UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES ESCUELA DE ESTUDIOS DE POSTGRADO MAESTRIA DE DERECHO CIVIL Y PROCESAL

CIVIL CURSO DE CASACIN CIVIL II LIC. AUGUSTO ELEAZAR LPEZ GONZLEZ.

CASACIN PER SALTUM CASACIN EN MATERIA MERCANTIL CASACIN EN JUICIO DE CUENTAS

QUETZALTENANGO, 25 DE AGOSTO DE 2012 ASTRID MARA PREZ LEAL 100031147

CASACIN PER SALTUM Per saltum es una locucin latina que significa por salto, sin derecho. Se cita para indicar que se ha llegado a una posicin o grado sin haber pasado por los puestos o grados inferiores conforme al orden establecido. La casacin per saltum es una figura jurdica originada en el derecho alemn, donde se intrudujo a travs de la Novela de 13 de febrero de 1924, su funcin consiste en permitir la impugnacin en casacin de las sentencias de primera instanica, directamente ante el tribunal supremo, nuestro caso la Corte Suprema de Justicia, saltando por encima del procedimiento de segunda instancia; cuando en virtud de tratarse de motivos de que se conoce especialmente y en forma definitiva en casacin, la instancia de apelacin podra resultar superflua. La casacin per saltum solo procede cuando se trata de impugnaciones fundadas en cuestiones de derecho, principalmente por infraccin a la ley y siempre que se trate de errores in iudicando. Adems, las partes deben convenir en llevar el litigio directamente a la casacin, salvando la segunda instancia. El convenio por el que las partes acuerdan recurrir a la casacin per saltum debe acompaar al escrito por medio del cual se interponga el recurso. En algunos casos o legislaciones no se ha posido incorporar la institucin de la casacin per saltum dependiendo del concepto que se tenga de la casacin en general, ciertamente resulta difcil conciliarla con la idea de que la casacin es por antonomasia un recurso extraordinario o en algunos casos una tercera instancia; y que por su propia naturaleza, al menos en Guatemala, debe respetarse el principio de definitividad. Esta institucin que como es evidente existe en diferentes legislaciones del derecho comparado, se aplica de diferente forma en cada ordenamiento jurdico; por ejemplo se aplica en materia tributaria en el derecho colombiano en el cual una vez agotada la va gubernativa, y si el contribuyente no est de acuerdo o no est satisfecho con las decisiones de la administracin de impuestos, y considera que stas afectan sus derechos, puede optar por recurrir ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo dentro de los cuatro meses siguientes a la ejecutoria del acto administrativo que dio por terminada la va gubernativa, para que sea el juez quien decida sobre el derecho que el contribuyente ha considerado afectado por las decisiones de la administracin de impuestos. Ese mismo estatuto tributario contempla una excepcin en la cual no es necesario que se agote la va gubernativa para que el contribuyente acuda directamente al tribunal administrativo, y es presisamente esto lo que se conoce como Per Saltum; donde la ley, en casos muy especficos permite que el contribuyente se salte los

procedimientos ordinarios, en este caso evitar agotar los recursos de la va gubernativa y acudir a la jurisdiccin contencioso administrativa. Igualmente en el cdigo procesal de trabajo de Colombia se regula en el ARTICULO 89 la Interposicin del recurso "per saltum", estableciendo que: El recurso de casacin per saltum contra las sentencias de los jueces del Crculo Judicial del Trabajo de que trata la letra b) del artculo 86, se propondr y se conceder o denegar dentro de los trminos y en la misma forma que el de apelacin. La parte que desee saltar la instancia de apelacin deber obtener el consentimiento escrito de la contraparte o de su apoderado, que deber presentarse personalmente por su signatario ante el mismo juez. La impugnacin en casacin por salto slo podr fundarse en la causal primera del artculo 87. Ya en la antigua Roma, durante el proceso extraordinario, que comenz a regir en el Bajo Imperio, se permita al emperador resolver per rescriptum las cuestiones que aparecan con sentencias entendidas como injustas por la parte que era perjudicada, para llevarlas a conocimiento del emperador sin pasar por la etapa de la apelacin ante los magistrados. El emperador luego de resolver por rescripto la cuestin, la devolva al juez de primera instancia con las instrucciones de cmo deba resolverla. El per saltum fue admitido excepcionalmente en la Repblica Argentina, por razones de gravedad institucional y social, a partir del conocido Caso Dromi en 1990 en el cual Roberto, ministro durante el gobierno de Carlos Menem; el Gobierno haba encarado la privatizacin de Aerolneas Argentinas y un juez de primera instancia dict una medida que fren el proceso privatizador. La Corte, sin esperar a que el caso fuese resuelto por la Cmara de Apelaciones, tom en estudio ese expediente y dict una sentencia. En el ao 2001 en el caso Kiper, la Corte Suprema orden a Kiper, un Juez que haba obtenido a travs de un amparo la devolucin de sus ahorros retenidos por el corralito financiero que los devolviera, avalando la medida restrictiva del gobierno, y aplicando en este caso el per saltum contra la decisin de primera instancia. En el Derecho comparado existe legislacin que permite el per saltum; por ejemplo en Espaa, contra los fallos de los amigables componedores (artculo 1688 de la Ley de Enjuiciamiento Civil). Estados Unidos, Italia y Alemania tambin legislan sobre esta posibilidad de saltar instancias.

