Martes 23 de Agosto Libros de apoyo Derecho administrativo general, Jorge Bermdez Soto Legal Publishing.

Derecho Administrativo comparado tomo I Enrique Silva Cimma. Derecho administrativo bases fundamentales Eduardo Soto Kloss Legal publishing. Tratado de derecho administrativo Ronaldo Pantoja Bauza. Unidades 1) Administracin y derecho administrativo 2) Bases constitucionales de la administracin del estado 3) Ordenamiento administrativo 4) Organizacin de administracin del estado 5) Procedimiento administrativo 6) Acto administrativo

Conceptualizacin del derecho administrativo, administracin pblica, contenido del d administrativo o caractersticas como derecho regulado. Son definiciones numerosas y muy cambiantes, aunque dentro de todos estos hay elementos determinantes.

Qu es la administracin para el derecho administrativo? Para explicar lo que es la administracin en el derecho administrativo cabe abordar el concepto de administracin en la evolucin del derecho pblico, desde el punto de vista evolutivo el derecho administrativo por tanto la administracin moderna surge a partir de los principios del derecho pblico generado en virtud de la revolucin francesa, la cual constituye la adopcin del dogma de la divisin de poderes del estado y por lo tanto el abandono radical de la concentracin unipersonal del estado desde el punto de vista institucional las constituciones francesas inciden en reconocer tres poderes bsicos: ejecutivo, legislativo, jurisdiccional. Los cuales se encuentran representados por el gobierno, por el congreso o asamblea legislativa y por los tribunales o poder judicial respectivamente. Esta divisin inicialmente fue un comprendida como una separacin infranqueable en la cual el constituyente tuvo el cuidado de no entrecruzar las funciones de cada poder eso dio lugar en el mbito del poder ejecutivo manifestado por el gobierno este rgano deba desarrollarse de manera jurdica por lo tanto deba ejercer y concretar actos jurdicos es as que la actuacin formal del gobierno dio lugar a la formacin de la denominada teora de los actos administrativos paralelamente producto tambin del aumento de las necesidades publicas el gobierno no solamente se redujo a entes que desconcentraban la actividad de gobierno sino que tambin se tuvo que empezar a construir un complejo sistema de instituciones a fin de materializar las necesidades pblicas. Entonces si bien la administracin pblica desde sus inicios se identifico a travs del ejecutivo inicialmente el derecho administrativo pas a ser denominado como el derecho especial del poder ejecutivo. A mediado del siglo XIX se va generando tambin otra evolucin institucional en el derecho administrativo principalmente de parte de la doctrina alemana y liderada por George Jellineck esta tendencia jurdica buscaba delimitar de manera clara el mbito de estudio del derecho pblico en

general y por lo tanto uno de los primeros esfuerzos de esta tendencia doctrinaria fue desligar al estado de las tendencias medievales y por lo tanto imponer una visin de estado como una persona jurdica de tal manera que la famosa teora general del estado plasmada por Jellineck posiciona como uno de los elementos del estado su carcter de persona jurdica pero dicha personalidad se entenda de una manera integral y no en atencin a las funciones que este estado ejerca lo que en definitiva permite identificar a un estado como persona jurdica y que dentro de sus muchas funciones ejerca la funcin de administrar desde el punto de vista del derecho pblico la tendencia de personificar al estado permiti posicionar a este como sujeto de derecho internacional y por lo tanto un centro de derecho y obligaciones. El mayor esfuerzo terico del siglo XIX ha sido intentar aislar el contenido o concepto de administrar entendida esta como funcin del estado, desde un punto de vista etimolgico constituye una accin lo cual se confronta con los productos jurdicos que emanan de legislador y del poder jurisdiccional en tanto que dictan declaraciones. Tambin administrar podra reducirse a una accin singular y concreta, o organizada o una accin de servicios pblicos siguiendo la tesis francesa o tambin podra significar una accin bajo forma jurdica peculiares fue as que sobre la base de esta bsqueda conceptual de la consistencia de la administracin perduro durante muchos aos la metodologa negativa que descansaba bajo la lgica que la administracin ejerca toda aquella accin o funcin que no sea jurisdiccional o legislativa. La doctrina frente a esta lucha de conceptualizar al derecho administrativo ha podido definir como un componente que se ve a todo efecto que la administracin pblica constituye una persona jurdica si la administracin pblica constituye una persona jurdica esto genera ciertos efectos: la administracin pblica no es para el derecho administrativo una determinada funcin objetiva material vale decir la administracin dentro del derecho administrativo no se puede limitar a ciertas funciones netamente abstractas o

delegarla a un solo mbito de funciones materiales puesto que las propias transformaciones econmicas y sociales han repercutido y han introdujo un elemento de variabilidad en los fines de la administracin de tal manera que las funciones administrativas gozan de contingencia y son histricamente mutadas evidentemente esta mutacin de las funciones administrativas se encuentran rendidas o entregadas a la variables socioeconmicas lo cual evidentemente interviene en las formas de administrar y en las formas de organizar a la administracin por ejemplo en los albores de la repblica moderna la administracin se encontraba reducida a las funciones elementales del gobierno lo cual implicaba someter a los rganos administrativos a un rgimen nico y de derecho estricto en la medida que las necesidades colectivas fueron aumentando el gobierno impulsa el surgimiento de distintos entes pblicos los que intentan hacerse cargo de las nuevas funciones estatales, se crea la empresa de los ferrocarriles. Tambin en el siglo XX producto de las necesidades socioeconmicas se viste de ropajes de empresario y tambin de un gran ente articulador del fomento lo cual implica crear nuevas forma de organizacin ya no regidas por un rgimen restrictivo sino que formas que permitan adecuar la actividad empresarial con los fines pblicos es as que en chile se crean corporaciones, sociedades, de naturaleza pblica o privada en las cuales el estado tena participacin preeminente. La administracin n oes tampoco para el derecho administrativo un complejo orgnico mas o menos ocasional vale decir en atencin a la forma en que se formula el ordenamiento administrativo es lo que condiciona la visin o concepcin que se tiene de este vale decir que es ms relevante la norma o el tejido normativo de la administracin que los distintos rganos que componen a la administracin vale decir que en el derecho administrativo no tiene o no importa la forma o las estructuras organizativas que integran a la administracin sino que la regulacin de dichos rganos y que dicha regulacin les ha asignado a dichos rganos personalidad jurdica Lo relevante es la personificacin de la administracin.

Para el derecho administrativo la administracin pblica constituye una persona jurdica el factor de personificacin de la administracin es el que se ha mantenido constante o como elemento invariable a las distintas transformaciones, restricciones o extensiones que ha sido objeto la administracin por parte del derecho por lo tanto el dogma o concepcin de la personificacin de la administracin no ha estado afecta a las variables socioeconmicas sino que ms bien se ha mantenido como la piedra angular que ha sostenido a la manera en que se desarrolla o ejerce el derecho por parte de la administracin la personificacin de la administracin pblica o carcter de persona jurdica de esta es fruto de una decantacin dogmatica de carcter pragmtico el legislador dota de personalidad jurdica a un ente pblico influenciado por la teora orgnica y la necesidad de agilizar el trfico y las relaciones jurdicas que dan lugar las funciones ejecutivas en definitiva todas las relaciones jurdicas administrativas se explican en funcin a que la administracin tiene personalidad jurdica consecuencia de ello la administracin como sujeto emanan declaraciones de voluntad (actos administrativos o contratos) la administracin es responsable que esta genera porque adems goza de un patrimonio y tambin es justiciable con respecto de las lesiones que esta genere en su actuar. La voz administracin publica o administracin del estado se emplea bajo un carcter singular sin embargo dicha simplificacin contribuye a identificar a aquellos rganos distintos del gobierno y de otros poderes pblicos, la voz administracin del estado simplifica un sin nmero de personas jurdicas de derecho pblico que integran a la administracin del estado. El artculo 1 de la ley 18575 identifica al presi como el rgano que ejerce el gobierno y administracin del estado y a regln seguido identifique los rganos que integran a la administracin del estado de tal manera que nuestro ordenamiento jurdico la administracin del estado esta constituida por los ministerios, las intendencias, la gobernaciones, rganos y servicio pblicos creados para el

funcin administrativa y se incluye a la contralora general de la repblica, el banco central, las fuerzas armadas y de orden y seguridad pblica, los gobiernos regionales, las municipalidades y empresas publicas creadas por ley algunos de estos rganos gozan de personalidad jurdica y al mismo tiempo si bien revisten el carcter de rgano de la administracin del estado gozan de autonoma respecto del poder ejecutivo dentro de ellos tenemos al a contralora, banco central, gobiernos regionales, municipalidades y de manera variable las empresas publicas creadas por ley Mircoles 24 de Agosto Correo Profesor. fpinillar@ucentral.cl Tema Histrico. El arret blanco. De 1873, pronunciado por el tribunal de conflictos francs. Esta sentencia o decisin plantea mltiples efectos institucionales. En primer lugar, responsabiliza a la administracin pblica francesa de los daos que pueden generar los distintos servicios pblicos. Sin embargo, el tribunal de conflictos resuelve un criterio que le otorga autonoma al derecho administrativo, respecto de otras normas del derecho administrativo, que es que a la administracin pblica NO se le pueden aplicar las normas del derecho comn, emanados del derecho civil, y por lo tanto, la responsabilidad patrimonial de la administracin del estado, NO tiene su fuente en las normas civiles sino que en funcin al incumplimiento de sus deberes pblicos. Esto es importante desde la autonoma del Derecho Administrativo. Este caso muy comn y debatido sobre el tema de la administracin pblica.

Hechos

A una nia la atropella un carro que era patrimonio de una empresa de tabaco. El padre de la nia demanda a la empresa, que era del estado, mientras que el tribunal se declara incompetente, ya que NO tiene competencia para juzgar a la administracin. El tribunal de conflicto o corte de conflicto francesa, determina que s es aplicable la responsabilidad, NO la civil, sino que ms bien de los deberes que debe cumplir un rgano, NO causar dao, todo el criterio de responsabilidad de los daos, es ms que una regla de derecho civil. Los tribunales chilenos fueron bastantes vacilantes sobre este hecho. Ya que NO exista una referencia respecto del vnculo o sometimiento o daos que produzca la administracin. Por un tema de dignidad, y ms all de los tecnicismos, hay una cosa lgica.

Concepto Positivo de Derecho Administrativo. Para perfilar un concepto de d-admin, se debe tener claro 2 aspectos. 1) El derecho administrativo es propio y especfico de la administracin pblica, entendiendo a esta ltima como persona. 2) El derecho administrativo constituye estatutario, lo cual genera efectos jurdicos. un derecho

Vale decir, para conceptualizar el derecho administrativo, se tiene que ver estos 2 aspectos. De qu forma el derecho administrativo es el derecho de las administraciones pblicas, y a que se refiere como derecho estatutario.

1) El derecho administrativo es propio y especfico de la administracin pblica, entendiendo a esta ltima como persona. Esto trae consigo asumir en primer lugar que la administracin pblica se erige sobre la base de la legalidad. Por lo tanto, es el legislador quien establece las funciones estructurales de la actividad de la administracin. Estas reglas lgicamente pueden tener o pueden estar dirigidas a la generalidad de las administraciones del estado o bien, a la administracin en especfico, ste entendido como normas generales de derecho administrativo, tienen como fuente: CPR LOC N18.575 Ley de Bases Procedimientos Administrativos. Ley que establece el estatuto administrativo. Los estatutos o las normas especficas, suelen observar la regulacin particular de ciertos rganos, como es el caso de las distintas leyes orgnicas tanto de ministerios y dems servicios pblicos, como tambin de rganos autnomos de la administracin del estado, y en su caso, la ley orgnica constitucional de municipalidades. De tal manera que la legalidad es aquella va que perfila el surgimiento, las finalidades, de la actuacin de la administracin del estado. Por lo tanto, que el derecho administrativo constituya el derecho propio de las administraciones, implica o ha implicado o ha dado a entender que el derecho administrativo es un derecho estatutario.

Este criterio de derecho estatutario surge en contrapartida del derecho comn o general. Por lo que la administracin y su sometimiento a criterios y principios especficos se someten o se sujeta a un estatuto particular o especfico de normas. (Cdigo Civil en algunos aspectos tambin se aplica al sistema administrativo), reglas que son aplicables a la administracin, NO es el cdigo en general que se aplica. Algunas reglas que tienen relevancia desde el orden pblico, como las partidas de nacimiento, que son controladas por el sector administrativo. Otras cosas que estn regulados por el Cdigo Civil, como el origen de la ley. El derecho administrativo se entiende como estatutario, el legislador crea las normas especficas, son creadas por el poder pblico (legislativo o ejecutivo) para regular el sector pblico, y por regla general NO se les aplica el derecho comn o privado. Este derecho general o comn versus el estatutario es una diferenciacin de tipo metodolgica. Derecho Administrativo. Concebido para un objeto y determinada finalidad, especfico, en este caso, la administracin pblica. Al derecho administrativo, NO se le aplica tanto el C. Civil o el Comercio. NO se rige bajo los parmetros del Cdigo de Comercio. Se le crea un marco legal de actuacin especial, la ley que crea el Congreso, o bien los Ministerios o bien el Presidente de la Repblica. Derecho Comn. Derecho diseado para aplicarlo a todo tipo de personas. Es una diferencia doctrinaria. Salvo que se establezca una ley especfica, aunque en el caso del Consejo de Transparencia se establece un estatuto privado dentro del estatuto administrativo.

El caso de los convenios de honorarios, demandaron a la administracin ante los juzgados laborales, como exista un vnculo, de subordinacin y dependencia, en este caso, NO se les aplicaba el estatuto administrativo. Muchas veces es un sistema ms pragmtico que un derecho abstracto. Contrato de Suministro, las normas que crean a un rgano administrativo, y sus funciones, y muchas de ellas se realizan a travs de procedimientos, si NO est regido por normas especficas, se utiliza el sistema comn dentro del derecho administrativo. Derecho Administrativo administracin pblica. Derecho especfico de la

Consecuencias Estatutario.

de

esta

Caracterstica

de

Derecho

Dado que metodolgicamente se asume que la regulacin o las normas que organizan, que establecen distintas funciones a la administracin se puede comprender como un estatuto que acta al margen del derecho comn, cabe tambin agregar que el derecho administrativo constituye tambin el derecho comn para la administracin pblica. Si bien es especial para la administracin, es comn para la administracin misma, es decir, que existen normas dirigidas a la administracin y por lo tanto, dirigidas a un nmero determinado de sujetos. En definitiva, un nmero determinados de administraciones. Por lo tanto, el derecho administrativo debe proyectarse como un conjunto de normas destinadas a facilitar o fomentar el desenvolvimiento de las funciones de la administracin del estado.

Por lo tanto, si bien el derecho administrativo constituye el derecho comn para la administracin, esto implicara asumir que es el derecho administrativo quien debe suplir los vacos o lagunas jurdicas en las cuales puede enfrentarse una administracin. Ello implica entonces, que en virtud de concebir al derecho administrativo como un derecho estatutario, es este mismo derecho quien debe proveer a la administracin del estado, una cobertura normativa suficiente para el cumplimiento de sus funciones. Dicho en otros trminos, si crea funciones u rganos para un fin determinado, y un rgano para dicha funcin, evidentemente, el legislador, o los legisladores, deben encargarse para que la conducta establecida por la norma sea eficaz desde el punto de vista jurdico. Se entiende como un derecho estatutario, solamente puede actuar un fin determinado, y slo puede actuar dentro de ese marco, y puede nutrir a esa parte de la administracin, sino resta eficacia jurdica. Esto implica adems que en atencin a las distintas actividades que se proyectan en la administracin, debe encontrarse una fuente normativa que colabore en la confeccin de su objeto jurdico. Ello porque dentro del derecho administrativo, es posible visualizar distintas vertientes o instituciones y que de alguna manera, se encuentran previstas en otras ramas del derecho, como por ejemplo, el derecho administrativo sancionador, vale decir, la habilitacin que tiene la administracin para aplicar sanciones de tipo administrativo. Lo cual, comparativamente, parecera una forma de derecho penal aplicado por la administracin. Asimismo, la administracin tiene un rgimen contractual que entra en diferencia con el rgimen contractual civil. Por

otro lado, dentro de la administracin, tambin existe un rgimen de la propiedad. En muchos casos tambin distinto a la propiedad privada o la que regula el cdigo civil. Asimismo, tambin existe otro rgimen de responsabilidad, patrimonial, por daos extracontractuales, distinto al rgimen comn y distinto al establecido en el Cdigo Civil (Art 34 y 35) En sus relaciones jurdicas tambin tiene un rgimen laboral especial, regulado por el estatuto administrativo, que es diametralmente opuesto al sistema laboral comn del cdigo del trabajo. Por lo tanto, en razn de que la administracin se somete a un estatuto legal especfico, el legislador debe proveer de normas especiales a fin de regular sus distintos mbitos de relaciones jurdicas. La administracin hace muchas cosas que tambin hacen los privados, pero dicta normas, desde el punto de Kelsen, es una norma de conducta definitiva, por lo tanto, este status para someter a una cantidad x de sujetos, es una potestad que NO tiene una obligatoriedad similar. La administracin puede crear reglamentos, que son similares a la ley. Esta relacin horizontal NO se puede dar, el rgimen contractual, en la administracin NO utiliza el mismo sistema del derecho civil, partiendo por que NO es consensual, pero todo esto est sometido a licitaciones, contratos especficos. Aplicacin de sanciones es parte de la potestad, tambin establece a las personas naturales, multas o determinadas sanciones, en virtud de una ley que le permita crear estas sanciones. Requiere de cierta estructura o arquitectura legal, para que las personas sean nombradas en sus cargos, para sancionar, etc., se somete a un rgimen especial, NO se utiliza el mismo sistema que una sociedad abierta, etc.