Luego, en 2002, el per saltum estuvo regulado por una ley en Argentina, pero sta fue derogada. Y, ahora, la mayora de los jueces se niega a tomar un caso per saltum si no est regulado por ley.

CASACIN EN MATERIA MERCANTIL A este respecto la aplicacin de la casacin como recurso aplicable en materia mercantil es factible sealar el artculo Artculo 1039 del Cdigo Mercantil
establece: A menos que se estipule lo contrario en este Cdigo, todas las acciones a que d lugar su aplicacin, se ventilarn, en juicio sumario, salvo que las partes hayan convenido en someter sus diferencias a arbitraje.

En los juicios de valor indeterminado y en aquellos cuya cuanta exceda de dos mil quetzales (Q2,000.00). Proceder el recurso de casacin, en los trminos establecidos en el Cdigo procesal Civil y Mercantil. En materia mercantil, son ttulos ejecutivos. las copias legalizadas del acta de protocolacin de protestos documentos mercantiles y bancarios, o los propios documentos si no fuere legalmente necesario el protesto. As pues es evidente que como en otras instituciones se aplica supletoriamente lo que al respecto de la casacin se regula en el derecho procesal civil.

CASACIN EN JUICIO DE CUENTAS La casacin es el recurso extraordinario del cual conoce el rgano supremo del Poder Judicial en este Caso la Corte Suprema de Justicia y que se interpone por los motivos taxativamente establecidos en la ley, para que se examine y juzgue sobre el juicio de derecho contenido en los autos y sentencia definitivas de los Tribunales de Segunda Instancia, o en su caso, de nica instancia, sobre la actividad realizada en el proceso, a efectos de que se mantenga la exacta observancia de la ley por parte de los Tribunales de Justicia. Como mximo tribunal de justicia ordinaria, la Cmara Civil est facultada por virtud del artculo 79 de la Ley del Organismo Judicial, para conocer con competencia exclusiva, el recurso extraordinario de casacin en las siguientes materias: Civil Contencioso Administrativo

Familia Mercantil Juicio de Cuentas

Respecto a esto la Corte Suprema de Justicia de Guatemala ha emitido varias sentencia dentro de las cuales ponemos como ejemplo la sentencia nmero ocho guin dos mil seis en el que se interpuso recurso de casacin por motivo de fondo por parte de ENRIQUE BARTOLOM SAMAYOA CANO, en su calidad de representante comn por unificacin de personera de las siguientes personas: Jorge Adrin Solares Carranza, Carlos Mara Borjes Urrutia, Oscar Anbal Herrera Ros, Pedro Tuches Mujo, Mirna Noem Mazariegos Prez y Enrique Passarelli Recinos, contra la sentencia de fecha veinticuatro de agosto de dos mil cinco emitida por el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin. DOCTRINA EXPUESTA: Error de Derecho en la apreciacin de la prueba 1) No procede analizar los artculos 368 y 369 del Cdigo de Comercio a travs del error de derecho en la apreciacin de la prueba, por no ser normas de estimativa probatoria. 2) Se configura el error de derecho en la apreciacin de la prueba cuando no obstante el tribunal superior analiz la prueba en su materialidad, no le dio el valor que las normas de estimativa probatoria le asignan, o le atribuye uno que stas le niegan. Se produce igualmente cuando se atribuye valor probatorio a un medio de conviccin que no fue diligenciado o aportado al proceso de conformidad con los requisitos o solemnidades legales requeridas. 3) Incurre en error de derecho en la apreciacin de la prueba el tribunal que no otorga valor probatorio a los documentos incorporados al juicio como pruebas, si los mismos cumplen con los requisitos establecidos en los artculos 177 y 178 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. LEYES ANALIZADAS Artculos: 177, 178 y 621 numeral 2 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 368 y 369 del Cdigo de Comercio de Guatemala. Juicio de Cuentas A) El diecisiete de noviembre de mil novecientos ochenta y nueve, la Contralora General de Cuentas a travs del nombramiento nmero DCGCA-NG-