Todas las instituciones que se encuentran insertas en la administracin, situaciones laborales, sancionatorias, sufren una suerte de reforma o modificacin destinada a producir un proceso de adaptacin a dicha institucin, para que satisfaga los requerimientos institucionales tambin a los cuales tambin obedece la administracin pblica. En definitiva, lo que se quiere decir, es que la administracin tambin debe construirse sobre la base de instituciones que son posibles de observar en las relaciones jurdicas privadas. Sin embargo, cuando dichas instituciones son trasladadas a la regulacin del derecho administrativo, y para que el mismo tiempo, dichas instituciones se apliquen, estas sufren una adaptacin jurdica. Tambin es un sujeto que puede ejercer derecho de propiedad, pero su rgimen legal, de normas aplicables a la propiedad fiscal, a los bienes de uso pblico, la propiedad del privado, se somete a las reglas del CC y la CPR, pero la administracin tiene una regulacin al margen de lo establecido en el cdigo civil. Dentro de los bienes nacionales de uso pblico, estn en manos de la administracin, estn en manos de la administracin, al constituir bienes pblicos, puede establecer o asignar ciertos derechos privados dentro de ese bien, como por ejemplo, las concesiones. La institucin existe, cuando uno la cambia, se utiliza un sistema diferente del 2314, Art. 4 y 32 de la Ley N18.575. En el caso que aplique sanciones, sometido a ciertos criterios, debe dictar una sancin bajo tipificacin y sancin determinada. El derecho administrativo, constituya el derecho comn de las administraciones pblicas, tiene como consecuencia que es el nico derecho que puede ser aplicable a la administracin pblica, por lo tanto, la administracin, NO

solo est sometida a la ley en especfico, sino tambin al derecho en general, que implica la adopcin tambin de ciertos principios generales del derecho. En definitiva, las consecuencias de que la administracin del estado tenga un carcter estatutario: 1) Su principal resultado es que el derecho administrativo es un derecho pblico. En este sentido, el derecho administrativo, es una de las ramas del derecho pblico. 2) Dentro del derecho pblico, la administracin pblica constituye la nica personificacin interna del estado. Puesto que, la administracin asume los fines del estado, y constituye un instrumento de relacin permanente con los ciudadanos. En otras palabras, dentro del ordenamiento, la administracin personifica los fines de los estados, o del estado, en el sentido de que, se configura como una persona jurdica destinada a materializar la actividad del estado a nivel interno, lo cual es distinto, del derecho internacional, ya que el estado es visto como un conjunto, pero en el estado, representa un sinnmero de funciones, solamente a la administracin. La funcin jurdica es ms importante que la persona jurdica misma, y la nica forma es personificar a la funcin. El derecho administrativo viene a ser el derecho interno del estado. Por su parte, el derecho administrativo se encuentra en directa relacin con el derecho constitucional, y por lo tanto, existe una relacin jurdica y sometimiento a la norma constitucional, que obviamente, delinea o modera, al derecho administrativo. De tal manera que la CPR se encuentra en una situacin de supremaca normativa, respecto de la normativa que se puede generar en virtud, no slo ofrece las

coordenadas jurdicas generales con las cuales se crea y acta la administracin. Tambin el respeto a los derechos fundamentales, dirigida hacia el estado. Esto implica que la regulacin administrativa, se encuentra subordinada y condicionada por la norma constitucional. Finalmente, fruto de la naturaleza del derecho administrativo, y la ya mencionada metodologa estatutaria, ello implica que la norma administrativa NO ejecuta o NO existe otra norma supletoria, no contiene una norma supletoria, es un derecho estatutario, que contiene las normas comunes de la administracin y por lo tanto, la administracin debe ser autosuficiente en las normas de derecho pblico que la regulan. Por ejemplo, NO es posible concebir en el derecho administrativo, la relacin de supletoriedad que se observa en el caso del derecho civil con respecto al derecho comercial. La norma administrativa establece normas de general aplicacin dentro de la propia administracin, (N18575, etc.), slo estas rigen de forma supletoria a la norma administrativa especfica. Por ejemplo, si la administracin o una administracin en particular NO establecen un procedimiento especial para la determinacin de sus actos administrativos, regir la ley de procedimiento administrativo y NO otras normas de procedimiento. Para determinado acto administrativo, del Ministerio de Cultura, NO tiene un procedimiento especfico, se debe remitir al sistema general, NO puede establecerse las reglas del cdigo de procedimiento civil, ya que NO existe esta Es autosuficiente, las lagunas o los vacos, se integran, eventualmente, por sus propios principios, lo que implica nutrir NO solamente de norma, sino que tambin que los principios generales que orientan a las instituciones.

Normas de subcontratacin del Cdigo del Trabajo, en el caso de la Inspeccin del Trabajo, y determin, en varios casos, que las funciones que estaba realizando eran en realidad trabajos, y estableci como sancin el contrato directo. Esto afecta la libertad contractual. Superintendencia del Medio Ambiente, en este caso es un estatuto muy similar a las normas espaolas, limita la discrecionalidad administrativa. Derechos Fundamentales de Eduardo Aldunate.

Martes 31 de Agosto Bases constitucionales del derecho administrativo Nos referimos principalmente a los principios constitucionales que sirven de referencia a la construccin normativa del derecho administrativo en este orden la constitucin poltica de 1980 plantea un cumulo o grupo de principios que tienen el objetivo de delinear y por tanto delimitar la norma administrativa y las funciones y finalidades a que se encuentra llamada la administracin del estado, estos principios en gran medida responden o se relacionan con principios orientadores del derecho pblico por lo que se intentara acercarlos a la realidad de la administracin del estado, son las siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Legalidad o juridicidad Tutela judicial Garanta patrimonial Tutela de los derechos fundamentales Servicialidad Clusula democrtica Administracin o de estado descentralizado

Estos agrupan la estructura y la definicin de la norma administrativa y por tanto de la administracin a partir de la constitucin. Principio de Juridicidad Constituye la piedra angular del funcionamiento del estado y obviamente de la administracin, el principio de legalidad encuentra cabida en las normas constitucionales precisamente en orden al artculo 6 y7 de la constitucin. La constitucin entrega mecanismos jurdicos destinados precisamente a corregir la legalidad de las decisiones de la administracin sean estas generadas por actos administrativos o ejercicio de la potestad reglamentaria y eventualmente el ejercicio de potestades legisladoras. El profesor Eduardo Soto Kloss ha planteado una tesis abrigada del neo constitucionalismo que ha permitido otorgar una eficacia normativa a los artculos 6 y 7 de la constitucin , en este entendido soto Kloss establece un concepto de legalidad que pretende extender a travs de la voz juridicidad de tal manera que segn soto Kloss emplear la voz juridicidad permite extender los mrgenes sobre los cuales debe sujetarse la administracin por lo tanto la juridicidad no se resuelve o no acaba con la mera aplicacin de la ley si no que tambin integrara las dems normas de integracin del ordenamiento y los principios generales del derecho pblico, de tal manera que en atencin a la juridicidad la administracin del estado queda afecta a la ley y al derecho. Esta tesis no es innovadora puesto que desde la visin estatutaria del derecho o de la norma administrativo la doctrina siempre ha incluido no solamente a la ley como marco de sujecin de la administracin sino que tambin ciertos principios como son: confianza legtima, y otros provenientes del a aplicacin del a norma administrativa lo

que busca soto Kloss es generar una instancia de des positivizacin del derecho o ms bien una visin ius naturalista del derecho pblico. Soto Kloss no obstante establece un concepto de juridicidad, para el constituye la sujecin integral a derecho de los rganos del estado tanto en su ser como en su obrar esta nocin atae elementos sustanciales sobre la base de los cuales se articula los rganos del estado las funciones de estos y evidentemente el ejercicio de dichas funciones as mismo este concepto o esta nocin guarda estrecha relacin con lo que disponen el artculo 5 de la constitucin en relacin a los deberes de promocin y de garanta que tienen los rganos del estado de los derechos fundamentales guarda relacin tambin con el artculo 6 de la constitucin en orden a la supremaca normativa de la constitucin guarda relacin con el artculo 7 de la constitucin en atencin a la configuracin y la forma de actuacin de los rganos estatales guarda relacin con el articulo 24 a efecto de extender y establecer las funciones delo rgano presidente de la repblica se vincula adems en lo que contiene el articulo 76 en orden a identificar las funciones y limites de poder judicial y evidentemente guarda una relacin absoluta con la garanta constitucional de no afectar los derechos en su esencia o ms bien no afectar el ncleo esencial de los derecho fundamentales articulo 19 n 26 por lo tanto esta nocin de juridicidad se sostiene en la base de estos artculos que establecen la pauta bsica de la supremaca constitucional y la sujecin as mismo de los rganos del estado a los derechos fundamentales. Elementos claves del concepto de juridicidad: Sujecin: el contexto del principio de juridicidad se refiere a una obediencia por parte de los rganos del estado y as mismo a un sometimiento de estos al derecho, esto se

observa con claridad en orden a lo que mandata el artculo 6 inc. 1 de la constitucin en orden a que los rganos del estado y por ellos la administracin deben someter o tienen el deber de someter su accin a la constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Es un deber de obediencia que vincula al destinatario de la norma al cumplimiento de la constitucin y a las normas dictadas conforme a ella por lo tanto esta regla de sujecin es una vinculacin o relacin jurdica de eficacia normativa y lo cual orienta en este sentido la actuacin del estado al cumplimiento de la constitucin. Este vinculacin se extiende a toda corporacin grupo intermedio o persona, no obstante a lo que se refiere a funcin del estado estos deben crearse por medio del derecho vale decir desde el punto de vista constitucional los rganos del estado no solo someten sus deberes de actuacin acorde a la constitucin o a la norma sino que as mismo la creacin o existencia de un rgano del estado se encuentra condicionado por la norma vale decir la constitucin y las normas constituyen el elemento de existencia y as mismo del actuar del rgano. El estado no puede actuar en la medida que expresamente no tenga una funcin precisa al orden lo que establece el inc. 2 del artculo 7 de la constitucin de tal manera que en el derecho pblico el derecho constituye un elemento esencial para el funcionamiento y condicin de existencia de los rganos del estado es el derecho por tanto quien crea el rgano que establece sus funciones y la forma o procedimiento que tiene el rgano para actuar. Integral: la integridad implica que la sujecin al a constitucin y a las normas debe operar sin visuras ni excepciones por lo tanto la actuacin del rgano del estado debe operar sobre la base del derecho en su plenitud por lo tanto la integralidad o lo integral en la sujecin al derecho

implica una resistencia a toda actuacin del rgano que no tenga una habilitacin normativa he implicara que si el rgano del estado actuase fuera del marco del derecho dicho acto adolecera de invalidez lo cual generar la sancin de nulidad. Mediante la cual la administracin pblica en algn momento actu conforme a ciertos principios que evidentemente no tenan un reconocimiento normativo expreso en la cual se pensaba que si la administracin dictaba actos administrativos tena o contena as mismo la potestad de revocar dichos actos. Por lo tanto esta regla de que todo rgano debe sujetar su actuacin de manera integral al derecho encuentra su rplica en el artculo 6 inc. 1 y 2 de la constitucin y se extiende a todo rgano del estado sin distinguir su jerarqua y naturaleza vale decir presidente de la repblica, congreso, poder judicial, contralora general de la repblica, tribunal constitucional etc. El artculo 7 inc. 2 reafirma esta idea de integridad en dos sentidos: - Explicita la sujecin expresa a la cual se encuentra el estado a la constitucin y que obviamente se extiende a sus actos y a sus funciones independiente de su jerarqua. - Esto se reafirma en orden a que se clausura tanto de manera ordinaria, extraordinaria o de excepcin la posibilidad de que el rgano actu mas all o fuera de sus funciones, es decir, ya en el mbito o en la conducta normal del rgano este no puede actuar ms all de sus funciones aun as en caso de estado de excepcin constitucional los rganos del estado se encuentran sujetos al respeto y aseguramiento de las garantas constitucionales. La administracin y los rganos del

estado deben someter constitucionales.

su

actuar

parmetros

Esta idea de integridad se sintetiza en que todo acto hecho o conducta de todo rgano del estado en cualquiera de sus funciones y ya sea en un mbito ordinario extraordinario o excepcional debe integrar de manera total y extensiva el derecho. El derecho: en nuestro ordenamiento tanto la doctrina como tambin el legislador en ciertos casos ha superado como nica fuente a la ley vale decir actualmente cualquier rgano del estado se encuentra afecto a los lmites legales sino que tambin a los limites que establece las instituciones jurdicas por ello es que la juridicidad planteada por Soto Kloss se adscribe o se posiciona a esta posicin extensiva que no solamente contempla como norma de conducta a ley sino que tambin a las dems fuentes de derecho, sin embargo esta tesis est sostenida sobre bases ms bien ius naturalista en orden a que guardan una relacin estrecha con la finalidad de estado que instaura nuestra constitucin inc. 4 articulo 1 de la constitucin y precisamente esta norma se encuentra inspirada en la dogmatica catlica, fuera de ello esta expresin juridicidad plantea presentarse como una expresin abarcadora e integrado del derecho lo cual se encontraba absolutamente superado por la doctrina constitucional moderna y aun as por la teora del derecho planteada desde Kelsen, sin embargo la expresin o sujecin integral a derecho posesiona nuevamente la supremaca de la constitucin en efecto tanto el articulo 6 emplean la expresin norma con lo cual se produce desde el punto de vista constitucional una notable evolucin terminolgica vale decir que el rgano del estado se encuentra no solo obligado a la ley sino que a las normas generadas conforma a la constitucin y la expresin

norma integra toda regla de conducta que se d cabida desde el ordenamiento constitucional. Desde el punto de vista del derecho pblico que clase de normas da cabida la constitucin? Est constituido por la constitucin como norma fundamental, por la ley, y sus variados tipos de ley, sean ley orgnicas constitucionales, de reforma, interpretativas, decretos con fuerza de ley, decretos ley, textos refundidos coordinados y sistematizados as tambin integran los actos emanados de la administracin tengan un efecto particular o general as mismo integran los actos de la contralora general de la repblica sean dictmenes o las resoluciones producto de su control constitucional toma de razn o representacin se encuentran tambin las sentencias importa en el derecho pblico toda vez que las decisiones de los tribunales tienen un efecto pleno en la administracin ej. Articulo 7 de la constitucin en cuanto a la declaracin de nulidad del acto invalido y las que emanan del tribunal constitucional y los efectos anulatorios. Estas fuentes guardan relacin con las funciones que tienen los distintos rganos del estado y por lo tanto estas fuentes obligan al rgano del estado a sujetar sus funciones o sus actuaciones a ciertos lmites vale decir si bien las fuentes que contienen el derecho constituyen un producto o manifestacin de la actuacin de los rganos del estado al mismo tiempo dichas fuentes establecen lmites de actuacin de tal manera el mbito del legislador el poder legislativo no puede traspasar el respeto a los derechos fundamentales as mismo el legislador en el desempeo de sus funciones o puede intervenir en las funciones jurisdiccionales de acuerdo el artculo 76 de la constitucin.

La administracin del estado tambin se encuentra sujeta al respeto de los derechos fundamentales en orden a lo que previene el artculo 1 inc. 4 y articulo 5 y el 8 as mismo la misma administracin se encuentra afecta a sus propias decisiones como lo que ocurre para el caso de los dictmenes que emanan de la contralora general de la repblica y que son obligatorios a toda la administracin del estado y as mismo el actuar administrativo se encuentra sometida a la constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. La administracin adems se encuentra sujeta a la jurisdiccin sobre la idea o el dogma de la plenitud jurisdiccional del artculo 76 de la constitucin y evidentemente sobre la base de la igualdad ante la ley la administracin debe respetar la aplicacin de la ley y los derechos fundamentales. En el caso del juez o poder jurisdiccional este se encuentra tambin afecto a las bases constitucionales de la jurisdiccin y por lo tanto el juez debe aspirar a un control y garantizar la constitucin de manera que tanto los actos resoluciones y dictmenes sirven de referencia al sentenciador al momento de dictar resoluciones el juez debe observarlos en la medida que dichos actos resoluciones o dictmenes sean adecuados a la constitucin. Por lo tanto no solo la constitucin a nuestro juicio constituye punto de referencia para anular total o parcialmente un acto sino que tambin los principios generales que son aplicables a la administracin pblica. El rgano contralora tambin se encuentra limitado en la base del derecho as se observa a partir del articulo 98 y 99 de la constitucin donde se delimitan sus funciones principales. La contralora est sujeta a la constitucin bajo los mismo parmetros de la constitucin y adems respeto a lo

que prescriben las leyes que somete y por tanto funda el control de la contralora es la ley la que desarrolla las funciones y el procedimiento de la contralora y tienen relevancia constitucional. Y finalmente la contralora se obliga a sus propios actos y por lo tanto a respetar sus propias decisiones plasmadas en los dictmenes esta regla solamente podra haberse modificado en la medida que el precedente sentado en los dictmenes lesiones intereses de particulares. rgano: vale decir la juridicidad vincula al rgano que tiene la potestad para ejercer la funcin, de tal manera que los rganos del estado se encuentran sometidas a la legalidad y al derecho de manera integral y por lo tanto los rganos del estado se encuentran afectos plenamente a los mandatos constitucionales. La constitucin entrega ciertos elementos que condicionan la existencia y el actuar del rgano del estado: Elementos de existencia: la constitucin posiciona al legislador como el rgano facultado para crear dems rganos del estado sin embargo el constituyente no solamente es quien introdujo rganos bsicos del estado sino que tambin al mismo legislador le asigno esta potestad para deliberar de la existencia de otros rganos sin embargo la creacin de rganos administrativos se encuentra ms bien compartida en el entendido que es el gobierno a travs del presidente del a repblica quien contiene la iniciativa exclusiva para crear nuevos servicios pblicos de acuerdo el articulo 65 inc. 4 n 2 de la constitucin sin prejuicio el constituyente establece nociones base: gobiernos, ministros de estado, congreso tribunales de justicia y contralora entre otros. As mismo la constitucin otorga rasgos esenciales los que se encuentran precisados y desarrollados en las leyes

orgnicas constitucionales en el caso de la funcin administrativa la cpula de la jerarqua administrativa se encuentra prevista a partir del presidente de la repblica quien ejerce sus funciones en colaboracin con los ministros sin embargo de acuerdo a lo que prev la constitucin la creacin de ministerios se encuentra atribuida o determinada a su creacin por ley vale decir goza de reserva legal articulo 33 inc. 2 de la constitucin. Mircoles 31 de agosto

Condicin la ley crea los rganos y la ley el actuar de dichos rganos. La constitucin establece rganos bsicos y desarrollados en leyes orgnicas constitucionales. Ministerios y iniciativa del presidente para crear servicios pblicos (reserva legal). Los rganos administrativos que son relevantes parea la administracin para su categora de persona jurdica deben ser creados por ley incluso la constitucin establece una exigencia mayor de ley para el caso de empresas publicas la que como sabemos articulo 19 n 21 de la constitucin necesitan qurum calificado, por lo tanto desde el punto de vista de la reserva de ley de creacin de rganos esta puede crear a travs la dictacin de una ley ordinaria o de ley de qurum calificado segn corresponda sin perjuicio de ciertas potestades organizatorias que tienen rganos pblicos para crear o adecuar el funcionamiento interno de su administracin es as por ejemplo el presi y los ministros pueden crear oficinas pblicas que carecen de persona jurdica en definitiva la creacin de los rganos administrativos se encuentra absolutamente sujeta al derecho y por lo tanto el ente creador debe gozar de una habilitacin que posibilite su establecimiento.

Actuar del rgano se somete al principio de juridicidad vale decir que el ejercicio de las funciones materiales de los rganos administrativos se concreta a partir de la ley y el derecho. Se producen tres efectos: 1) Toda actuacin de la administracin del estado debe tener una previa y expresa habilitacin jurdica que sirva de ttulo para su actuacin. 2) Slo ser vlida la actuacin en la medida que dicha actuacin se adecue en la forma que prescriba la ley, es decir, que el acto de la administracin se construya por medio de un procedimiento administrativo con caractersticas racionales y justas. 3) Para la eventualidad que no se cumplan ninguno de los elementos anteriores previa habilitacin y procedimiento administrativo el ordenamiento provee de nulidad al acto que goza de invalidez. Previa y expresa habilitacin de las funciones: esto guarda relacin con dos aspectos: -la forma en que se explicita un poder jurdico a un rgano. -la manera en que se atribuye o se distribuye las potestades pblicas destinadas al rgano administrativo. La forma a travs de la cual se explicita el poder jurdico de un rgano se concreta por medio de la constitucin o la ley, vale decir que el poder jurdico de un rgano administrativo necesariamente debe configurarse a partir de la constitucin y/o la ley. Esto guarda una referencia expresa con lo que dispone el inc. 2 articulo 7 en relacin a que los derechos de la autoridad se confieren por medio de la constitucin o la ley.

Al asumir esto como consecuencia El atributo de prohibir o no aceptar en nuestro ordenamiento la existencia de poderes tcitos o implcitos como tambin poderes presuntos o por derivacin en consecuencia un rgano administrativo solo puede ejercer poderes pblicos que o prevea la constitucin o las leyes y no aquellos de los cuales se presume o puede derivarse una existencia explicita si no estn descritos o tipificados por la ley. El inc. 2 articulo 7 prohbe tambin el uso de estas funciones implcitas aun a pretexto en circunstancias extraordinarias por lo que ni por razones de urgencia la administracin del estado puede actuar al margen de la ley sin perjuicio de ello el legislador regula ciertos supuestos de urgencia pero obviamente estn sujetos a una disposicin normativa y no una situacin fctica. Que el poder se establezca de manera expresa se refiere que este debe ser conferido de manera formal, explicito, tasado, acotado y delimitado por lo que el poder jurdico debe gozar de una finalidad y de un lmite sobre dicha finalidad por lo que si el rgano no goza de estas habilitaciones expresas y manifestadas en la norma o ley el rgano administrativo no puede actuar y por lo tanto no puede intervenir en la relacin jurdica. Por su parte para que sea vlida esta actuacin el rgano del estado debe actuar premunido de una potestad determinada lo que implica tener o prevista y asignada a travs de la ley una funcin expresa. Forma en que se distribuye las potestades La constitucin establece variados rganos dichos rganos evidentemente son aquellos constituyen la organizacin bsica del estado as mismo estos rganos independiente de su naturales tienen asignadas distintas funciones las cuales

estn pormenorizadas de manera expresa as en el caso congreso la constitucin regula la forma por medio del cual acta el rgano legislativo como tambin sus atribuciones y el proceso de formacin de la ley en el caso del presi el articulo 24 y 99 funciones del contralor articulo 76 poder judicial, tambin las leyes orgnicas constitucionales precisan de manera especializadas las funciones de estos rganos de tal manera que la habilitacin previa y expresa de las funciones de los rganos constituyen lo que la doctrina denomina un poder jurdico vale decir que en el contexto del actuar subjetivo de un rgano publico este goza de distintas situaciones jurdicas que pueden ser pasivas o activas y cuando estas tienen el carcter de activas toman el nombre de potestades pblicas y en el mbito de los rganos administrativos se denomina potestad administrativa. En el contexto de las potestades pblicas constituyen una actitud legal para la creacin modificacin o extincin de situaciones jurdicas evidentemente estas situaciones pueden variar en atencin a la naturaleza de la funcin como tambin al destinatario de la norma en consecuencia la potestad publica requiere en definitiva una cobertura legal y que obviamente debe ser establecida de manera previa por el legislador con objeto de legitimar su actuar. A qu se refiere esto? El articulo 7 inc 1 de la constitucin contempla que para que el rgano actu vlidamente y junto a la investidura regular de este debe operar bajo la forma que prescriba la ley, la forma constituye el debido procedimiento por medio del cual se ejerce la potestad asignada por la ley. Para que el rgano dicte un acto dicho acto debe someterse a un tramite procedimental previo en el contexto del ordenamiento administrativo general el procedimiento administrativo se encuentra regalo en la ley 19880 la cual

establece las bases de los procedimientos que rigen los actos de la administracin pblica dicha ley entrega los principales criterios e institutos que rigen a los procedimientos administrativos por lo tanto en el mbito del ordenamiento administrativo esta ley de procedimiento constituye una ley general y supletoria (tuvo una curiosa creacin durante el gobierno de Frei Ruiz Tagle se envi un proyecto para fijar normas cierto plazos y formas de relacione la administracin y las personas y al poco andar era necesaria una ley de bases generales y no solo especifica cmo era hasta ese momento, la mayora de los artculos es una copia de la ley la administracin pblica espaola). Desde el punto de vista constitucional la forma constituye una garanta del estado de derecho PUESTO QUE las etapas o momentos que constituyen la forma y en definitiva la decisin deben ajustarse a la ley y al derecho lo que en consecuencias deriva que la forma se da requisitos de existencia y validez puesto que la inobservancia acarreara nulidad u otras sanciones jurdicas. En caso que se incumpla se produce una consecuencia jurdica sancionadora en el contexto de que la actuacin administrativa no haya observado la habilitacin legal o se haya ejercido al margen o en su caso el procedimiento para su dictacin haya sido vicioso la consecuencia general para uno de los dos casos ser la nulidad. Desde un punto de vista general la manifestacin de todo rgano del estado debe encontrarse sostenida sobre un mbito de validez y referencia de la norma que lo condiciona y por lo tanto en el contexto de la administracin pblica esta debe actuar en el marco de la constitucin y la ley y tambin ejercer sus potestades normativas como reglamentarias como de actuacin particular sobre la base de la ley en caso que se implica esta sujecin y observancia a la ley o norma el efecto

ser la nulidad con aplicacin al mbito pblico la constitucin en su artculo 7 reconoce de manera expresa como sancin al incumplimiento de la forma y de los deberes de las funciones a la nulidad, as mismo el artculo 6 establece surgimiento de responsabilidades y sanciones legales en este entendido no solo la nulidad podr ser concebida como sancin al actuar invalido de la administracin sino que tambin otros efectos que tambin puede dar lugar dicha actuacin. Artculo 38 de la constitucin reconoce en este sentido la posibilidad que tienen el particular para recurrir en contra de la administracin cuando se lesionen sus derechos evidentemente la lesin en este sentido goza de una alta generalidad que no solo permite incluir la accin de nulidad sino que tambin la responsabilidad patrimonial de la administracin. La doctrina nacional ha criticado esta posicin y rigidez que presenta la legalidad desde el punto de vista constitucional en este sentido la principal crtica que se formula que la estructura o tesis conservadora de soto Kloss no advierte la realidad jurdica de la administracin y por lo tanto plantea una rigidez y por lo tanto limitacin del actuar administrativo puesto que la realidad de la administracin requiere marcos de flexibilidad para concretar fines orgnicos como funcionales. El profesor Ronaldo Pantoja que tambin critica esta postura plantea que el constituyente tuvo conocimiento de que la ley solo deba recaer en materias generales sin embargo posteriormente se produce una estreches legalista y absolutamente formal entorno a la administracin, a primera luces pareciera que las materias de ley se encuentran desarrolladas y delimitadas en el artculo 63 de la constitucin y al mismo tiempo se permitira un amplio espacio para desarrollo reglamentario en virtud de la potestad que se le

atribuye al presi conforme artculo 32 n 6 vale decir postula que el constituyente inicialmente planteo una visin general o que la ley que crea el congreso sea de generalidad y para aspectos especficos deba operar la potestad reglamentaria del presi sin embargo la potestad reglamentaria del presi en nuestro ordenamiento goza de una limitacin que frustra esta visin de generalidad y esta frustracin esta prevista en la quinta transitoria de la constitucin la cual tiene como efecto petrificar la exigencia de legalidad por lo tanto en nuestro ordenamiento constitucional la potestad reglamentaria no puede intervenir en mbitos que son de su naturaleza pero estn regulado por leyes aun no derogadas, ya que la derogacin debe hacerse por una ley posterior no por la potestad reglamentaria. Martes 6 de septiembre Tutela judicial No referimos a los mecanismos constitucionales y legales que tienen los particulares para impugnar las decisiones administrativas en este sentido la jurisdiccin y su acceso constituye una garanta destinada a satisfacer las pretensiones o las lesiones que puede sufrir el particular producto de los actos o hechos de la administracin pblica en nuestra doctrina ha cobrado importancia referirse a la tutela judicial precisamente para deslindar e identificar la estructura constitucional de la jurisdiccin con respecto a la funcin administrativa y evidentemente a la finalidad de la administracin y el alcance de sus decisiones con respecto a los particulares en la actualidad la tutela judicial ha sido replanteada por dos hechos: -Por el concepto de jurisdiccin que ha instaurado las sentencias del tribunal constitucional chileno.

La administracin pblica ejerce funciones juzgadoras? El tribunal ha sostenido que la administracin y en el mbito tributario previo a al funcionamiento de los tribunales tributarios y aduaneros si sola ejercer jurisdiccin en el sentido que el procedimiento tributario se encontraba o tena como rgano competente al director regional de servicios de impuestos internos respectivo, en este sentido la sentencia del ao 2007 establece que la funcin de decidir las materias tributarias con indelegables en el entendido que aquel director regional al momento de decidir ejerca jurisdiccin por lo tanto el ao 2007 deroga el artculo 116 del cdigo tributario. Hay modelos adoptados del derecho anglosajn la voz tribunal no es lo mismo que para nosotros que es un rgano independiente, imparcial, con un estatuto propio. Para nosotros cualquier rgano que resuelva conflictos ejerce jurisdiccin. El tribunal constitucional desde 2007 ha asumido la doctrina a travs del cual se ampla el concepto de jurisdiccin por lo tanto el llamado a nuestro legislador administrativo es que en los procedimientos administrativos en los cuales existe una apariencia de jurisdiccin dicha funcin de decisin no puede ser delegada. Desde el punto de vista constitucional la constitucin de 1980 asume ciertos elementos bsicos que tienen encargados los tribunales a travs articulo 76 que son los elementos de conocer juzgar y ejecutar sobre la base de este articulo la doctrina ha asumido una idea de plenitud de la jurisdiccin lo que implica absorber o extender una competencia sobre el conflicto jurdico en general y por lo tanto dentro del conflicto jurdico civil se encontrara implcito aquellos litigios en donde la administracin sea ajusticiada sin perjuicio de ellos la

constitucin dispone a la jurisdiccin de ciertas caractersticas y elementos esenciales para construir o concebir a los rganos que estn llamados a ejercerlo. Elementos ordenamiento: de la jurisdiccin en chile en nuestro

1.- La jurisdiccin tiene efectos irrevocables que producen sus decisiones o sentencias y que lgicamente afectan derechos o intereses particulares. En el caso del acto administrativo es esencialmente revocable tanto por va de impugnacin del acto vale decir recursos que interponen los interesados como por va de revisin del acto dentro de los cuales se encuentran bajo ciertos lmites la revocacin del acto administrativo y la invalidacin del acto administrativo. 2.- La jurisdiccin se articula en la base de la heterocomposicin en este orden el rgano conoce a peticin de las partes interesadas y del asunto que plantean los interesados. La administracin pblica acta como un ente encargado de ejercer funciones de manera unilateral sea que actu de oficio o a peticin de las partes, los tribunales ejercen su funcin independiente a las pretensiones de las partes, en este sentido la administracin actan en el ejercicio de sus funciones propias en orden o tambin de adecuar el inters particular al inters general. Y por lo tanto la jurisdiccin en este aspecto decide conforme a derecho la pretensin de las partes. -Excluir algunos obstculos jurdicos que limitan el acceso a la jurisdiccin. Dicha limitacin se ha presentado ya que nuestro ordenamiento jurdico establece ciertas condiciones a efectos

de acceder a la va jurisdiccional previa caucin en orden de garantice las multas que la administracin ha determinado. Esto se ha denominado como solve et repete para reclamar hay que pagar, el uso de este instituto por parte del legislador, constituye una forma de asegurar el resultado patrimonial de la multa, puesto que, como ya se mencionaba, previo o para que sea admisible la reclamacin en sede jurisdiccional, el particular, como se ha mencionado, debe caucionar, un porcentaje del monto de la multa. En este sentido, el TC en variadas sentencias, ha resuelto declarar como inaplicable aquellos preceptos constitucionales que introduce esta caucin para la reclamacin, puesto que NO slo limita el acceso a la jurisdiccin, y poniendo una carga patrimonial para admitir su acceso, sino que adems afecta ciertos derechos de igualdad ante la ley, y los derechos fundamentales. Para reclamar ante el tribunal, el sancionado deba pagar a la administracin, deba pagar la mitad o una parte de la multa impuesta. Debe permitir como sea el acceso a la jurisdiccin. Existe una idea de proteccin del patrimonio pblico, en ejercicio de la potestad sancionatoria, debe garantizar el resultado de sus procedimientos, el acto administrativo es ejecutivo por s mismo, el caso de las inspecciones sanitarias, etc., va a revisar la higiene de los establecimientos que vendan alimentos. Si se revierte la sancin, la administracin debe retribuir lo dado, esto restringe de forma arbitraria, aquel exceso a la jurisdiccin. En Espaa, esto se extrajo desde su TC, y en Chile, se ha extrado por parte de los tribunales de justicia de a poco.

Estructura jurisdiccional en nuestro ordenamiento jurdico, o como la CPR concibe y establece el marco jurdico al rgano jurisdiccional, o al mismo tiempo, qu elementos debe ostentar un rgano a efectos de su carcter por su naturaleza, jurisdiccional. Cabe sealar anteriormente, que estos mandatos del Poder Judicial, es un mandato para el legislador, cuando se cree un rgano jurisdiccional, sea constitutivo del Poder Judicial, si quiere que sea parte del Poder Judicial, debe cumplir con determinados requisitos. 1) Deben regularse por LOC. En este sentido, el constituyente establece reserva de ley, a efectos de creacin de la judicatura. Dicha ley, debe responder a la categora de LOC. Esto obviamente, se vincula estrechamente con lo del Art. 19 n3, en orden a los elementos de los tribunales, en su inciso 4to, expresa que el tribunal debe ser establecido por la ley, asimismo, el Art. 77 de la propia CPR introduce que dicha ley debe tener la categora de LOC.

2) El Tribunal requiere que sea creado por la ley y adems, tenga un carcter permanente, ello responde al elemento del juez natural, sobre la base de lo cual, el juzgador, debe establecerse de manera predeterminada. 3) El rgano debe actuar de manera independiente, ajena a la intervencin de otro rgano constitucional. Esta regla se encuentra reconocida en el inciso 1ro, parte segunda, del Art. 76 de la CPR. 4) Sin embargo, esta regla de no intervencin en la jurisdiccin, cobra una excepcin, a efectos de la remocin de los jueces, en orden a que el Presidente de la Repblica, se

encuentra autorizado para solicitar su remocin a la CS, y cobra tambin otra excepcin a efectos de la generacin de los jueces, dependiendo el cargo que tenga. 5) La responsabilidad de los jueces. En este sentido, la funcin jurisdiccional, contempla ciertas conductas que solamente son aplicables a quienes ejercen la jurisdiccin, y se relacionan con conductas punibles, segn lo establece el Art. 79 de la CPR. 6) En el contexto de la jurisdiccin, el sistema contempla que dicha funcin debe ejercerse de forma rogada, esto quiere decir, aparece en orden de ejercicio de un derecho. A esto se refiere el inciso segundo del Art. 76, cuando establece que generalmente, la jurisdiccin, se activa por medio de la accin externa, en el ejercicio de un derecho. 7) Sexto lugar, la funcin jurisdiccional y su sentencia, se deben efectuar dentro de un proceso legalmente tramitado, en orden a lo que establece la parte primera del n3 Art. 19. NO establece que la doble revisin sea una seguridad jurdica, solamente un proceso legalmente tramitado. Un reclamo administrativo, posteriormente llega al juzgado de letras 8) La resolucin de los tribunales en ejercicio de la funcin jurisdiccional, debe ser fundada. Eso tambin, ese sentido se encuentra el inciso 5to del Art. 19 n3, en cuanto un aspecto formal de la sentencia. Sin perjuicio que el Art. 76 de la CPR en su inciso primero, concibe de manera implcita este deber de fundamentacin, en orden a la relacin que existe entre conocer y resolver. 9) Las sentencias de los tribunales tienen un carcter irrevocable. Por lo tanto, gozan de la cosa juzgada, es natural de las sentencias judiciales, por ende, la ley en su caso, una

ley especial NO establece el efecto de cosa juzgada, se entiende implcitamente. Obviamente, existen excepciones a la cosa juzgada por recurso de revisin, estos 8 elementos, se pueden observar que la funcin jurisdiccional la realizan los tribunales y jueces de acuerdo a lo que ampara la constitucin y la ley. Sin embargo, de acuerdo a lo establecido en la CPR, de acuerdo a la funcin jurisdiccional, se encuentra distribuida por variados tipos de tribunales, los cuales integran los tribunales ordinarios de justicia, y especiales que pertenecen al poder judicial, sin perjuicio que pueden existir, otra clase de tribunales sujetos a un estatuto especial, dentro de los cuales se les aplican supletoriamente, las reglas generales, por lo que se infiere del Art. 76 inciso tercero de la Constitucin. De tal manera, que se puede concluir que slo son los tribunales de justicia, los encargados de la tutela efectiva de los intereses de los ciudadanos, de esta manera el legislador, al crear un tribunal, se encuentra sometido a stos elementos, a fin de precisar un tribunal determinado. Por lo tanto, si el rgano NO cumple con los parmetros constitucionales, evidentemente, NO rene el carcter de tribunal. Ciertos obstculos institucionales que presentan por la doctrina del Tribunal Constitucional y el solve et repete como obstculo para acceder a la jurisdiccin, que hoy est derogado por el Tribunal Constitucional, y los requisitos constitucionales de cada tribunal, para resguardar los derechos fundamentales de los ciudadanos.