10-89 design al contralor Cesar Augusto Gatica Bala para que practicara examen y glosa a la cuenta nmero E1-1 de la Empresa Guatemalteca de Aviacin AVIATECA-, correspondiente al mes de diciembre de mil novecientos ochenta y ocho. Con motivo del examen de cuentas practicado, se formul el pliego definitivo de reparos por la cantidad de seis millones quinientos setenta y siete mil setecientos setenta y seis quetzales con doce centavos (Q6.577,776.12), en virtud de anomalas fiscales y contables en pagos y la omisin de documentos que amparan las operaciones realizadas en el citado mes y ao. B) El veintids de agosto de mil novecientos noventa y uno, la Contralora General de Cuentas promovi juicio de cuentas ante el Juzgado de Primera Instancia de Cuentas del departamento de Guatemala, contra los siguientes funcionarios de la Empresa Guatemalteca de Aviacin -AVIATECA-: 1) 2) 3) 4) 5) 6) Jorge Adrin Solares Carranza, en su calidad de Interventor; Carlos Mara Borjes Urrutia, en su calidad de Subinterventor; Oscar Anbal Herrera Ros, en su calidad de Jefe de Auditora Interna; Enrque Bartolom Samayoa Cano, en su calidad de Gerente Financiero; Pedro Tuches Mujo, en su calidad de Jefe de Contabilidad; Mirna Noem Mazariegos Prez, en su calidad de Cajera General

7) Enrique Passarelli Recinos, en la calidad de Jefe de Compras y Suministros. Dicha demanda tambin se promovi contra el Crdito Hipotecario Nacional de Guatemala, en su calidad de fiador de los anteriormente nombrados. C) El cinco de septiembre de dos mil dos, dicho Juzgado emiti sentencia en la que declar: I) CON LUGAR parcialmente el juicio de cuentas seguido por la Contralora General de Cuentas en contra de JORGE ADRIAN SOLARES CARRANZA, CARLOS MARIA BORJES URRUTIA, OSCAR ANIBAL HERRERA RIOS, ENRIQUE BARTOLOME SAMAYOA CANO, PEDRO TUCHEZ MUJO, MIRNA NOEMI MAZARIEGOS PEREZ Y ENRIQUE PASSARELLI RECINOS, en sus calidades que constan en la demanda, cargos desempeados en la empresa Guatemalteca de Aviacin, AVIATECA, y El Crdito Hipotecario Nacional, ste como fiador de los anteriormente nombrados, y como consecuencia APRUEBA parcialmente el pliego definitivo de reparos de fecha cuatro de septiembre de mil novecientos noventa, formulados por el contralor de cuentas Csar Augusto Gatica Bala, como resultado del examen y glosa practicado en la

cuenta E uno guin uno, de la Empresa Guatemalteca de Aviacin, Aviateca, correspondiente al periodo (sic) del mes de diciembre de mil novecientos ochenta y ocho, el que queda en definitiva ya hecha la conversin de dolares (sic) a quetzales, en un total de dos millones seiscientos treinta y tres mil seiscientos sesenta y tres quetzales con treinta y ocho centavos (Q2.633,663.38) cantidad de dinero a que condena a los demandados pagar o reintegrar a la Caja de la Empresa Guatemalteca de Aviacin AVIATECA, o depositar a favor de la misma en la Tesorera del Organismo Judicial en esta ciudad, dentro del tercer da de quedar firme el presente fallo; II) No se hace especial condena en costas. D) Devenido de esa decisin, los reparos en dlares de los Estados Unidos de Amrica que no quedaron desvanecidos fueron los identificados con los nmeros siguientes: diez (10), veinticinco (25), ochenta (80), ochenta y siete (87), noventa (90), noventa y dos (92), noventa y tres (93), noventa y cuatro (94), cien (100), ciento uno (101), ciento seis (106) y ciento once (111); y los reparos en quetzales que el juez no tuvo por desvanecidos fueron los siguientes: dos (2), tres (3), cinco (5), nueve (9), once (11), doce (12), catorce (14), quince (15), diecisis (16), diecisiete (17), dieciocho (18) diecinueve (19), noventa y nueve (99) y ciento nueve (109). -IIRecurso de Apelacin Contra la resolucin anterior, la parte demandada interpuso recurso de apelacin ante el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin, rgano que en resolucin del veinticuatro de agosto de dos mil cinco declar: I) Sin Lugar el Recurso de Apelacin presentado. II) Confirma los puntos impugnados de la sentencia pronunciada en fecha cinco de septiembre del ao dos mil dos, por el seor Juez de Primera Instancia de Cuentas de este departamento. III) Notifquese. Contra esta sentencia se interpuso el recurso de casacin que ahora se conoce. RESUMEN DE LA SENTENCIA RECURRIDA Para arribar a esa conclusin, el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin consider: Este Tribunal despus del estudio de lo actuado, de las pruebas aportadas a cada uno de los reparos impugnados por la parte apelante, los cuales fueron identificados en el considerando I de este fallo establece: que el juez de primer grado resolvi conforme a derecho, pues efectivamente los reparos se presentaron por distintas erogaciones que no estn sustentadas por los comprobantes y la documentacin necesaria que comprueben los gastos, facturas, liquidaciones no efectuadas, recibos de caja etctera. As