3) Para qu sirve la tutela judicial? En el contexto entonces, de las decisiones, de la administracin, de los actos administrativos, la tutela judicial constituye, una garanta de revisin o de control externo de la decisin administrativa. Por lo tanto, el sentenciador, en realidad, el juez competente, se encuentra facultado para revisar, el contenido de la decisin administrativa desde el punto de vista del ordenamiento objetivo y del derecho. Cuando el tribunal interviene en la revisin de un acto administrativo, est controlando su discrecionalidad, su poder de fundamentar, y por lo tanto, la posibilidad de validar sus acciones, el tribunal cuando interviene, toma conocimiento de un acto que le ha causado dao a otra persona, est revisando el actuar de otra persona. Existe una excepcin, en el caso de la Superindentencia de Medio Ambiente, existe un control previo, toma ciertas decisiones, que deben ser aprobadas anteriormente por un tribunal, existe una friccin, se puede realizar un acto administrativo. Ha admitido, se ha optado por una revisin sin fisura, donde el juez NO slo revisa la legalidad de la actuacin administrativa y el derecho de la misma. La administracin tiene un mrito u oportunidad, o ese ncleo puede ser intervenido por la decisin judicial. NO se hable que el acto jurisdiccional reemplaza al administrativo, sino que lo declara nulo, es una revisin profunda, cuando NO tiene el objetivo original que se ha planteado la institucin. La administracin, en nuestro ordenamiento pareciera estar constituida por ciertos rganos o figuras parajurisdiccionales, stas lgicamente, NO tiene una naturaleza jurisdiccional plenamente, es decir, que en nuestro ordenamiento, perviven rganos administrativos que tienen

una apariencia de jurisdiccin, tanto en la forma de conocer bajo una posicin de heterocomposicin, como el rol de tercero imparcial, como en el caso del Consejo de Transparencia, y en segundo lugar, una forma a travs de la cual el legislador, les ha provisto el proceso civil, a efectos de resolver una materia administrativa, o una forma, a travs de la cual se le asigna un carcter de instancia, dentro del mismo procedimiento administrativo, en donde lgicamente se conoce el superior jerrquico. El SII decide bajo ciertas reglas del procedimiento civil. Un rgano superior administrativo conoce como segunda instancia, dentro de la misma organizacin administrativa. Lo relevante es estas apariencias de jurisdiccin, perfilar, por los rganos, los elementos constitucionales de la jurisdiccin. Por ltimo, necesariamente el acto administrativo es revocable, no obstante aquello, de su naturaleza revocativa, el acto administrativo es necesariamente impugnable. La impugnabilidad general de los actos adminsitrativos, si bien NO se encuentra de forma expresa en la CPR, si existen ciertas coordenadas administrativas, a travs de las cuales podemos identificarla, Art 6 y 7 en efecto a los actos nulos o invlidos de la administracin. Segundo lugar. Art. 38 inciso 2do CPR., en torno al cual se le asigna al particular, un reconocimiento de las facultades de reclamacin ante los tribunales, frente a una lesin de sus derechos, dentro de las atribuciones del TC, Art. 93 n9, en referencia a la Constitucionalidad de los decretos supremos. En este orden, la impugnacin del acto administrativo, debe asimismo, ejercerse ante un tribunal y por lo tanto, requiere que la revisin del acto como garanta institucional se encuentre a una revisin independiente e imparcial.

A inicios de los 90, exista una discusin por lo contencioso, como existe idea de unicidad, sancionara a la administracin, o bien estableciera una sancin para la administracin, pero algunos ven con cierto recelo el control a la administracin. Mircoles 7 de septiembre Tutela de los derechos fundamentales El estado a travs de la administracin tiene el deber de tutelar los derechos fundamentales? Desde un punto de vista positivista el artculo 1 de la constitucin atribuye al estado respetar y garantas constitucionales en relacin a los sujetos de derecho y obviamente cindose a los lineamientos constitucionales vale decir que el inc. 3 del art 1 define la relacin y finalidad del estado con las personas. El inc. 2 del artculo 5 reafirma y profundiza el respeto y la promocin de los derechos fundamentales a la cual est llamado el estado y sus rganos y frente a esto esencialmente se inserta a la administracin pblica todas sus especies de administracin pblica desde el punto de vista del principio de juridicidad la configuracin de este principio en el orden constitucional pareciera no dotar a la administracin de elementos que permitan visualizar la manera en que la administracin desarrolla su deber de tutelar los derechos fundamentales pareciera que el principio de juridicidad es un deber de actuacin no se visualiza taxativamente esta funcin o deber publico de proteccin por parte de la administracin del estado el Prof. Eduardo Aldunate en su libro derechos fundamentales plantea algunos problemas que manifiestan la falta de claridad de nuestro constituyente en lo que se refiere con su obligatoriedad de promover y proteger los derechos fundamentales.

El primer problema se observa con respecto al mbito preciso de la actividad del gobierno o administracin que es destinatario de las normas fundamentales esto se explica en funcin a que el gobierno se encuentra relacionado con otros rganos y en este sentido por ejemplo el ministerio publico si bien constituye un rgano autnomo pareciera que no quedara afecto a las normas que lo vinculan con los derechos fundamentales como rgano publico en el sentido que si bien el gobierno puede tomar una postura respecto de los derechos fundamentales la autonoma del ministerio publico podra estar no afectada o vinculada con esta postura poltica. La postura poltica es cuestionable el ministerio publico estara afecto al deber de garantizar los derechos fundamentales y aun as el ministerio publico de un punto de vista orgnico se encuentra sujeto a principios especiales que vienen a servir de mediador en su actuar como es el principio de objetividad. Por lo tanto el principal problema de promocin de los derechos fundamentales se podra observar bajo el supuesto que el gobierno plantee polticas planes o programas que repercutan en la promocin de los derechos fundamentales y al mismo tiempo se vinculen con el ministerio pblico. El segundo problema se plantea con la situacin de las empresas pblicas del estado, ya que estas sin perjuicio de ser reconocidas como administracin pblica y en ese orden contener una matriz de derecho pblico ejercen actividades econmicas sin reglas especiales y por tanto sometidas al derecho comn segn lo que seala el artculo 19 n 21 de la constitucin sobre este antecedente se plantea el cuestionamiento que si bien las empresas del estado con creadas por el legislador.

Se les aplicara el deber de exigencia y promocin de los derechos fundamentales a las empresas pblicas del estado el mismo estndar de conducta que tiene un sujeto particular en cuanto a derechos fundamentales? Esta promocin debe acentuarse un poco ms en la empresa, en la forma de ejecutar y desarrollar su giro econmico. El tercer problema es el caso de las entidades privadas que reciben subvenciones publicas para desarrollar funciones del servicio pblico ej. Colegios privados que reciben subvencin en materia educacional el hecho de percibir fondos pblicos para el desarrollo de su actividad educacional vincula con esta idea de tutela y proteccin de los derechos fundamentales en este caso a la entidad que los ejerce? La vinculacin que toma el colegio privado con el estado surge a partir del aporte directo o indirecto que puede hacer el fisco a su patrimonio cuyo fin es garantizar la entrega de un servicio educacional a un sector determinado en este contexto la entidad privada que recibe subvencin publica se encuentra afecta a un control que efecta la contralora que garantiza el correcto empleo de los recursos pblicos por parte de la institucin privada. Habilita al estado a entregar mecanismos de subvencin de fomento para garantizar y suplir al mismo tiempo una actividad o un deber del estado que es garantizar una educacin y por efecto la institucin privada se encuentra el marco regulador de la educacin que obviamente aun estndar comn de promocin o respeto a los derechos fundamentales. Cuarto problema se plantea es la extensin jurdica y de ponderacin del tribunal constitucional sobre los actos de gobierno vale decir si el tribunal constitucional al conocer un

acto de gobierno puede indagar a partir de la constitucionalidad sobre el respeto o promocin de los derechos fundamentales, el articulo 93 n 16 de la constitucin faculta u otorga al tribunal constitucional para conocer y resolver sobre cualquier vicio que se invoque en los decretos supremos dictados conforme a la potestad reglamentaria del presidente de la repblica, bajo esta regla el tribunal constitucional se debera abocar la constitucionalidad del acto pareciera que no le correspondera entrar a conocer el mrito y oportunidad de dicho decreto sin embargo en ciertos casos a partir del anlisis de la constitucionalidad de este acto se hace necesario que el tribunal constitucional pondere y se pronuncie sobre el mrito y oportunidad de este acto ello en orden a deslindar el lmite de la potestad reglamentaria como tambin la extensin de lo regulado por el decreto supremo y en ciertos casos necesariamente la identificacin de dicho deslinde entre potestad reglamentaria y reserva de ley podra vincularse con amparar la proteccin de derechos fundamentales por parte del tribunal constitucional vale decir que en el ejercicio de la potestad reglamentaria que controla el tribunal constitucional este rgano podra analizar y en su caso proteger de manera directa una alteracin de algn mecanismo de proteccin de los derechos fundamentales como es la no observancia de la reserva de ley en momentos de regular por va reglamentaria algn derecho constitucional. Puede adentrarse el tribunal constitucional a un decreto para garantizar el merito para garantizar los mecanismos de proteccin establecidos por la constitucin. 13 de Septiembre 2011 Qu consideraciones deben asumirse por parte de la administracin en atencin a la tutela de los derechos fundamentales?

Dentro de las condiciones que se sustenta la administracin en la tutela se plantea el efecto vinculante del precedente administrativo y la motivacin , desde el punto de vista administrativo la ley faculta que determinados rganos administrativos interpreten la norma en este sentido el legislador le ha asignado obligatoriedad a las decisiones que ejercen un rgano superior de la administracin del estado sobre su mbito de competencia y potestades publicas la idea de que las decisiones administrativas ejerzan un efecto vinculante para los supuestos o casos futuros guarda relacin estrecha con idea de racionalidad y la de promover la proteccin de los derechos fundamentales en este aspecto la administracin pblica debe respetar el contenido de sus propias decisiones y al mismo tiempo debe someterse a los mecanismos de proteccin de los derechos fundamentales de tal manera que desde el punto de vista de las decisiones administrativas cuando estas se enfrenten a la valoracin de derechos fundamentales la discrecionalidad administrativa debe relacionarse directamente con un juicio de control de proporcionalidad y racionalidad de esta manera como juicio de racionalidad que afecta a la discrecionalidad administrativa el principio de igualdad ante la ley constituye un elemento destinado a equiparar una similar resolucin frente a un caso factico de iguales caractersticas. As mismo se encuentra el deber de motivacin la administracin como todo rgano del estado debe establecer la fundamentacin de sus actos la motivacin constituye un elemento esencial de todo acto pblico puesto que incluye los aspectos que dan origen a su potestad y al ejercicio de esta por lo tanto un acto no motivado carece de fundamento y al mismo tiempo infringe un criterio de racionalidad administrativa.

En definitiva el precedente y deber de motivacin tambin ostenta una estrecha relacin en el sentido de que la derrotabilidad del precedente requiere una nueva motivacin que modifique los precedentes anteriores, para modificar una determinada lnea de decisin administrativa la administracin debe establecer los nuevos motivos que conducen a ese cambio en el precedente. La vinculacin directa de la constitucin la ley y el reglamento, por regla general y en consideracin el inc. 1 y 2 del artculo 6 de la constitucin todo rgano del estado de la administracin se encuentran obligados a respetar la juridicidad sin embargo es posible que la administracin pueda detectar ciertos grados de inconstitucionalidad tanto de la ley o de un reglamento el problema se presenta cuando pretenda solventar situaciones jurdicas desprovisto de ley o reglamento o que este ultimo pueda ser presumiblemente inconstitucional en este orden este problema podra confrontarse con lo que establece el artculo 7 inc. 2 en orden al lmite de constitucionalidad y legalidad que se establece a la autoridad y sus derechos, en respuesta a esto la doctrina ha planteado que frente a posibles problemas de inconstitucionalidad la administracin debe no aplicar dichas normas solo cuando en rigor exista o conlleve a una lesin de posiciones jurdicas subjetivas de derechos fundamentales puesto que si la administracin aplica normas inconstitucionales se dara a entender que estas se encontraran obligadas a lesionar de manera activa derechos constitucionales. Frente a este problema de constitucionalidad que la administracin puede detectar se genera la situacin que el mismo rgano administrativo pueda recurrir al tribunal constitucional a efecto que este rgano evalu la constitucionalidad de las normas en rigor el nico ente que

puede definir constitucional.

la

constitucionalidad

es

el

tribunal

Eventualmente la contralora general de la repblica tal como desarrolla el artculo 99 puede tambin presentar asunto al tribunal constitucional en contra de actos del gobierno contrario a la constitucin. Se relacin con la tutela judicial la regla general de nuestro ordenamiento es que los actos de la administracin del estado se encuentran sometidos eventualmente a un control de juridicidad que pueden efectuar los tribunales a travs de las acciones y que evidentemente plantea un caso de contencioso administrativo. Evidentemente un control directo por va jurisdiccional de la presunta vulneracin de derechos fundamentales se ejerce por medio del recurso de proteccin mediante este mecanismo constitucional los tribunales pueden apreciar que el actuar administrativo en relacin con algunos derechos fundamentales ya sea por accin y omisin de la administracin. Un mecanismo indirecto constituye el control de constitucionalidad que pueden plantear los particulares en contra de actos de la administracin, decreto supremo o decreto con fuerza de ley. El actuar material de la administracin cuando hablamos de esto se refiere a todas la situaciones o aspectos que concretan las vas formales de actuacin si bien las potestades publicas se ejecutan por medio de decisiones formales dichas decisiones formales implican una faz de concrecin o materialidad de las potestades el mejor ejemplo son las medidas para tener el orden publico si bien el orden pblico tiene una raz constitucional y directamente normativa la manera en que este debe resguardarse debe respetar y

articularse por medio de los mecanismos que se encuentran establecidos para proteger los derechos esenciales vale decir integridad fsica y sicolgica de las personas. Por lo tanto el refuerzo normativo por la inobservancia al respeto a algunas garantas esenciales se encuentran por medio de las vas o mecanismo disciplinarios que tienen las instituciones publica de seguridad a efecto de un actuar o que entre en contravencin de las garantas constitucionales. La relacin entre derecho fundamentales y est bloqueado o situaciones de sujecin las situaciones de sujecin son aquella que se generan entre un particular y la administracin pblica cuando el sujeto plantea desarrollar ciertas actividades reguladas o se encuentra inserto en un contexto de funciones pblicas, la sujecin especial en general plantea un marco jurdico de deberes y derechos y ciertos lmites precisamente por las distintas regulaciones a una actividad determinada o la funcin pblica, son los funcionares ADCRITOS al rgimen del estatuto administrativo Esta idea de relacin entre los derechos fundamentales y sujecin especial plantea entonces la administracin que ms bien ejerza controles o exigencias en consideracin a la naturaleza del mecanismo de sujecin en este sentido en vedamiento al cargo o a la funcin y a la superioridad de las responsabilidades ms restricciones se pueden observar en la funcin pblica por ejemplo en el caso de los jueces y a efectos de conservar una independencia judicial no est permitida la afiliacin poltica as mismo ciertos funcionarios con carcter de los servicios estn obligados a declarar intereses y patrimonio y por lo tanto se encuentran bajo un rgimen de inhabilidad o incompatibilidad mucho ms intenso que los cargos inferiores as mismo en el caso de la funcin pblica y obviamente en atencin a la finalidades de la administracin se insertan mecanismos a fin de reguardar la

probidad publica as mismo los funcionarios tienen un mecanismo particular para definir sus responsabilidades por medio de investigaciones sumarias o sumario administrativo. Las relaciones de sujecin limitan ciertos derechos pblicos subjetivos no obstante no altera desde el punto de vista normativo el resguardo a las garantas constitucionales.

Garanta patrimonial Permite que el desenvolvimiento de la administracin respete los derechos patrimoniales de las personas y por lo tanto establece en nuestro ordenamiento distintos mbitos a travs del cual las decisiones administrativas deben ampararse en respeto de una garanta patrimonial por lo tanto desde el punto de vista constitucional la garanta patrimonial constituye un elemento de resguardo a los intereses subjetivos y al mismo tiempo constituye un principio plasmado sobre la base del estado de derecho para el Prof. Santa Mara Pastor la garanta patrimonial es el derecho de los particulares a mantener la integridad del valor econmico de su patrimonio frente a las privaciones singulares de que esta puede ser objeto por medio de los actos de los poderes pblicos. Un mecanismo es la expropiacin y otra la indemnizacin por limitacin de derecho, responsabilidad patrimonial de la administracin del estado. Garanta Patrimonial. Elemento a travs del cual, el particular se encuentra amparado, frente a cualquier lesin, por cualquier acto del estado, particularmente la administracin. La garanta patrimonial, se ha presentado, o se ha visualizado, por medio

de dos formas, una de actos de sacrificio, o de actos normativos o bien por actos materiales que causan dao. Expropiacin, indemnizacin, responsabilidad patrimonial del estado, en el sistema de derecho comparado, se garantiza el patrimonio como base constitucional. En nuestro derecho, fruto de intenso debate jurisprudencial, tambin por el TC, tambin frente a limitaciones, que afectan el derecho de propiedad, el estado tambin puede ser afectado por la administracin, NO expropiacin, tampoco una indemnizacin, sino un acto que limita el derecho de propiedad.

Formas de Garantizar el Patrimonio. Expropiacin. Doctrina de limitacin de derechos. Limitacin de Derechos.

Primer Mecanismo. Expropiacin. Conceptualmente, es una forma de privacin de un bien o derecho, decidida de manera arbitraria por parte del estado. Esta forma de intervencin o privacin de la propiedad, viene regulada por la CPR, Art. 19 n24. Este artculo, en su inciso tercero, introduce elementos bsicos que articulan las garantas expropiatorias. Estas corresponden, en primer lugar, que la privacin, fruto de la expropiacin, de la propiedad, debe ser establecida por ley, el primer elemento es la reserva de ley, que faculta la expropiacin. En segundo lugar, la causa expropiatoria. En este sentido, la constitucin poltica de la repblica establece

causas expropiatorias que parten con la utilidad pblica, en segundo lugar el inters nacional, la salubridad pblica y la conservacin del patrimonio ambiental. Por lo tanto, el constituyente, plantea privaciones que deben tener una causa genrica, por lo tanto, es el legislador, quien debe establecer los supuestos de inters pblico o nacional, vale decir, la privacin a travs de la limitacin, se regula por ley y a travs de la causa que permite su funcionamiento. Desde el punto de vista del reflejo de la garanta patrimonial, este se observa precisamente a travs de la indemnizacin. Esta, en el contexto de la expropiacin, es un derecho del expropiado, por lo tanto, el sujeto expropiado, debe ser indemnizado de cualquier lesin o dao que se cause a su propiedad o bien especfico o a los atributos esenciales del dominio. Otro aspecto se establece en que la expropiacin necesariamente plantea un beneficio por parte de la administracin, en virtud del bien expropiado. Por lo tanto, el dao que genera la expropiacin o sacrificio expropiatorio, reporta una utilidad para los fines de la administracin. Por eso, el mecanismo expropiatorio requiere de este beneficio para justificar las causas expropiatorias. Otro aspecto constitucional es que la indemnizacin puede ser fijada convencionalmente, o puede ser fijada o definida por sentencia judicial, sea convencional o por sentencia judicial, debe abonarse al contado. Por lo tanto, desde el punto de vista constitucional, la precisin en la regulacin de la expropiacin, constituye una garanta efectiva frente a las limitaciones que pueda sufrir la propiedad. Finalmente, se establece como condicin para la administracin, a efectos de la posesin material del bien expropiado, el pago previo del monto de la indemnizacin.

Desde un punto de vista genrico, es un sacrificio, de un bien particular, con una utilidad pblica, es necesaria la reserva de ley, la utilidad pblica, que tienen en este caso las municipalidades, poseen una potestad de expropiar, por lo tanto, es un procedimiento administrativo, que, obviamente, debe fundamentar la necesidad de expropiacin, y todo lo que puede establecer un procedimiento jurisdiccional para establecer la jurisdiccin. Es la administracin la que identifica los elementos de utilidad pblica, o le otorga contenido fctico a las situaciones que hacen necesaria la sustraccin del derecho privado, por parte del estado. Existe procedimiento, el DL que regula la expropiacin, y tiene elementos para oponerse, como por ejemplo, que NO exista justificacin, NO debe garantizar el dao moral, pero el valor de mercado, o bien, traslados materiales, dficit en la venta, etc., debe quedar totalmente subsanado, esto tiene un patrn econmico, de por medio, el dao emergente, el lucro cesante, etc. DL N2186, ley que establece los procedimientos de expropiacin. Segundo Mecanismo. Doctrina de Limitacin del Dominio. Esta doctrina surge a partir del caso sociedad Galletu contra el Fisco, el problema que plantea la limitacin al dominio, es que sea indemnizada la limitacin al dominio. Las limitaciones al dominio, desde el punto de vista constitucional, son aquellas que emanan de la funcin social de la propiedad, vale decir Art. 19 n24, inciso segundo CPR. Por lo tanto, se encuentran identificadas dichas limitaciones, distinto es el caso de las privaciones, las cuales, son las que inhabilitan o sustraen, algn elemento del dominio, por otra tcnica, que NO es precisamente la de limitacin, y que puede responder a la tcnica o carcter expropiatoria u otros actos

normativos que NO tengan como fundamento la funcin social. En segundo lugar, planteados el caso Galletu versus Fisco, lo que establece nuestro sentenciador es establecer una interpretacin armnica de la CPR, en lo que respecta a la limitacin como funcin social y a la privacin del patrimonio, producto de actos administrativos, en estados de excepcin constitucional, a efectos de justificar la indemnizacin por parte del estado, cuando la causa de limitacin se ampara en la funcin social. En este caso, es un problema conceptual, una cosa es privacin, se piensa en dao, omisin, perturbacin. La expropiacin es un dao, pero juridificado, es una privacin, total o parcial, que se encuentra garantizada. Limitacin, se plantea como la base de la propiedad, nuestro propio constituyente, establece las bases de la propiedad, sobre esa base de conceptos, puede limitar el dominio, si NO usa las distintas causales. Existe la Convencin de Washington, en el cual se prohbe la tala del rbol alerce, una forestal, Galletu, tena como objetivo explotar el alerce. El estado, haba ratificado este convenio internacional, y para limitar esta propiedad, se usa la justificacin de la funcin social, como uno de los elementos, otro es la proteccin al medio ambiente, es decir, que si bien fue nuestro legislador quien establece la limitacin, sta debe ser indemnizada, en base a una interpretacin armnica, debido a los daos que poda causar el gobierno por estados de excepcin constitucional, en estos casos es imperativo realizar una indemnizacin. Esta comparacin, en este conflicto, aunque sea el legislador, proceda la indemnizacin, como casos extraordinarios, como es el caso de los estados de excepcin

constitucional. El profesor Aldunate, establece que lo que NO observa el poder judicial, es que es muy distinto el rgano que establece la limitacin, en este sentido, la limitacin por va legislativa, es diferente a la limitacin o privacin por va del gobierno, y la va ordinaria de limitacin al derecho de propiedad se plantea desde el legislador. La va excepcional es por la vida del poder ejecutivo, la excepcionalidad o el estado de excepcin es lo que establece la indemnizacin. En un inciso es la administracin, es quien determina el inters nacional respecto de lo que se indemniza. Es el poder legislativo, quien tiene la discrecionalidad, para saber cundo existe funcin de la propiedad. Puede existir una ley de expropiacin, pero quien hace el ente competente, la administracin pblica, en una regulacin normal, que son la causa de la expropiacin, produce una lesin, adquirir otro bien, si fuera por el legislador, el adquirir una propiedad le otorga una utilidad, una ganancia econmica. En los estados de excepcin, la limitacin que se estableca era por actos de gobierno, y en casos muy limitados, como son los propios estados de excepcin constitucional, dicha limitacin acta como una deliberacin legislativa. En el caso de Galletu versus Fisco, si el estado tiene la potestad para establecer limitaciones a travs de un DS, tiene una limitacin, la proteccin ambiental como est consagrados en el Art. 19 n24 de la CPR, NO se le priva, no pierde sus atributos para el dueo, pero se limita sus elementos del dominio, el goce, uso y disposicin de los derechos de propiedad, en este caso, el alerce. En realidad, existe un problema de rgano respecto de este sistema. Expropiacin, desde el punto de vista del sacrificio, la administracin, NO comprar, sino que se necesita para un fin

establecido en el Art. 19 n24, NO es una venta forzada. Es una cuestin de fundamento, por ejemplo, la Reforma Agraria de 1960, estableci una distribucin, de cierta proporcionalidad. Restriccin de Derechos. Se ve en materia ambiental, conservacin del patrimonio ambiental, se le otorga competencia a un rgano determinado, que har uso de esta potestad. Las municipalidades, por caso de utilidad pblica, pueden realizar expropiaciones, y est habilitada por la Ley Orgnica de Municipalidades. NO obstante, NO existe concepto de utilidad pblica, Tercer Estado. Mecanismo. Responsabilidad Patrimonial del

La Constitucin plantea ya desde sus art 6 y 7, la sujecin y responsabilidad del estado de sus actos. Sin embargo, en el Art. 38 de la CPR, establece, en su inciso segundo, el reconocimiento de que cualquier persona lesionada en sus derechos, podr recurrir a los tribunales establecidos por la ley. Este artculo, sobre la base de su amplitud, permite, NO obstante vislumbrar, la posibilidad, de responsabilizar patrimonialmente a la administracin, a partir de las lesiones que esta cause por medio de su actuar. De tal manera que la lesin del Art 38 inciso 2do NO es homologable o NO es sinnimo de dao, sino que solamente, constituye un concepto genrico que manifiesta un mecanismo de afectacin, de intereses patrimonio, etc. Su amplitud genera su vinculacin con la garanta patrimonial. Por lo tanto, desde el punto de vista constitucional, la responsabilidad patrimonial de la administracin, guarda su fundamento, a partir de los Art. 6 y 7 de la CPR, y en efecto, genrico del Art. 38 inciso segundo. No obstante, el legislador

por medio de la LOC N18.575, es quien introduce preceptos que regulan la responsabilidad de la administracin del estado. NO se habla de limitacin o expropiacin, sino que existe una responsabilidad que NO requiere de una decisin o acto administrativo, pero desde la imputacin de la administracin en cuanto a sus efectos, se piensa desde un punto de vista del dao que puede causar la administracin, caso ejemplo de un vehculo estatal que atropelle una persona, o bien, la cada de un puente, o la destruccin de caminos, o una persona que caiga en un agujero no tapado en las calles, y sufra lesiones por esto. La administracin NO est facultada para los daos, NO hay actos que generen daos, ya que stos tienen un principio de legalidad, pero en este caso, producto de los hechos materiales o actos que produzcan con el dao, en el caso que una persona caiga en un agujero, en este caso, se responsabiliza al municipio, por NO tener las calles en buen estado. Es la inobservancia del servicio pblico lo que genera esta responsabilidad. La N18.575, es la que plantea la administracin del estado. Su Art. 4to, es la que reconoce la responsabilidad directa de la administracin por los daos que causa. Obviamente, en el ejercicio de sus funciones establecidas por ley. Posteriormente, el Art. 42 de esta misma ley, inserta dentro de la organizacin y funcionamiento de la administracin, instituye como elemento de la responsabilidad, que el dao se cause por falta de servicio. Esta regla de responsabilidad del estado o administracin del estado por prestacin de servicio, es aplicable a aquellos rganos de la administracin, que se

sujetan a lo que establece el Art. 21, vale decir, Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y servicios pblicos. Por lo tanto el mismo Art. 21 inciso segundo dispone la NO aplicacin del Art. 42 a efectos de: Contralora General de la Repblica, Banco Central, Fuerzas Armadas, Orden y Seguridad Pblica, Gobiernos Regionales, Municipalidades, Consejo Nacional de Televisin y empresas pblicas. Los cuales, a efectos de la fuente de su responsabilidad, se encontraran sujetas a lo que establece el estatuto en particular. Quinto Lugar. El Art. 4to de la LOC N18.575, establece entonces una suerte de adecuacin del contenido del inciso segundo del Art. 38 de la CPR, incorporando por lo tanto, la expresin dao, como un elemento desencadenante de la responsabilidad del estado. Parte de la doctrina ha entendido que dicho artculo establece como regla general, (Art 4, N18.575) una responsabilidad objetiva del estado, y que abarcara, a todo rgano de la administracin del estado, sin perjuicio de la norma en particular, vale decir Art 42, aplicable a los rganos del Art. 21 inciso primero. No obstante, otra parte de la doctrina, establece que el Art. 4to establece la vinculacin directa de la administracin, independientemente del dao que haya sido generado por un funcionario, o dicho de otra forma, el Art. 4to, vendra a ser una consagracin general de la garanta patrimonial, ms NO una consagracin de la responsabilidad objetiva. Sexto lugar. El problema que actualmente se genera, es el rgimen aplicable a los rganos de la administracin del estado, que NO se sujetan a las reglas de la falta de servicio que establece el Art. 42 de la Ley N18.575. Por lo tanto, es relevante dos cosas:

1) La falta de servicio viene a constituir la regla general de la fuente de la responsabilidad de la administracin del estado. Al mismo tiempo, introduce un elemento culpabilsimo, al dao que genera la administracin, dentro del cual, la falta de servicio, se aprecia, en que el servicio NO se ha otorgado, debindose o debiendo haberse otorgado, el servicio se entreg de forma deficiente, o bien el servicio se otorg de forma parcial. La falta de servicio guarda un contraste entonces con las funciones del servicio pblico y el resultado daoso de sus funciones. 2) Los rganos que NO se sujetan al Art. 42 de la ley N18.575, ejemplo fuerzas armadas y de seguridad pblica, fundan su seguridad, de acuerdo a lo que establece su respectivo estatuto normativo, el problema que se ha generado en este punto, es qu pasa en aquellos estatutos que NO establecen preceptos de responsabilidad. En el caso de las Municipalidades, si bien NO se les aplica el Art. 42 de la Ley N18.575, si se les aplica la falta de servicio, o las reglas de falta de servicio, que introduce su propia ley Orgnica N18.695, Art. 142. Se ha aplicado las reglas del Cdigo Civil, especficamente las reglas del Art. 2314, para posicionarla como una fundamentacin del ordenamiento, esto implica morigerar la posible o el posible problema que puede generar la objetividad del sistema.

Mircoles 14 de Septiembre Clusula de Garanta Patrimonial. La idea de fondo.

Expropiacin versus Limitacin del Dominio. Porque NO era indemnizable?. Lgica de los tribunales, caso del Art. 40 de las privaciones, de las autoridades en caso de excepcin constitucional, lo adeca al Art. 19 n24, tambin debera indemnizarse. La gran distincin era que el Art- 19 n24 estado de normalidad, el legislador sobre la base de la funcin social y para regular el derecho de propiedad Extraordinariamente, y NO era el legislador, en caso de excepcin, que es la administracin, era una aplicacin excepcional, que NO era expropiacin, sino una limitacin, en estado de excepcin, existe una diferencia orgnica entre los rganos que hacen la limitacin al dominio, pero, cambia la situacin de hecho y el rgano. Responsabilidad Patrimonial de la Administracin y del Estado. Ley OC N18.575. Se demanda al rgano, existe una especie de subrogacin. Que rgano se aplica, a que NO se aplica, que reglas se utilizan. Falta de servicio es la regla general para imputar los actos del estado.

Clusula de Servicialidad del Estado. 1) Tratamiento que efecta la CPR a la clusula de Servicialidad. 2) Desarrollo de la Clausula de Servicialidad en la administracin.

Concepto de Estado Servicial La CPR en el captulo 1, sita los criterios que comprometen la posicin del estado respecto de los particulares, sobre la base de los Art 1 incisos 4 y 5 de la CPR, se observa una identificacin de las finalidades del estado, y

en segundo lugar, una justificacin del sometimiento del estado a los intereses de las personas. Esto entonces, genera consecuencias que impactan en el panorama normativo de la CPR, como tambin en la actividad de la administracin, de tal forma que el estado, y su administracin, NO slo deben centrarse en el respeto de sus propias funciones o en el ejercicio de sus funciones normativas, o fines de orden pblico, sino que adems, deben contribuir y promover el desarrollo integral de la persona y las instituciones sociales que forman parte de la sociedad chilena. Vale decir, en palabras del profesor R. Pantoja, el plan maestro del constituyente, fue integrar al estado como un eje impulsor del desarrollo de las finalidades sociales y personales. En este sentido, se observa, en los principales rganos de naturaleza regional como municipal. Consecuencias que Genera esta clusula de Servicialidad, que se sostiene a partir del Art. 1 inciso 4to y 5to CPR. Primer lugar. La CPR desincentiva la participacin de los ciudadanos, en entes corporativos, en bsqueda de fines sociales, sino que establece que el ente corporativo constituye un instrumento de mediacin o intermediacin entre la persona y el estado. Cuando se habla de los grupos intermedios, como entes corporativos, sociedades annimas, toda conformacin de una persona jurdica, NO se plantea de un punto de vista social, sino que de intermediacin, del individuo, y el estado, que se asientan en fines especficos, algunos con fines sociales, pero de intermediacin solamente. NO quiere decir que solamente el estado quiere responder a fines que responden estos grupos intermedios, como los sindicatos, la bsqueda de fines sociales, al logro de ciertos incentivos de ciertos derechos sociales, es mucho ms

pragmticos, pero slo reconoce a las sociedades patronales, que plantea el inters particular, canaliza de forma colectiva con el estado, tiene que crear un marco, la participacin social en un grupo social, no tendr un impacto gravitante en el estado. Segundo Lugar. Tanto la actividad pblica y privada, se encuentran dirigidas a servir a la persona. Por lo tanto, dado que el eje o la finalidad es la persona, la prestacin tanto de bienes o servicios, provenga del sector privado o pblico, se debe otorgar con igualdad de condiciones, reflejo de ello, es lo que establece el Art. 19 n21 de la CPR. Tercer Lugar. El estado se diversifica, y por lo tanto, desde una perspectiva constitucional, se instauran rganos autnomos, desde el punto de vista de la autonoma orgnica y la clusula de Servicialidad, se intenta ofrecer instancias de independencia, de la actuacin del estado, en orden a garantizar decisiones democrticas, al margen de ciertos rganos polticos. La CPR de 1980 establece una serie de autonomas orgnicas, la ms reciente el MP, las que se consagraron originalmente, reforma sustantiva a la parte institucional, el Banco Central, empresas del estado, legal, Municipalidades. Autonoma de rango legal y otra de rango constitucional (ARREGLAR) Institucionalidad autnoma, restringir la accin poltica en estos rganos polticos, ampliar los mecanismos democrticos. La existencia de una estructura desconcentrada y descentralizada a partir del gobierno y su administracin, y su coexistencia con rganos autnomos como los gobiernos regionales y las municipalidades, instauran un estado servicial complejo.

Este estado servicial complejo NO slo se resta a finalidades pblicas, sino que tambin a la adecuacin de sus funciones, a la promocin del desarrollo integral de la persona, lo que lo identifica como entes que concentran un fomento activo en el desarrollo social, y en el respeto obviamente, de los derechos fundamentales.

Operacin de Administracin.

la

Clausula

de

Servicialidad,

en

la

En esta relacin de administracin, genera un impacto en su organizacin, la LOC N18.575, establece en su Art. 3ro un traslado de los contenidos del inciso 4to del Art. 1ro CPR, en orden de establecer de manera expresa en la administracin del estado, la clusula de Servicialidad. Por lo tanto, el Art. 3ro de la ley N18.575, adeca el contenido o la finalidad del estado, prevista en el Art. 1 inciso 4to y 5to a la administracin del estado. Por consecuencia, de manera expresa o taxativa, inserta la clusula de Servicialidad al servicio del estado. En general, son homologables, establece otros mecanismos, a travs de los cuales la administracin del estado, puede establecer de forma, regional, nacional, comunal, etc. Servicio de Impuestos Internos, desconcentrado. Ministerios, esfera de nivel nacional, Centralizado. Presidente Centralizado. de la Repblica, nivel nacional.

rganos Regionales, consejo e intendente, tiene persona jurdica, es autnomo.