tambin la documentacin presentada y los argumentos vertidos por el apelante, no son lo suficientemente claros para desvanecer los reparos ni permiten establecer con precisin la veracidad de los mismos. Por tanto la documentacin presentada no fue suficiente, competente y comprobatoria que justifique los gastos o erogaciones efectuadas en su oportunidad. Asimismo se viola uno de los principios bsicos de contabilidad relativo a la unidad monetaria en las que las operaciones y eventos econmicos que se deben reflejar en la contabilidad expresados en la unidad monetaria del pas en que est establecida la entidad. La unidad monetaria en que se expresen los estados financieros debe revelarse. Nuestra legislacin Guatemalteca (sic), en los artculos 368, 369, del Cdigo de Comercio establece: en lo concerniente a registros contables, que los libros y registros deben operarse en espaol y las cuentas en moneda nacional. Las sucursales y agencias de empresas cuya sede estn en el extranjero, pueden llevar un duplicado en el idioma y moneda que deseen, con una columna que incluya la conversin a la moneda nacional. No llenando la documentacin acompaada estos requisitos legales, ya que algunas pruebas se encuentran en idioma ingls y las cuentas en dolares (sic) o pesos mexicanos, no habindose hecho ni la traduccin al espaol, ni la conversin ordenada en la ley, este Tribunal debe confirmar el fallo de primer grado, y as deber declararse. Esta resolucin fue impugnada mediante recurso de aclaracin, el cual fue declarado sin lugar en resolucin del nueve de diciembre de dos mil cinco. EXPOSICIN DE LOS MOTIVOS Y SUBMOTIVOS ALEGADOS EN EL RECURSO DE CASACIN Contra la sentencia emitida por el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin, el seor Enrique Bartolom Samayoa Cano, en la calidad con que acta, present recurso de casacin por motivo de fondo invocando como caso de procedencia el error de derecho en la apreciacin de la prueba contenido en el numeral 2 del artculo 621 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, citando como infringidos los artculos 177 y 178 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, as como los artculos 368 y 369 del Cdigo de Comercio de Guatemala. CONSIDERANDO La parte interponente de la presente casacin manifest que el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin, al emitir la sentencia del veinticuatro de agosto del dos mil cinco por medio de la cual resolvi la apelacin nmero ciento cuarenta guin dos mil cinco, cometi error de derecho en la apreciacin de las pruebas documentales presentadas por la parte

demandada, que demuestran de modo evidente la equivocacin del juzgador; para el efecto argument lo siguiente: El Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin en la resolucin citada en el prrafo anterior, indic en el considerando romano segundo: i. As tambin la documentacin presentada y los argumentos vertidos por el apelante, no son lo suficientemente claros para desvanecer los reparos ni permiten establecer con precisin la veracidad de los mismos. Por tanto la documentacin presentada no fue suficiente, competente y comprobatoria que justifique los gastos o erogaciones efectuadas en su oportunidad. ii. Asimismo se viola uno de los principios bsicos de contabilidad relativo a la unidad monetaria en las que las operaciones y eventos econmicos que se deben reflejar en la contabilidad expresados en la unidad monetaria del pas en que est establecida la entidad. La unidad monetaria en que se expresen los estados financieros debe revelarse. Nuestra legislacin Guatemalteca (sic), en los artculos 368, 369, del Cdigo de Comercio establece: en lo concerniente a registros contables, que los libros y registros deben operarse en espaol y las cuentas en moneda nacional. Las sucursales y agencias de empresas cuya sede estn en el extranjero, pueden llevar un duplicado en el idioma y moneda que deseen, con una columna que incluya la conversin a la moneda nacional. No llenando la documentacin acompaada estos requisitos legales, ya que algunas pruebas se encuentran en idioma ingls y las cuentas en dolares (sic) o pesos mexicanos, no habindose hecho ni la traduccin al espaol, ni la conversin ordenada en la ley, este Tribunal debe confirmar el fallo de primer grado, y as deber declararse. iii. En la parte final del considerando ese Tribunal indica que se viol un principio bsico de contabilidad establecido en los Artculos 368 y 369 del Cdigo de Comercio, sin embargo dicha consideracin adolece de errores en virtud de lo siguiente: 1. El Artculo 368 del Cdigo de Comercio establece: Los comerciantes estn obligados a llevar su contabilidad en forma organizada, de acuerdo con el sistema de partida doble y usando principios de contabilidad generalmente aceptados. Al efecto debern llevar, cuando menos, los siguientes libros o registros: 1 Inventarios; 2 De primera entrada o diario; 3 Mayor o centralizador; 4 De estados financieros. Adems, podr utilizar los otros que estime necesarios por exigencias contables o administrativas o en virtud de otras leyes especiales. Tambin podr llevar la contabilidad por procedimientos mecanizados, en hojas