A nivel ms bajo, con los gobernadores, con los mbitos de base, a nivel comunal, municipal, alcalde y el consejo municipal. Guarda una relacin estrecha, ya que si el Presidente desea lanzar una poltica pblica, esta influenciar todo hasta el nivel comunal. Participacin Pblica. Ciudadana en la Administracin

Construccin. La clusula de Servicialidad dentro de la administracin del estado, es un punto de partida y de referencia, en la relacin entre los sujetos y la administracin. Es decir, se est diciendo, que el estado est al servicio de la persona, inmediatamente, NO existe una situacin de igualdad, sino que est sometido a la persona. Identificada esta idea de subordinacin a la persona, la administracin se dirige a ejecutar sus acciones en pos del bien comn. Esto ltimo NO significa sobreponer el inters comn por sobre el inters de la persona, sino que el individuo que se encuentra resguardado en sus derechos fundamentales, a travs de lo que prev el Art. 5to inciso 2do CPR, colabora o influencia en que el inters comn debe tener a la vista las necesidades o las particularidades que se amparan a partir de los derechos fundamentales. En consecuencia, el bien comn se desarrolla como elemento de bsqueda de satisfaccin de las necesidades pblicas, en segundo lugar, el bien comn, como finalidad de la administracin, se encuentra limitado por el respeto y promocin de los derechos fundamentales. Es un sistema mecnico, el estado subordinado a la persona.

En segundo lugar, el estado tiene una finalidad de bien comn, que lo desarrolla el Art. 3ro de la LOC N18575, pero NO puede estar sobre los intereses o sobre los intereses de la persona, pero en virtud del Art. 5to inciso 2do, est limitado por los derechos fundamentales de la persona, por ms que podamos identificar intereses comunes, stos deben resguardar los derechos fundamentales, o limitadas en virtud de los derechos fundamentales. Junto con ello, lo que desenvuelve a la administracin, debe propender al fomento del desarrollo del pas, por medio de los mecanismos normativos, a decir la CPR y la ley, como tambin otros instrumentos tales como las polticas, planes, programas y acciones, de manera que la administracin debe actuar a travs de sus distintas funciones en el desarrollo de las diferentes instancias de organizacin territorial, es decir, nacional, regional, comunal, etc. Sometimiento de la administracin a la persona. Finalidad del bien comn, con respeto al Art. 5to inciso 2do de la CPR. Finalidad que tambin se debe encaminar al desarrollo nacional, regional y comunal a travs de sus tcnicas legislativas, para echar a andar los programas, acciones, que deben generar un elemento comunal, regional, etc. En segundo lugar, como segundo aspecto de la Servicialidad de la administracin del estado, la clusula de Servicialidad ha incidido en la actuacin de mltiples rganos representativos de una organizacin regional y, local. La Constitucin desarrolla la idea de Servicialidad, precisamente al regular las funciones de la organizacin de los gobiernos regionales y el mbito local, cuando se habla de local es mbito municipal.

De esta manera, en el mbito regional, el Art. 111 inciso 2do encarga al Gobierno Regional, el objetivo de desarrollo social, cultural y econmico de la regin. Por lo tanto, el gobierno regional, es el principal rgano promotor del desarrollo regional, asimismo, la CPR en su Art. 115, incluye tambin la bsqueda de un desarrollo regional armnico y equitativo, lo cual, se vincula con un desarrollo armnico en la distribucin de los recursos pblicos, entre las regiones y al interior de las regiones. En el mbito local o comunal, la idea de Servicialidad, se reconoce de manera expresa en el inciso 4to del Art. 118 CPR, al identificar las finalidades de las Municipalidades, dentro las que destaca la de satisfacer las necesidades de la comunidad local, y lograr que participen en el desarrollo econmico y social de la comuna. Tanto nacional, como regional, lo que pretendi el Constituyente originario de 1980, fue una idea de desarrollo sustentable, y por lo tanto, incluir este principio en los principales rganos de direccin de las finalidades regionales, gobierno regional, como municipales, de tal manera que en el mbito territorial, es decir, regional, y comunal, se plantea una superacin de una administracin posicionada nicamente al ejercicio de la autoridad administrativa. Esta superacin se observa en que los entes regionales y comunales, deben fomentar el desarrollo social, cultural y econmico de sus respectivos mbitos territoriales, lo cual doble o intensifica la actuacin de la administracin en tales gobiernos. Lo que hay detrs de esto, es trasladar a los gobiernos regionales y a los gobiernos regionales, el desarrollo adecuado o equilibrado para su mbito territorial, respetando su diversidad cultural, econmica y territorial.

Esta es la idea de fondo, la versin maestra del plan del constituyente derivado de 1989, con las reformas de 54. Frustrante la regionalizacin de Chile, todos los problemas de distribucin estn en las regiones, el Estado no tiene una distribucin de las empresas productivas, etc. Adems, existen muchas competencias que NO dependen del consejo regional, o de los SEREMIS, est ms centralizado, existe un proyecto de reforma constitucional, que intenta traspasar algunas competencias a las regiones, impacto cultural, econmico y social. Tambin las municipalidades, como funciones asumidas, como de salud pblica, tambin pueden declarar NO asumirlas, pero los consultorios la tienen. La idea de esta reforma constitucional, esta transferencia de competencia a los rganos regionales, es una competencia que depende del inters de cada regin, una regin poderosa, como ejemplo, la 2da, quiere asumir la competencia educacional, NO es lo mismo la 3ra regin, que capta menos recursos privados, ellos podran tomar el sector salud, pero esto toma otra distribucin desigual, esta competencia puede cambiar tambin por el gobierno de turno, y si va a hacer un traslado de fondo, debe ser una forma concreta y tambin equilibrada. Tercer Aspecto. Dicha clusula, desde la perspectiva de la organizacin regional o comunal, contribuye a integrar a los ciudadanos, a travs de ciertos mecanismos participativos. De tal manera, que la CPR reconoce instancias de participacin, sean directas o indirectas, de la ciudadana, en coordinacin con estos rganos regionales o comunales, como participacin indirecta, la CPR reconoce al consejo regional como rgano del gobierno regional, como el encargado de hacer efectiva la participacin de la ciudadana regional. Asimismo, la LOC de Gobierno y Administracin. Regional, prev tambin el mecanismo a travs del cual los

representantes de la ciudadana integrarn el consejo regional. En el mbito municipal, el Art. 118 inciso segundo de la CPR, asume en los municipios la participacin ciudadana o de la comunidad. En este sentido, a nivel constitucional, el Art. 118 inciso 7mo, reconoce a las unidades vecinales, como un mecanismo institucionalizado participacin, y en ltimo un mecanismo directo, la participacin directa ciudadana por plebiscitos, que estn en la LOC de Municipalidades.

Martes 27 de Septiembre Estado Democrtico administrativo chileno como base del derecho

Desde una perspectiva general la constitucin seala o expresa en el articulo 4 que chile es una repblica democrtica esta clausula de repblica democrtica tiene un impacto directo en los rganos constitucionales que se encuentran concebidos a partir de la eleccin directa a travs del voto dentro de los cuales en nuestro sistema distinguimos el congreso, gobierno y municipio por lo tanto se evidencia en rganos representativos de la soberana en este sentido evidentemente la situacin de la administracin no se puede comprender como rgano deliberativo o un rgano que se legitima a partir de la eleccin democrtica sino que ms bien como un rgano que ejecuta o desarrolla lo lineamientos polticos y normativos que el encarga el gobierno o poltico normativo o el congreso.

Una perspectiva general la clausula democrtica impacta necesariamente en la administracin en cuanto a ciertos mbitos de la funcin administrativa en los cuales se logra visualizar una relacin entre la administracin y rganos constitucionales representativos del a democracia por lo que nos interesa es visualizar de que manera la administracin pblica se vincula con su estructura con los rganos democrticos [8gobierno o congreso). En primer lugar el sometimiento a las instancias polticas, segundo lugar la organizacin jerrquica, tercer lugar los criterios de objetividad e imparcialidad y cuarto lugar instituciones que se vinculan con valores democrticos como participacin probidad y acceso a la informacin publica. La administracin tradicionalmente se encuentra sometida y obligada a ejecutar las decisiones de rganos representativos de la soberana que se relaciona con rganos polticos se evidencia en el hecho que la administracin es el rgano ejecutor de la ley y del congreso por otra arte la administracin tambin acta como rgano ejecutor de la potestad reglamentaria del presidente de la repblica como tambin de las polticas planes programas y acciones del gobierno por lo tanto existe una intensa relacin a desarrollar la decisiones generadas en el seno de las comisiones polticas. El gobierno representado por el presi de la repblica tiene una posicin de supremaca con respecto a la administracin de ello se encarga de precisarlo el artculo 24 de la constitucin al instaurar en el presi de la repblica las funciones de gobierno y administracin del estado dando o identificando ademase l alcance de dichas funciones o competencias en todo el territorio nacional de tal manera que el gobierno ejerce un poder de direccin sobre toda la administracin del estado.

Esta visin de direccin del gobierno sobre todo rgano de la administracin del estado plantea por tanto un mecanismo de jerarqua a partir del cual la cspide de la jerarqua se encuentra liderada por el gobierno y proyectada a todos rganos de la administracin del estado. No obstante la jerarqua se puede explicar sobre la base de dos criterios: uno negativo y otro positivo. Negativo: se sostiene en el sentido de que el gobierno constituye un rgano externo de la administracin por lo tanto el gobierno dota a la administracin de ciertas lineamientos normativos o polticos partiendo de la base jerrquica es decir una posicin externa y superior a la administracin por lo tanto la administracin en tanto como persona jurdica pasa a ser la unidad o el rgano ejecutor de las principales decisiones del gobierno, el gobierno por tanto viene a constituir un rgano constitucional que actualiza la forma de actuar de la administracin como sus fine sin perjuicio que la administracin goza una libertad jurdica en el modo de ejercer su discrecionalidad y desarrollar sus decisiones tcnicas y jurdicas. El poder de direccin del gobierno significa fijar en la administracin un marco de objetivos generales y concretos que la administracin ha de perseguir y que por lo tanto es esta quien deber materializarlas a travs de la planificacin, programacin, polticas de gobierno y las acciones que el gobierno proponga. El segundo vinculo se observa en la relacin jerrquica, la direccin por parte del gobierno en la administracin se plantea sobre el principio de jerarqua tiene su arranque constitucional a partir del artculo 24 de la constitucin sobre la base de este principio cada administracin del estado se encuentra estructurada sobre una base jerrquica destinada a

satisfacer un funcionamiento armnico y efectivo de la funciones pblicas por lo tanto la jerarqua y organizacin jerrquica no solo deviene de la posicin del gobierno respecto de su administracin sino que tambin en la estructura y organizacin interna de la administracin de tal manera que la administracin se estructura sobre la base de escalones jerrquicos donde en su estructura interna existe un escaln directivo que se traduce en la toma de decisiones y en escalones que coadyuvan la toma de decisin por ejemplo un profesional, tcnico y administrativo. Por lo tanto la base jerrquica acta entonces como un elemento externo e interno de la administracin, sin embargo este criterio jerrquico no opera entre administraciones publica vale decir ninguna administracin del estadio ejerce jerarqua sobre otra. Como tampoco el presi de la repblica el gobierno puede ejercer funciones de jerarqua sobre rganos descentralizados constitucional (contralora o municipios o gobierno regional o banco central) o legalmente( empresas del estado o universidades estatales) sin embargo excepcionalmente en lagunas clases de administraciones pblicas el criterio de jerarqua no es absoluto puesto que dentro de algunas administraciones publicas existen rganos consultivos como tambin existe o se posibilita la conformacin de comisiones o jurados que debern decidir o pronunciarse sobre concursos pblicos o licitaciones pblicas ej. Consejo consultivo regional y nacional. Criterio de objetividad e imparcialidad la administracin n oes solo rgano ejecutor del congreso o del gobierno sino que tambin constituye un rgano de desiccion administrativa y por lo tanto al aplicar la norma debe actuar bajo ciertos lineamientos de racionalidad jurdica evidentemente ajena a la contingencia poltica y ms cercana a la neutralidad.

Desde el punto de vista general la objetividad e imparcialidad no se encuentran de manera expresa pero si se relaciona con los principios de legalidad que se establecen en el articulo 6 y 7 de la constitucin no obstante las normas que vienen a desarrollar estos criterios de objetividad e imparcialidad se observan a partir de la ley orgnica de bases generales de la administracin del estado, en esta ley se inserta como principio de actuacin nde3 la administracin en su artculo 3 inc 2 la regla de probidad la cual se explicita en su artculo 52 y permite observar que el ejercicio del a funcin pblica debe sostenerse sobre criterios de imparcialidad y objetividad ajenos al inters personal. En segundo lugar la ley de procedimientos administrativos introduce nuevamente el principio de imparcialidad que tambin permite sujetar o posesionar el inters pblico por sobre el inters personal y que se dirige principalmente a quien tiene el poder de decisin sobre el acto administrativo, base de criterios racionales y no polticos. El artculo 8 esta relacionado con probidad. Otras directrices democrtica vinculadas con esta clusula

Primer lugar la probidad segundo lugar acceso a la informacin pblica y transparencia tercer lugar el criterio de participacin. Esta el artculo 8 de la constitucin la cual posibilita especificar criterio de objetividad e imparcialidad en la funcin pblica de tal manera este 3 y 52 de la ley de bases generales y la ley estatuto administrativo la cual pormenoriza las inhabilidades e incompatibilidades de funcionarios y prohibiciones de funcionarios por lo tanto la probidad viene a constituir una garanta de imparcialidad por parte de los funcionarios en el ejercicio de su funcin pblica.

Segundo lugar se encuentra el principio de acceso a la informacin pblica la constitucin en su artculo 8 inc 2 extiende el acceso a la informacin y la transparencia a todos los actos y resoluciones de la administracin del estado evidentemente la administracin constituye un rgano del estado que mantiene una relacin constante y directa con los intereses ciudadanos y por lo tanto requiere de una actuacin transparente que posibilite el conocimiento de sus funciones y actos por parte los ciudadanos. El acceso al informacin publica esta se proyecta a todos los rganos de la administracin del estado incluido empresas publico pero esta ltima con un estatuto especial el acceso a la informacin requiere que la administracin a travs de sus medios informticos establezca informacin de manera activa y al mismo tiempo posibilite sea establezca canales de accesibilidad de dotar de informacin especifica que requiera el ciudadano no obstante la constitucin esta desarrollada en la ley 20285 establece cierta informacin que podr ser reservada o secreta esta informacin este secretismo goza de reserva legal y debe establecerlo una ley de qurum calificado y al mismo tiempo debe tener como fundamento la posibilidad que se este reguardando la debido cumplimiento de las funciones, el derecho de las persona, la seguridad de la nacin o el inters nacional. El principio de participacin ciudadadana a nivel constitucional no esta desarrollado de manera expresa o de manera genrica sin embargo en el mbito de la administracin comunal se reconoce en el artculo 118 de la constitucin la consulta no vinculante o plebiscito. En febrero de dicta la ley 20500 que inserta artculo 3 inc 2 de la ley orgnica de bases generales de la administracin del estado el principio de participacin ciudadana, posibilita la intervencin de los ciudadanos en la generacin evaluacin y

elaboracin de la gestin de la administracin del estado al mismo tiempo se especifica los instrumentos de gestin que responden a las polticas, programas planes ya acciones que podr generar distintos rganos de la administracin del estado. Segundo lugar se le faculta al administracin general un procedimiento adecuado para garantizar la participacin de los ciudadanos en dicha gestin pblica. Tercer lugar se le asigna a la administracin el deber de establecer las materias o asuntos de inters pblico. Cuarto lugar se inserta en cada servicio pblico un comit de participacin el cual se encuentra confrontado por asociaciones que persigan una finalidad de inters pblico vinculado con las funciones de la administracin en particular. Ej. En el Sernac existir un programa para esta participacin ciudadadana y un rgano asesor formado por las asociaciones de consumidores. Se observa en materia medio ambiental en normas de emisin de calidad ambiental los planes prevencin y descontaminacin como materia urbanstica en los planes comunales e intercomunales. La constitucin postula la idea de un estado unitario y por lo tanto el estado de derecho se articula sobre la base de una unidad inquebrantable de poderes lo que implica que el estado unitario en la produccin de normas tienen una direcciona todo el territorio este se confronta con ciertas caractersticas del estado federal o ciertos criterios de descentralizacin de los poderes que en nuestro pas son limitadas de tal manera que desee el punto de vista de la administracin el articulo 3 plantea una administracin unitaria y concentrada lo cual se contrapone a las ideas de descentralizacin poltica por lo que la administracin se vincula o relaciona con rganos polticos concentrados.

Sin perjuicio de ello el artculo 3 establece la centralizacin del poder poltico no impide que esta base de estado unitario posibilite una divisin administrativa en regiones asumiendo una administracin pblica que pueda tener una variante desconcentrada o descentralizada La clausula de estado descentralizado del articulo 2 radica a partir del mandato de que dichos procesos de descentralizacin gozan de reserva de ley como as tambin su fortalecimiento y bsqueda de desarrollo equitativo de los rganos representativo de una descentralizacin territorial sea en un mbito regional o comunal sin embargo si bien chile es desde el punto de vista de los poderes pblicos gozan de un estado unitario en el mbito de los rganos que impactan directamente en la administracin se cierne una clausula de estado descentralizado vale decir que faculta al legislador el desarrollo equitativo entre las distintas divisiones territoriales de su administracin sea en mbito regional como comunal. Tanto la descentralizacin como la desconcentracin constituyen mecanismos jurdicos destinados a diversificar el ejercicio de funciones pblicas y en gran medida distribuir funciones administrativas bajo criterios de funcionalidad y territorialidad a partir del artculo 3 de la constitucin el rgano y organizacin regional en si misma pierde un sentido propicio puesto que todos los criterios de equidad y solidaridad entre regiones no solo radica en los rganos regionales sino que tambin en todos los rganos del estado ello con el carcter angular de este precepto de las bases de la institucionalidad de tal manera que lo que respecta a la administracin tanto la desconcentracin como centralizacin parecen ser las tcnicas ms usuales para el diseo del desarrollo de sus funciones.