sueltas, fichas o por cualquier otro sistema, siempre que permita su anlisis y fiscalizacin. Los comerciantes que tengan un activo total que no exceda de dos mil quetzales, pueden omitir en su contabilidad los libros o registros enumerados antes, a excepcin del registro o libro de inventarios, el de estados financieros y aquellos a que los obliguen leyes especiales. a. Como se puede apreciar el artculo citado establece y enumera los libros o registros que deben necesariamente que llevar los comerciantes. La empresa Guatemalteca de Aviacin, AVIATECA, s cumpli con dichos requisitos, los cuales no son objeto del juicio de cuentas de mrito y por lo tanto haber aplicado el artculo citado del Cdigo de Comercio para rechazar los medios de prueba documentales presentados como defensa por la parte demandada y por los cuales se desvanecen consiste en un error de derecho en la apreciacin de prueba. 2. El Artculo 369 del mismo Cdigo establece literalmente: Los libros y registros deben operarse en espaol y las cuentas en moneda nacional. Las sucursales y agencias de empresa cuya sede est en el extranjero, pueden llevar un duplicado en el idioma y moneda que deseen, con una columna que incluya la conversin a moneda nacional previo aviso al Registrador Mercantil a. En cuanto este punto es sumamente importante hacer notar que la contabilidad y los registros contables de la empresa Guatemalteca de Aviacin, AVIATECA, SI ERAN OPERADOS EN ESPAOL Y LAS CUENTAS EN MONEDA NACIONAL. b. El artculo de marras contina indicando: Las sucursales y agencias de empresas cuya sede estn en el extranjero, pueden llevar un duplicado en el idioma y moneda que deseen, con una columna que incluya la conversin a la moneda nacional, previo aviso al Registro Mercantil. c. Como se puede apreciar claramente este artculo hace alusin a la forma de operar los libros de contabilidad y los registros, SIN EMBARGO, NO HACE ALUSIN A LOS REQUISITOS QUE DEBEN CUMPLIR O DEBAN SER LLENADOS POR LOS DOCUMENTOS ACREDITADOS DE LOS PAGOS, LO CUAL ES UN ELEMENTO TOTALMENTE DISTINTO. d. En el proceso obran a cabalidad los documentos necesarios para acreditar los gastos y liquidaciones efectuadas y como he indicado claramente, el artculo citado por el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin, no se refiere a dichos documentos, sino que los libros de contabilidad y sus registros, los cuales constituyen un extremo totalmente distinto.

iv. El error de derecho cometido por el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin en la apreciacin de los medios de prueba documentales presentados por la parte demandada, consiste especialmente en que dichos medios de prueba no fueron considerados en virtud que de conformidad con el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin, la documentacin acompaada no llena los requisitos establecidos en los artculos citados del Cdigo de Comercio, lo cual es un error de derecho, toda vez que como he explicado, dichos artculos no establecen los requisitos que deben llenar los documentos que acreditan los gastos, facturas y liquidaciones efectuadas, sino que se refieren a otros extremos totalmente distintos y en consecuencia los documentos presentados por la parte demandada para desvanecer los ajustes efectuados por la Contralora General de Cuentas, debieron necesariamente que ser considerados como medios de prueba dentro del juicio. Como artculos infringidos cit el 177 y 178 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, manifestando para el efecto que El Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de conflictos de Jurisdiccin al dictar la sentencia dentro de la apelacin nmero ciento cuarenta guin dos mil cinco, cometi un error de derecho en cuanto a la apreciacin de la prueba presentada por la parte demandada para desvanecer los ajustes realizados por la Contralora General de Cuentas, tal y como se ha indicado, con lo cual al no aceptar como medio de prueba los documentos presentados por la parte demandada, dicho tribunal infringi los artculos citados del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, toda vez que de conformidad con dichos artculos los documentos presentados como prueba por la parte demandada cumplen con los requisitos establecidos y en consecuencia debieron necesariamente que ser admitidos como medios de prueba. Con base en lo anterior, los recurrentes concluyeron en que: a. Los documentos presentados por la parte demandada para desvanecer los ajustes realizados por la Contralora General de Cuentas, SI cumplen con los requisitos establecidos en la ley para los medios de prueba documentales presentados por las partes en juicio y en consecuencia debieron haber sido admitidos como medios de prueba en el juicio. b. El haber aplicado los Artculos 368 y 369 del Cdigo Comercio (sic) de la Repblica de Guatemala, para no admitir los documentos presentados por la parte demandada como medios de prueba, consiste en un error de parte del Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin, toda vez que dicho Tribunal indica que dichos artculos establecen los requisitos legales que deben

cumplir los documentos presentados como medios de prueba, lo cual es un error tal y como se indic en la parte correspondiente del presente memorial. c. El Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin al dictar la sentencia dentro de la apelacin nmero ciento cuarenta guin dos mil cinco, debi obligadamente que (sic) dar valor probatorio a los documentos presentados por la parte demandada para desvanecer los ajustes formulados por la Contralora General de Cuentas, toda vez que dichos documentos si acreditan de forma fehacientemente los gastos efectuados y en consecuencia las liquidaciones practicadas y detalladas para uno de los reparos por la parte demandada son vlidos y legales y as debi ser declarado. ALEGATOS PRESENTADOS EL DA DE LA VISTA El da sealado para la vista pblica, los recurrentes a travs de quien unificaron personera presentaron el escrito de evacuacin de audiencia, expresando en el apartado que sustenta la presente casacin, que: a. Adems de las razones y fundamentos expresados en el memorial de interposicin del presente recurso de casacin, me permito expresar los siguientes motivos que sustentan el recurso: () i. Segn se aprecia en el enunciado anterior, la Sala recurrida se fundament en que con los medios de conviccin aportados y la forma en que se incorporaron al proceso, se produce una supuesta violacin a principios bsicos de contabilidad, como lo es el de la Unidad Monetaria y se contravienen las disposiciones contenidas en los artculos 368 y 369 del Cdigo de Comercio. Sin embargo, en virtud de la materia sobre la cual versa el proceso, dichos artculos no son aplicables al mismo, ya que legal y doctrinariamente, las normas contenidas en el Cdigo precitado regulan las relaciones legales entre comerciantes, o entre comerciantes y particulares, y en este caso en particular la cuestin objeto de litigio es el resultado de una serie de reparos formulados por la Contralora General de Cuentas, y no en virtud de negocios o actividades de naturaleza mercantil. De ah que, por pura lgica elemental, las pruebas aportadas de mi parte, tampoco puedan violar o contravenir en forma alguna el principio contable invocado. ii. Existe una notoria contradiccin y una marcada ambigedad en la fundamentacin de la sentencia, debido a que, inicialmente, la autoridad recurrida indic que la prueba aportada resultada insuficiente para desvanecer los reparos formulados; pero, con posterioridad, realiza argumentaciones tendientes a cuestionar la legalidad de dicha prueba, al argumentar que la documentacin acompaada no llena los requisitos legales, sin que pueda entonces determinarse