Desconcentracin: conceptualmente la desconcentracin segn soto Kloss constituye una figura administrativa a travs de la cual se asigna una competencia y potestades administrativas por medio de la ley a un rgano inferior perteneciente a una administracin u rgano determinado en este sentido es el rgano superior quien asigna potestades a un rgano inferior de carcter perifrico perteneciente al mismo mbito de su persona jurdica para entender la desconcentracin esta parte de la idea de un rgano concentrado lo cual se traduce en un rgano centralizado vale decir un rgano administrativo que tiene un carcter o naturaleza de persona jurdica de derecho pblico y ejerce funciones pblicas de manera centralizada o central el articulo 29 inciso segundo de la ley orgnica de bases generales de la administracin del estado un servicio ser centralizado porque est sometido o inserto de un rgano central por lo tanto ese rgano puede ejercer por medio de ley niveles de desconcentracin pero la desconcentracin se observa sobre la base de la realizacin de los servicios pblicos en este sentido la creacin de un servicio pblico en persona jurdica habilita al mismo tiempo optar por su distribucin territorial de sus funciones de modo que existe solo una persona jurdica que se encuentra distribuida bajo criterio de territorialidad o establecer una persona jurdica o un servicio pblico con una persona jurdica que solo transfiere sus potestades a un rgano de inferior jerarqua de manera funcional, de tal manera que la desconcentracin puede operar en una faz de desconcentracin territorial y funcional. El articulo 33de la ley orgnica de bases posibilita al legislador desconcentrar a determinados rganos de manera territorial y funcional, la desconcentracin territorial es aquella por medio de la cual se asignan potestades a un rgano administrativo perifrico dependiente del servicio central otorgndole un espacio territorial determinado y a su

vez la funcional es aquel mecanismo en que se asignan potestades a rganos administrativos del mismo servicio y que opera dentro de un mismo mbito o espacio territorial. Producto de la reserva legal que dispone esta idea de desconcentracin funcin y territorial es que la iniciativa para crear este tipos de rganos es de iniciativa exclusiva del presidente de la repblica articulo 65 inc 4 numeral 2 por lo tanto la creacin de servicios desconcertados son de reserva de ley segn la ley de bases sin embargo la iniciativa para estos servicios es del presi. El articulo 26 de3 la ley de bases los ministerios se desconcentran tambin territorialmente a travs de las secretarias regionales ministeriales y estn dirigidas por secretarios regional ministerial. Independiente caractersticas son: si son funcional o territorial sus

1.- requiere reconocimiento constitucional o normal legal para que proceda. 2.- la desconcentracin procede tanto en rganos centralizados ministerios como en rganos descentralizados servicios pblicos con personalidad jurdica y patrimonio propio, municipios, contralora. 3.- deben existir un rgano competente capaz de asumir las potestades vale decir la identificacin de un rgano determinado que asumir la desconcentracin a nivel territorial una direccin regional y a nivel funcional debe existir un rgano departamento direccin unidad y oficina que se le deleguen esas funciones. 4.- la responsabilidad por los actos ejecutados por el rgano desconcentrado recae sobre el mismo rgano que tiene conferido la potestad y sobre su mismo mbito

competencias vale decir el rgano desconcentrado es responsable de los actos en que incurre en el mbito de sus competencias vale decir territorialmente es responsable el director regional de Magallanes de los actos que este haya dictado en su mbito territorial no el director nacional y funcional ser la oficina y no el ministro del servicio.

Descentralizacin administrativa: es aquella en donde la funcin pblica la presta una persona jurdica publica creada por el estado con patrimonio propio que goza de autonoma en el ejercicio de sus funciones pblicas en este sentido el rgano descentralizado surge sobre la base o un orden de distribucin de competencias y potestades y que se radica en rgano con persona jurdica personas distintas a la autoridad central. Clases de descentralizacin: La descentralizacin tambin opera territorialmente y funcionalmente, la funcional es aquella en que se transfieren potestades de un rgano administrativo central a otro especializado dentro de la organizacin otorgndose persona jurdica para ejercer sus potestades en el caso de la descentralizacin territorial esta se produce cuando se asignan potestades desde un rgano central a otro perifrico de base territorial reconocindole a esta persona jurdica y autonoma dentro de sus competencias la ley de bases generales de la administracin del estado identifica como servicios pblicos descentralizados aquellos que gozan de personalidad jurdica y patrimonio propio pero les introduce un vinculo jurdico con el gobierno al momento de insertar la figura de la supervigilancia. Funcional, En el mbito de los servicios pblicos ejercen potestades que estn reconocidas en los ministerios no

obstante en esos caso se ha previsto que se cree un servicio pblico especializado a efecto de distribuir de manera independiente el ejercicio de esas funciones en este contexto descentralizados de manera legal y servicios pblicos u rganos descentralizados constitucionalmente legalmente se contempla esta subordinacin o tutela y en ellos caben la super intendencias los servicios pblicos en general Sernac y constitucionales no existe vinculo alguno con el poder central como gobiernos regionales municipalidades banco central contralora. Por lo tanto los rganos administrativos descentralizados se pueden clasificar en: Gobiernos regionales Municipalidades Instituciones fiscales semi fiscales Empresas del estado Fondos o patrimonios de afectacin el estado tiene afectancia patrimonial.

4 de octubre de 2011 El ordenamiento jurdico administrativo general se sustenta bajo la base de la constitucin, la ley y los reglamentos esto entonces agrupan las normas generales

capaces de articular de manera originaria y tambin derivada las potestades jurdicas de la administracin como tambin sus deberes pblicos. La constitucin dentro del ordenamiento administrativo La constitucin desde una perspectiva moderna constituye la norma fundamental dentro del ordenamiento jurdico nacional por lo que en definitiva goza de un rango jurdico superior y por lo tanto de sujecin sobre las normas inferiores por lo que concentra una idea de supremaca con respecto a las dems categoras normativas. Nuestras constituciones modernas en general han integrado en los distintos cdigos polticos una relacin y consagracin de los distintos rganos del estado a efecto de establecer sus funciones bsicas en orden a identificar los rganos en que se sustentan el ordenamiento constitucional de esta forma en nuestra constitucin la administracin se encuentra supeditada a las bases constitucionales vale decir principio de legalidad , tutela de derechos fundamentales, principio democrtico y al mismo tiempo se sostiene una relacin general entre la administracin y las normas constitucionales por lo que una parte la constitucin establece o impone principios esenciales aplicables a la administracin y por otro lado desarrolla una estructura bsica o esencial de los rganos y su estructura que vincula a la administracin. Impone los lmites externos de la administracin en relacin a su control jurdico de sus propias normas que emanan de la administracin. Ejemplo forma en que se establece carrera funcionaria artculo 38, la impugnabilidad, estructura bsica del gobierno, reconoce rganos administrativos, forma de actuar y sus lmites.

Desde la constitucin hacia la administracin interesa el carcter normativo que reviste la norma constitucional y la importancia de que la constitucin goce de supremaca. Carcter normativo: la teora general del derecho ha planteado que la constitucin constituye una norma jurdica ello entendido de superar el mero carcter programtico y poltico de la constitucin. Por lo tanto la constitucin es una norma de carcter superior que vincula al legislador como a los ciudadanos y dems rganos que ejercen las funciones del estado de esta forma la constitucin goza de una aplicacin general en su conjunto y debe ser observada por todos sus destinatarios la manera en que queda reflejada este carcter normativo de la constitucin se observara en los casos de contienda de competencia entre rganos constitucionales y rgano que resuelve dicha contienda examina las funciones constitucionales de cada rgano a efecto de limitar o excluir una posible participacin de un rgano sobre las competencias o funciones de otros, por ejemplo contienda de competencia entre poder judicial y contralora a propsito del control que se trato de efectuar sobre el trmite de toma de razn de la contralora y que ha sido resuelto por el senado e reiteradas ocasiones y proclive a la funciones de la contralora. Podemos controlar la contralora cuando efecta un control que no es exclusivo de ella, artculo 98 control de legalidad de todos los actos de la administracin pero este es un control previo que se materializa en la toma de razn. Por lo que los actos que no estn sometidos a este tipo de control podra intervenir el poder judicial. Los ejemplos normativos que dan realidad a esta idea de carcter normativo de la constitucin se cimienta a partir de

lo que establece el artculo 1 inc. 4 al mandatar al estado ciertos fines y fijar la relacin con las personas al mismo tiempo el cumplimiento de los fines del estado deben efectuarse bajo la clausula o regla general de pleno respeto a los derechos y garantas que la constitucin establece por lo tanto desde un punto de vista bsico el estado se encuentra subordinado en la forma de concretar sus fines al respeto de las garantas constitucionales al mismo tiempo tambin el estado de acuerdo el articulo 6 inc. 1 debe someter su accin a la constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Desde un punto de vista general la relacin entre y estado y los fines del estado deben estar subordinados a las garantas y derechos que establece la constitucin, los actos deben someter su actividad y su accin a las normas constitucionales t por lo tanto la constitucin adquiere un efecto activo entorno a sujetar de manera restrictiva la funciones constitucionales de cada rgano del estado y en su caso la administracin. En lo que resta al sometimiento de la administracin a las normas constitucionales esto lo podemos visualizar en 4 aspectos: La constitucin contempla la organizacin general de la administracin del estado y la regulacin de algunos rganos determinados esto se advierte en primer lugar al momento de situar al presidente de la repblica como jefe de estado a cargo del gobierno y la administracin y al mismo tiempo imponer un nivel de jerarqua funcional sobre todo rgano de la administracin del estado al mismo tiempo este jefe de la administracin de acuerdo al artculo 33 acta bajo la colaboracin de los ministros tanto en el ejercicio de funciones de gobierno y administracin por otra parte la constitucin introduce rganos administrativos de relevancia y efectos territoriales como las municipalidades y gobierno

regionales y por otro lado regulan al banco central y a la contralora general otorgndole criterio de autonoma plena. La constitucin en su artculo 38 inc. 1 establece de manera programtica los contenidos esenciales de la administracin pblica los cuales se encuentran desarrollados en la ley orgnica constitucional de bases generales de la administracin del estado y de manera especial en los estatutos de funcionarios pblicos. La constitucin regula las funciones normativas del presidente de la repblica tanto en el reconocimiento expreso de su potestad reglamentaria como tambin en la dictacin de los decretos con fuerza de ley y en su caso la dictacin de los textos refundidos sistematizados. La constitucin establece de manera expresa las acciones de control en contra de la administracin implcita la nulidad de derecho pblico explicita la accin de proteccin como tambin la accin en contra del estado y su administracin cuando causen lesiones a las personas 38 inc. 2 de la constitucin.

Supremaca constitucional La idea en primer lugar guarda relacin con el carcter de norma originaria que tiene la constitucin de todo el ordenamiento por lo que la constitucin constituye la fuente y el punto de referencia parta la creacin de los dems tipos normativos dentro del ordenamiento jurdico por lo que es a partir de la constitucin en la cual se crearan las distintas clases de normas y la identificacin o distribucin del as potestades para crear dichas clases de normas por lo que la constitucin establece una estructura o un marco jurdico de potestades normativas por ejemplo potestades normativas del

legislador sobre mbitos determinados articulo 63, potestades normativas del presidente producto de la potestad reglamentaria donde el presidente puede crear normas que no interfieran con las funciones del legislador o materias del artculo 63. Tambin tiene por efecto asignar a la constitucin un nivel superior de jerarqua normativa lo que implica en definitiva que cualquier norma inferior que vulnere las funciones constitucionales carece de validez. Las normas jurdicas creadas por los rganos competentes se encuentran afectas a un control antes de su promulgacin articulo 93 numeral 1, un control relacionado durante su tramitacin de la ley articulo 93 numeral 3, como tambin un control sobre las cuestiones de constitucionalidad de un texto normativo decreto con fuerza de ley o en contra de un precepto normativo en especifico articulo 93 numeral 7 y un control sobre los decretos supremos articulo 93 numeral 16. Por lo que en definitiva la idea de supremaca constitucional y sometimiento a la constitucionalidad en el ejercicio de las funciones normativas se encuentra validada y respaldada por la actuacin del tribunal constitucional porque al mismo tiempo esta abarca al ejercicio de prcticamente de todos los rganos que ejercen una potestad normativa por ejemplo legislador y gobierno. Como opera administrativo la ley en referencia al derecho

Desde una perspectiva formal el cdigo civil en su artculo 1 identifica una categora orgnica de ley y por lo tanto dicha categora parte sobre los flujos liberales en orden a identificar en definitiva la amplitud de rganos que pueden dictar la ley y las clases de conductas que pueden establecer

la ley pero en definitiva el concepto del artculo 1 no clarifica el contenido de la ley por lo tanto la tendencia actual es inclinarse a un concepto material de ley. Concepto material de ley guarda relacin con los aspectos directos que nuestra constitucin establece en relacin con la ley en este sentido el concepto material de ley se encontrara condicionado a 3 aspectos: A la reserva de ley que establece el artculo 63. A identificar la relacin entre ley y reglamento. Introduccin de clases o tipologas de ley. La ley desde el punto de vista constitucional y del derecho pblico se ha tendido a trasladar e identificar dentro de mbitos de relevancia jurdica por lo que las materias de ley que identifica nuestro constituyente en el articulo 63 tiende a postular asuntos relevantes y exclusivos de ley en este orden algunos autores establecen que la propia constitucin al introducir las materias de ley disponen al mismo tiempo de un concepto amplio de ley lo que implica integrar un criterio de identificacin a las materias no expresamente reservadas para el legislador pero identifica la funcin de la norma jurdica en lo que se refiere a la regulacin general de un ordenamiento jurdico vale decir si en definitiva nuestro constituyente identifica las materias de ley del artculo 63 del 1 al 19 el numeral 29 genera un criterio de apertura y que se expresa que tambin ser materia de ley toda otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdico. En consecuencia nocin formal de ley se encuentra limitada por la constitucin puesto que si esta la que establece o identifica los rganos que crea la ley y el proceso.

La constitucin asume una configuracin material de la ley en orden a que identifica los mbitos en que se debe dictar ley las tipologas de ley y eventualmente las materias que estn implcitamente excluidas de ley en definitiva asumimos un concepto material de ley la constitucin agrupa tanto un concepto formal como material de ley al momento de identificar el rgano competente para dictar la ley y su procedimiento. Caractersticas de la ley: 1.- goza de generalidad en este sentido la ley se dirige sobre una entidad indeterminada de destinatarios sin embargo esta generalidad o indeterminacin de los destinatarios no constituye un elemento esencial que identifica la ley conforme a otras normas dado que la ley tambin puede crearse para personas jurdicas determinadas artculo 63 numero 7 para contratar autorizar a los organismos del estado y municipalidad para contratar emprstitos. 2.- la ley tiene carcter obligatorio por lo tanto la ley al establecer reglas de conducta estas reglas generan deberes de observancia. 3.- goza de imperio de lo cual la ley no solo es obligatoria formalmente sino que materialmente implica forzar su cumplimiento o imponer una coaccin publica para su cumplimiento. 4.- debe ser oportuna vale decir la ley debe tener una consonancia a las necesidades sociales actuales lo cual permite actualizar las estructuras de la organizacin como tambin sus funciones y la forma en que se prestan sus funciones o servicios esto se vincula mucho con lo que corresponde a la discrecionalidad que tiene el legislador al

momento de justificar las reformas o agendas de reforma legislativa. 5.- es permanente vale decir que la ley debe tener un efecto continuo e indefinido trasladada al mbito de las potestades publicas dichas potestades al momento de ser creadas tienen un efecto indefinido en cuanto a la regla que habilita su ejercicio. Como opera la relevancia de la ley en el mbito administrativo, cual es el marco jurdico a travs del cual interacta la ley con la administracin del estado. Esto guarda o tiene referencia directa con lo que corresponde con las normas constitucionales y por lo tanto la sujecin de la administracin a la ley si bien se origina en base a ciertos principios constitucionales es posible observar un desarrollo o lugres concretos donde los cuales es requisito la habilitacin o desarrollo de la ley para el funcionamiento de la administracin. En este sentido la ley constituye la categora normativa a travs de los cuales se crea y organiza la administracin pblica de esta manera a travs de ley se crean servicios pblicos o empleos rentados fiscales o semi fiscales autnomos o de las empresas del estado como tambin su supresin y la determinacin de sus funciones o atribuciones segn lo que contempla articulo 65 inc. 4 numeral 2 de la constitucin. La ley en este mbito es la ley o mediante ella que se crean o suprimen los ministerios segn el artculo 33 inc. 2. 63 numeral 18 las bases administrativos se crean por ley. e los procedimientos