si, a juicio de los rganos jurisdiccionales, los medios de conviccin aportados son insuficientes para demostrar mis argumentaciones o devienen inidneos o ilegales. () iv. De conformidad con el artculo 6 de la Ley de Libre Negociacin de divisas, se reform el artculo 8 de la Ley Monetaria, el cual queda as: (); de tal suerte se advierte que, legalmente, existe disposicin que permite a los rganos jurisdiccionales aceptar y respetar los documentos cuyos montos hayan sido libremente establecidos en dlares, de ah que la falta de aceptacin de los medios de conviccin con fundamento en los argumentos expuestos por la autoridad impugnada a este respecto, devengan ilegales y carecen de fundamento. A este respecto es necesario agregar que, con fundamento en lo establecido en el artculo 7 de la Ley del Organismo Judicial, la ley no tiene efecto retroactivo, no modifica derechos adquiridos, salvo la ley penal, en lo que favorezca al reo; no obstante ello, las leyes procesales tienen efecto inmediato, es decir, que procede su aplicacin desde el momento en que las mismas entran en vigencia, salvo lo que la propia ley dispone. Partiendo de ese supuesto, y con fundamento en la vigencia de la norma precitada, la misma es de obligada aplicacin al presente caso. b. Al realizar un anlisis pormenorizado del contenido del fallo cuestionado por esta va, se advierte que el mismo no invoca disposicin legal alguna mediante la cual pueda descartarse determinados medios probatorios, con fundamento en que No llenando la documentacin acompaada estos requisitos legales, ya que algunas pruebas se encuentran en idioma ingls y las cuentas en dlares o pesos mexicanos, no habindose hecho ni la traduccin al espaol, ni la conversin ordenada en la ley ya que las disposiciones invocadas (artculos 368 y 369 del Cdigo de Comercio), no son aplicables por la argumentacin expuesta en la literal a) de ese apartado. La solicitud concreta de la parte recurrente fue que se corrija la actuacin judicial de la autoridad recurrida, es decir, el pronunciamiento de fondo contenido en la sentencia de segunda instancia, en virtud de que se fundamenta en disposiciones inaplicables al caso concreto y en consideraciones subjetivas de la autoridad cuestionada que conllevan la inadecuada valoracin de los medios probatorios o su inadmisibilidad tcita con fundamento en la falta de agotamiento de requisitos inexistentes. Los dems sujetos procesales no presentaron alegaciones. ANALISIS

Con respecto al submotivo de error de derecho en la apreciacin de la prueba, hay que tener presente que el mismo se configura cuando no obstante el tribunal superior analiz la prueba en su materialidad, no le dio el valor que las normas de estimativa probatoria le asignan, o le atribuye uno que stas le niegan. Se produce igualmente cuando se atribuye valor probatorio a un medio de conviccin que no fue diligenciado o aportado al proceso de conformidad con los requisitos o solemnidades legales requeridas. Al realizar el anlisis del presente recurso de casacin, esta Cmara estima conveniente aclarar, con relacin a los artculos 368 y 369 del Cdigo de Comercio, que en el escrito de interposicin respectivo se aprecia que la parte recurrente fue expresa en indicar en el apartado denominado ARTCULOS INFRINGIDOS POR LA SENTENCIA IMPUGNADA, que las normas infringidas por el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y Conflictos de Jurisdiccin son los artculos 177 y 178 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Sin embargo, parte de su tesis de casacin se refiri a la infraccin por error de derecho en la apreciacin de la prueba de los artculos 368 y 369 del Cdigo de Comercio de Guatemala, y esto hace colegir que si bien stos fueron relacionados en la sentencia emitida por el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin, no puede afirmarse que tienen calidad de normas de estimativa probatoria que habiliten al tribunal de casacin analizar la infraccin citada a travs del error de derecho invocado, pues una norma jurdica se considera de estimativa probatoria, cuando sta le indica al juez qu elementos debe tomar en cuenta en la valoracin de la prueba, o le impone en forma expresa la obligacin de tenerla por totalmente vlida, si cumple los requisitos legales establecidos; circunstancia cualitativa que no se aprecia en las normas del Cdigo de Comercio de Guatemala relacionadas. Por esa razn, si lo pretendido por la parte recurrente era denunciar la infraccin de los citados artculos del Cdigo de Comercio, la ley pona a su disposicin los casos de procedencia idneos para que acomodara su recurso conforme a derecho, a fin de que este Tribunal pudiera conocer y resolver el mismo a travs de un submotivo distinto al invocado como error de derecho. No obstante, en cuanto a la infraccin de los artculos 177 y 178 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, esta Cmara estima oportuno expresar que le asiste la razn a la parte recurrente al manifestar que el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin cometi el error denunciado, al no aceptar como medios de prueba los documentos presentados por la parte demandada de conformidad con los artculos 177 y 178 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, puesto que como se aprecia de los antecedentes del presente caso, argumentos presentados por las partes intervinientes y lo establecido en las recin citadas normas jurdicas, cuando el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin expres que la documentacin presentada no fue

suficiente, competente y comprobatoria que justifique los gastos o erogaciones efectuadas en su oportunidad, olvid tener presente que en inters de la funcin jurisdiccional y para la mejor formacin del convencimiento del Juez, el legislador cre para el derecho adjetivo civil, normas que regulan los lmites de valoracin de la prueba especficamente a la prueba documental que es el caso que nos ocupa-, debiendo el Juez circunscribirse a atribuirle el valor correspondiente si cumple con el presupuesto legal correspondiente, o en su defecto, a desecharla si no encuadra en la norma de estimativa probatoria. De esa cuenta, se observa que el artculo 177 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil le permite al Juez deducir qu documentos pueden adjuntarse o agregarse a los escritos ante l presentados a ttulo de prueba, y la forma de emisin o reproduccin que los habilita para ser tenidos como prueba fidedigna; y el artculo 178 del mismo cuerpo legal, por su parte, deja saber al juzgador qu tipo de documentos debe tener como prueba admisible en el respectivo juicio. Por lo que para formarse su conviccin, con relacin a los documentos que aprecie el Juez en la sentencia, deber tomar en cuenta el contenido de estos artculos, los cuales revisten carcter eminentemente probatorio, y al haber sido consideradas por el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin en sentido contrario al indicar que la documentacin presentada no es suficientemente clara para desvanecer los reparos, ni permite establecer con precisin la veracidad de los mismos, incurri en el yerro de apreciacin denunciado, siendo totalmente admisibles y fidedignos los documentos presentados en el juicio de cuentas por cumplir los presupuestos de hecho establecidos en los artculos 177 y 178 ya relacionados, por lo que se debi tenerlos por autnticos y como prueba suficiente, competente y comprobatoria que justifica los gastos y erogaciones efectuadas en su oportunidad por la Empresa Guatemalteca de Aviacin AVIATECA. Evidencindose pues la infraccin de los artculos 177 y 178 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, esta Cmara estima procedente el recurso de casacin presentado por ENRQUE BARTOLOM SAMAYOA CANO, en su calidad de representante comn por unificacin de personera de las siguientes personas: Jorge Adrin Solares Carranza, Carlos Mara Borjes Urrutia, Oscar Anbal Herrera Ros, Pedro Tuches Mujo, Mirna Noem Mazariegos Prez y Enrique Passarelli Recinos, contra la sentencia de que se ha hecho mrito, debindose hacer el pronunciamiento que en derecho corresponde. LEYES APLICABLES Artculos citados y: 25, 26, 27, 29, 61, 66, 67, 70, 71, 72, 75, 78, 79, 619, 621, 620, 621, 626, 627, 628 y 630 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 141 y 143 de la Ley del Organismo Judicial. POR TANTO

LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, CMARA CIVIL, con fundamento en lo considerado y leyes citadas resuelve: PROCEDENTE el recurso de casacin por motivo de fondo interpuesto por ENRQUE BARTOLOM SAMAYOA CANO, en su calidad de representante comn por unificacin de personera de las siguientes personas: Jorge Adrin Solares Carranza, Carlos Mara Borjes Urrutia, Oscar Anbal Herrera Ros, Pedro Tuches Mujo, Mirna Noem Mazariegos Prez y Enrique Passarelli Recinos. Como consecuencia, CASA la sentencia de fecha veinticuatro de agosto de dos mil cinco emitida por el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas y de Conflictos de Jurisdiccin, y resolviendo conforme a derecho declara: I) SIN LUGAR el juicio de cuentas promovido por la Contralora General de Cuentas contra los seores Jorge Adrin Solares Carranza, Carlos Mara Borjes Urrutia, Oscar Anbal Herrera Ros, Enrique Bartolom Samayoa Cano, Pedro Tuches Mujo, Mirna Noem Mazariegos Prez y Enrique Passarelli Recinos. Consecuentemente, queda desvanecido el pliego definitivo de reparos del cuatro de septiembre de mil novecientos noventa, formulado por el Contralor de Cuentas Csar Augusto Gatica Bala como resultado del examen y glosa practicado en la cuenta E uno guin uno, de la Empresa Guatemalteca de Aviacin AVIATECA, correspondiente al perodo del mes de diciembre de mil novecientos ochenta y ocho por el valor de dos millones seiscientos treinta y tres mil seiscientos sesenta y tres quetzales con treinta y ocho centavos (Q2,633,663.38); II) Se absuelve a los demandados Jorge Adrin Solares Carranza, Carlos Mara Borjes Urrutia, Oscar Anbal Herrera Ros, Enrique Bartolom Samayoa Cano, Pedro Tuches Mujo, Mirna Noem Mazariegos Prez y Enrique Passarelli Recinos, as como al Crdito Hipotecario Nacional en su calidad de fiador de los demandados; III) Manda que al estar firme el presente fallo, se extienda por quien corresponda el finiquito de ley, cuando as lo soliciten los interesados por el perodo y cargo que comprende el presente expediente, IV) No se hace especial condena en costas. NOTIFQUESE y con certificacin de lo resuelto devulvanse los antecedentes a donde corresponde.