Por lo tanto de manera expresa la administracin se encuentra vinculada con la ley entorno a la creacin

asignacin de potestades y eventualmente la supresin de los rganos que componen la administracin del estado y en su caso la creacin y supresin de los ministerios. Al mismo tiempo constituye materia de ley regulacin del procedimiento administrativo de tal manera que no es solo la estructura administrativa la que sea crea por ley sino que la manera procedimental que tiene la administracin para ejercer sus potestades y crear actos. Clases o tipos de ley: La constitucin regula una categora de ley que se diferencian en atencin al qurum que es requerido por la constitucin para su aprobacin y al mbito de materias que duchas leyes regulan. En este sentido el articulo 66 introduce las distintas categoras de ley que van desde leyes interpretativas, leyes orgnicas constitucionales, leyes de qurum calificado y ley ordinaria o comn. En cuanto a la ley interpretativa evidentemente su finalidad es interpretar preceptos legales evidentemente este tipo de ley puede aclarar o definir alguna categora o instituto que afecta a la administracin y por lo tanto puede condicionar el funcionamiento de la administracin a travs de la interpretacin. Ley orgnica constitucional si bien la aprobacin de esta requiere 4/7 partes de diputados y senadores en ejercicio pareciera en un primer sentido que la constitucin identifica de manera expresa los posibles mbitos que requieren de tal categora de ley, as el artculo 38 inc 1 al programar el desarrollo normativo de la estructura de la funcin pblica el constituyente seala que debe ser a travs de ley orgnica constitucional que se encuentra materializada por la ley

orgnica constitucional de bases generales de la administracin del estado. 98 inc 1 a efectos del tipo de ley que regula las atribuciones y estructura de la contralora general de la repblica. Articulo 101 inc 2 a propsito de las leyes orgnicas que regula las fuerzas armadas y de orden y seguridad pblica, el artculo 108 regula banco central el cual debe desarrollarse por ley orgnica constitucional. Tambin el articulo 110 inc. 2 en lo que es la regulacin de la administracin a nivel territorial creacin supresin y denominacin de regiones provincias y comunas, tambin a lo que se refiere al consejo regional 113 el cual requiere adems de sus atribuciones reguladas por ley orgnica constitucional que es la ley n1 19175 sobre gobierno y administracin regional, tambin en lo que se resta la participacin de las comunas artculo 118 inc. 2 requiere ley orgnica constitucional como tambin el funcionamiento y atribuciones de las municipalidades 118 inc. 5. Por otra parte la ley orgnica constitucional tambin se encuentra afecta al control de constitucionalidad del tribunal constitucional antes de su promulgacin segn el articulo 93 inc. 1 en consecuencia el constituyente al establecer en mltiples pasajes de la constitucin la necesidad de ley orgnica constitucional al parecer tendra en miras de establecer un mecanismo rgido de reforma o supresin de las competencias de los rganos constitucionales por lo tanto una tendencia a limitar el auge hacia la reforma. Ley de qurum calificado como bien sabemos el artculo 66 inc. 3 establece que son las que requieren de mayora absoluta de diputados y senadores en ejercicio esta clase de ley es la que obtiene una mayor rigidez forzada y necesariamente se encuentra premeditadamente prevista en aspectos sensibles para nuestro constituyente y por lo tanto

limitan de sobre manera ciertos aspectos de actividad de la administracin. Desde un punto de vista material se necesita ley de qurum calificado para creacin de empresas del estado articul9o 19 inc 2 numeral 21 requiere de mayor exigencia a lo que resta a la excepcionalidad del principio de Servicialidad del estado. En lo que establece el artculo 63 numeral 7 los emprstitos para extender aquellos emprstitos exceda el trmino de duracin de periodo presidencial. Requiere ley de qurum calificado el establecimiento de reserva o secreto sobre los actos y resoluciones de los rganos del estado cuando justificndose esta reserva o secreto cuando pueda afectarse el cumplimiento de la afectacin del rgano derechos de las personas seguridad de la nacin o inters nacional. Ley ordinaria o comn inc. 4 articulo 66 que solo requiere la mayora simple. Es la que se extiende a todo el concepto de ley formal y por lo tanto se extiende a la mayora de las materias que gozan de reserva de ley segn al artculo 63 y que siguiendo lo que impone el numeral 2 del artculo 63 requieren de ley ordinaria aquellas materias que meramente deben regularse por ley. Sin establecer una clasificacin de su categora por lo tanto en este ltimo caso se asume un concepto meramente formal una ley de un procedimiento legislativo sometida en amplitud del dominio legal. Tratados internacionales como bien sabemos en general son acuerdos entre dos o ms estados sobre derechos de soberana lo relevante es que el tratado internacional impone de manera unilateral efectos que se desarrollan a travs de los rganos del estado y repercuten en la administracin del estado, en el caso de los tratados internacionales existe una

fuerte actividad del gobierno en orden de hacer efectiva la norma internacional de esta manera el gobierno goza de facultades para vincular al estado con los tratados internacionales no obstante es el congreso el rgano encargado de aprobar o desechar un tratado internacional el gestor oficial de la suscripcin de los tratados es el gobierno por lo tanto es el presidente de la repblica quien goza de oficiosidad en la conduccin de las relaciones polticas a nivel internacional. El tratado debe aprobarse y/o desecharse por el gobierno 54 n1 su ratificacin de tratado como su vigencia depende de un acto de gobierno y no de un acto legislativo. Los decretos supremos o actos de gobierno que se crean en virtud por la puesta en vigencia o aprobacin por parte del congreso emplean u ocupan el carcter de ley de acuerdo implcitamente se cuenta en el inc. 2 artculo 5 cabria diferenciar la materia o mbito de contenido del tratado internacional de tal manera que el tratado goza de fuente especial dentro de nuestro derecho interno puesto su origen o suscripcin esta entregada al gobierno y su vigencia o materializacin esta entregada al gobierno mediando la aprobacin o rechazo del congreso y es una fuente peculiar del derecho administrativo. Los decretos con fuerza de ley han sido enmarcados en la legislacin irregular a travs de los cuales previa habilitacin del congreso es el ejecutivo quien crea la ley el profesor Silva Cimma conceptualiza el decreto con fuerza de ley como aquel acto normativo que en virtud de una autorizacin legislativa expresa dicta el rgano ejecutivo sobre asuntos que constitucionalmente son materia de ley vale decir que el decreto con fuerza de ley constituye un acto normativo del gobierno que requiere de una habilitacin expresa y anterior del congreso sobre un mbito determinado

de materias de ley la razn por el cual nuestro constituyente contempla esta posibilidad depende del contexto sobre el cual se prev estas normas y que se requiere una respuesta coordinada rpida y eficaz del gobierno a efectos de satisfacer necesidades de inters pblico y no postergarlas a travs de la tramitacin legislativa. En este mismo orden el alto grado de especialidad que tiene la administracin sobre materias determinadas que son de reserva de ley posibilita que los decretos con fuerza de ley inte3gren una regulacin jurdica o normativa con la aplicacin precisa de ciertas tcnicas el articulo 64 ha previsto la manera en que se conciben los decretos con fuerza de ley y las materias que no sern reguladas por dicho instrumento. Requisitos de los decretos con fuerza de ley Dado que se crean en el mbito del ejecutivo esta clase de normas desde una perspectiva formal constituye un acto administrativo y en este sentido dicho acto administrativo se somete al procedimiento y a las formalidades de un decreto. En este sentido se pueden observar dos clases de requisitos: fondo y forma. Fondo: la constitucin desde su artculo 64 plantea los requisitos sobre los cuales puede recaer el decreto con fuerza de ley de esta manera no puede invadir competencias o funciones constitucionales y lo cual se reproduce de manera expresa inc. 2 y 3 del artculo 64. Contenidos de la ley autorizadora y que ello guarda relacin con materias propias del dominio legal. Esta delegacin limita al ejecutivo en cuanto al ejercicio de la postea para dictar decreto con fuerza de ley y que dicho poder normativo no puede exceder el plazo superior de un ao.

Forma : si bien el decreto con fuerza de ley opera bajo delegacin legislativa expresa o ley habilitante este decreto como todos se concreta por medio de un acto administrativo de tal manera que una vez dictado el decreto ser afecto al trmite de toma de razn de la contralora pudiendo rechazarlo cuando exceda la autorizacin del legislador 64 inc. 6 y en su caso entra a actuar la norma del articulo 99 inc. 1 en cuanto que reconocen las funciones de toma de razn del contralor frente a decretos y resoluciones y el poder de representar la ilegalidad que pueden adolecer. A travs de la toma de razn al contralora efecta el control de legalidad del decreto con fuerza de ley por supuesto es de entender que la contralora toma razn del decreto con fuerza de ley vale decir se pronuncia favorablemente respecto a la juridicidad del texto el decreto con fuerza de ley producir los efectos que prev sin embargo aunque el decreto con fuerza de ley cumpla requisitos de forma esta clase de decretos se encuentra sujeto eventualmente a cuestiones de constitucionalidad que se pueden plantear vale decir que el tribunal constitucional tiene competencia para declarar la inconstitucionalidad de dfl que se le planteen. Finalmente en cuanto a tramitacin de los dfl durante su tramitacin previamente y perfeccionamiento interviene el control de juridicidad que efecta el rgano contralor de esta manera efecta un control tanto de constitucionalidad como de legalidad de los decretos por lo tanto goza de relevancia el control previo a la eficacia material del decreto. Martes 11 de octubre El decreto con fuerza de ley se tramita a travs del procedimiento de los decretos dictados por el presidente de la repblica.

Tras la dictacin del decreto existe el control de legalidad que efecta la contralora general de la repblica sobre todos los actos de la administracin de tal manera que el decreto con fuerza de ley conforme a su procedimiento y control preventivo se asemeja a la tramitacin de un decreto comn o decreto supremo comn. La contralora tambin por medio de su control de legalidad extiende dicho control a reforzada con la idea de juridicidad la cual implica revisar la constitucionalidad en correspondencia a lo que expresa el inc 2 artculo 99 de la constitucin, vale decir, que el contralor podr representar los decretos con fuerza de ley cuando estos excedan o contravengan a la ley delegatoria o sean contrarios a la constitucin, por lo tanto nuestro constituyente introdujo en el control de toma de razn de la contralora una adecuacin a las limitaciones de fondo del decreto con fuerza de ley en el orden de reforzar la juridicidad de fondo de esta clase de normas. Los decretos con fuerza de ley se encuentran sujetos a la competencia del tribunal constitucional en orden a lo que dispone el artculo 93 n 4 de la constitucin. Otra categora son los textos refundidos, coordinados y sistematizados La reforma constitucional del ao 2005 vino a regular una costumbre o uso por parte del poder ejecutivo de refundir leyes, es relevante que el constituyente del 2005 efecta una expresa mencin a la discrecionalidad del presidente de la repblica para dictar esta clase de normas, la ubicacin de esta norma se encuentra dentro del tratamientos de los decretos con fuerza de ley por lo que hace entender que constituyen normas con efectos similares a los decretos con

fuerza de ley vale decir decretos administrativos o emanados del gobierno con idntica jerarqua de ley. Cul es la razn de que el gobierno a travs del presidente tenga incorporada esta facultad? Por lo tanto tienen como objetivo refundir coordinar y sistematizar los distintos cuerpos legales en orden a que el presidente dicte un texto general que oriente un marco jurdico o una ley determinada el motivo a travs del cual el gobierno goza de dicha facultad o potestad normativa es en razn de que como jefe de la administracin del estado se encarga de la aplicacin de la ley en distintos mbitos, competencias vinculadas con la actividad de la administracin vale decir el gobierno centraliza y adecua y sistematiza de manera coherente y homognea sus propios mbitos de actividad que obviamente se encuentra creada inicialmente por el legislador. Caractersticas en cuanto a la facultad de dictacin y caractersticas elementales: A la caractersticas de la facultad de dictacin 1.-Esta constituye una facultad de naturaleza constitucional vale decir quin tiene la atribucin de dictar lo ejerce de manera directa sin intervencin del legislador sin perjuicio de que en sus efectos y contenido los se encuentran sometidos a los lmites de fondo de los decretos con fuerza de ley. 2.-La facultad para dictar emana del presidente de la repblica ello implica adems que el presidente de la repblica puede dictar esta clase de normas cuando sea conveniente para su mejor ejecucin articulo 64 al mismo tiempo este en razn a que toman forma con decreto con fuerza de ley evidentemente debe ir acompaada por la firma

del ministro del rea respetiva o que se vincule con el rea de contenido.

3.- Constituye facultad normativa puesto que se traducen o toman forma de decreto con fuerza de ley y por lo tanto constituye un decreto con jerarqua de ley y al mismo tiempo se tramita como un decreto ordinario sin perjuicio de tener el carcter de norma y por lo tanto jerarqua de ley el objetivo de esta clase de normas es refundir, coordina y sistematizar pero dicha actuacin no debe alterar el sentido y alcance de las normas que se renen en un solo cuerpo. 4.- Constituye una facultad discrecional del presidente de la repblica de tal manera que es el presidente quien debe determinar u observar la conveniencia de la dictacin del decreto con fuerza de ley destinado a refundir, coordinar y sistematizar las leyes de esta manera la discrecionalidad normativa del presidente se aprecia en dos sentidos: - En cuanto a la oportunidad y por lo tanto definicin del momento y conveniencia para dictar los decretos con fuerza de ley cuyo contenido sea refundir, coordinar y sistematizar. - La apreciacin que hace el gobierno en identificar y justificar que la dictacin de estos textos conseguirn una mejor aplicacin de la ley. El constituyente deja un espacio que el presidente deber definir cuando es conveniente dictar un decreto que busque refundir coordinar y sistematizar. y que se mejore el conocimiento de la ley, tiene un contenido amplio, es decir, cuando sea conveniente o necesario a travs de su racionalidad. Caractersticas elementales:

1.- Constituyen una especia de decreto con fuerza de ley, es decir, son especiales, constituye un acto de colaboracin normativa dado que a travs del decreto con fuerza de ley se ordenan normas dispersas por lo tanto este decreto con fuerza de ley especial no surge a travs de un acto delegatorio del legislador, la potestad para dictarlos emana directamente delo gobierno o presidente de la repblica. 2.- Al tener el carcter de decreto con fuerza de ley especial pueden abarcar en su objetivo todas las normas con rango de ley y por ende no pueden abarcar normas que tengan rango inferior. Por lo tanto podr abarcar leyes tanto ordinarias y por lo tanto abarca leyes orgnicas constitucionales, de qurum, calificado, interpretativa constitucionales, decretos con fuerza de ley y decretos leyes. 3.- El objetivo lo seala el constituyente refundir, coordinar y sistematizar las normas. Refundir: implica que los textos dispersos se compilan y reduzcan en un solo cuerpo normativo. Coordinar: armonizar los textos normativos para que estos tengan armona coherencia en vista de corregir y eliminar las normas derogadas o normas obsoletas. Sistematizar: ordenar otorgar una nueva forma y disposicin a las normas reunidas en orden de que el texto que refunde tenga o goce de una coherencia adecuada y lgica. Sobre esta base se busca es que esta clase de decretos con fuerza de ley entregu instancias para la mejora en la ejecucin conocimiento de la ley por parte de la administracin para sus destinatarios. 4.- No tienen como objeto legislar, es decir, no crean ley dado que la funcin es la de ordenar compilar y armonizar textos vigentes por lo que el texto no puede variar sustantivamente

de la ley por lo que solo refunde y otorga coherencia a las normas y en definitiva no puede crear nuevas normas que no estn contenidas en un texto normativo original.

Reglamentos No son ley de manera forma pero regulan mbitos que no son materia de ley as mismo la constitucin a regulado al reglamento a partir de la potestad reglamentaria del presidente contenida de manera expresa en el articulo 32 n6 la tradicional ubicacin de la potestad reglamentaria asignada al presidente no significa que el presidente sea el nico rgano constitucional y administrativo que tenga conferida una potestad reglamentaria ello dado que distinto rganos constitucionales y administrativos tienen conferida potestades normativas para crear dentro del mbito de sus competencias normas de general aplicacin se aprecia por ejemplo en el mbito de las municipalidades. El reglamento constituye una fuente interna del derecho administrativo vale decir porque emana ya no de un rgano externo de la administracin sino que constituyen normas de general aplicacin dictadas por rganos que componen la administracin. Tericamente el fundamento del reglamento radica necesariamente en la necesidad de administrar el estado de tal manera que el reglamento viene a nutrir y pormenorizar mbitos no regulados por ley y que no son reserva de ley como tambin integrar normas para la ejecucin de la ley enmarcado a los limites y objetivos que predispone el legislador al mismo tiempo emana del complejo gobierno administracin y se caracteriza por su rango infra legal vale

decir un carcter inferior a la jerarqua de ley pero al mismo tiempo gozar de la misma amplitud de la ley. Se observa que desde el punto de vista constitucional existe una tensin entre ley y reglamento pues en nuestro ordenamiento el presidente de la repblica puede ejercer dicha potestad, es decir crear normas de general aplicacin que no se generen al alero de reserva de ley que no estn en el artculo 63 de la constitucin de tal manera que si bien el constituyente identifica las materias que deben someterse al dominio legal pareciera que en el mbito de dictacin existira una competencia abierta vale decir mbito que no se extienda a la reserva de ley ello lgicamente teniendo a la vista la quinta transitoria constitucional que limita la potestad reglamentaria en orden a que no podr extenderse sobre leyes que hayan regulado materias que no sean de ley y que necesariamente para su modificacin o derogacin requieren ley. Caracteres generales de la potestad reglamentaria Para indagar en esta materia es necesario analizar a la potestad reglamentaria de dos puntos de vista: 1.- como potestad normativa. 2.- potestad normativa secundaria. Como potestad normativa aquella facultad o aptitud legal de la administracin para creacin modificacin o derogacin de leyes. Articulo 32 n6 la potestad para crear nomas reglamentarias, el reglamento ocupa y est revestido de los mismos caracteres de la norma jurdica sin embargo para poder distinguir en este caso su carcter normativo se debe distinguir la diferencia que existe entre reglamento y acto administrativo y entre reglamento en funcin con otras

normas internas del ordenamiento administrativo (instructivo, ordenes). Reglamento y acto administrativo Se distingue entre ellos dado que ambas constituyen parte de la actividad formal de la administracin y aun as tanto el acto administrativo como el reglamento pueden encontrarse revestidos bajo la forma de un decreto. Sin embargo el reglamento v/s acto administrativo tienen diferencias en el rgimen jurdico al que estn sometidos el reglamento constituye una potestad normativa de rango constitucional del presidente de la repblica el reglamento debe tener proceso de publicacin a travs del diario oficial en orden a que produzca efecto generales sin embargo el acto administrativo este tiene un sistema de notificacin para su eficacia distinto que puede ser notificado personalmente o por carta certificada al interesado sin perjuicio que existan actos por su relevancia deben ser publicados en el diario oficial. El reglamento es derogable por otro reglamento y por regla general el proceso de modificacin del reglamento debe operar a travs de un proceso de reforma por la misma va reglamentaria sin perjuicio puede que el reglamento pueda ser modificado o derogado por una ley en cambio el acto administrativo este puede ser derogado por otro acto administrativo a travs de la revocacin de los actos sin perjuicio de los limites que tiene la revocacin por lo que el reglamento debe emplear la formula de la derogacin de tal manera que las diferencias de fondo entre reglamento y acto administrativo radican desde el punto de vista de las instituciones que operan para su validez y eficacia las cuales se encuentran sometidas a regmenes jurdicos distintos as mismo el acto administrativo se encuentra por regla general al amparo de la ley de procedimiento administrativo cosa que no opera en el reglamento.

Criterios tericos para definir el carcter normativo de los reglamentos Los reglamentos se encontraron explicados por una tesis tradicional que busco darle consistencia normativa a partir de la generalidad a la cual estaba dirigido los efectos del reglamento vale decir que el elemento subjetivo a la cual est destinada la norma vale decir un efecto que es indistinto al grupo de destinatarios pareciera ser el punto de vinculacin o de similitud entre reglamento y norma jurdica. De tal manera que para la tesis tradicional el elemento subjetivo importara toda vez que en el reglamento se encuentra dirigido en orden a un criterio general de destinatarios los cuales estn definidos de forma impersonal y enmarcados categoras abstractas vale decir por ejemplo normas reglamentarias dirigidas a menores de edad u otra clase dirigida a funcionarios pblicos. La tesis tradicional que le dio carcter normativo cimento dicha idea en virtud que goza de generalidad de manera subjetiva para contrarrestar esto el acto administrativo a diferencia del reglamento tiene identificado a los destinatarios a los que inequvocamente se aplica el acto administrativo por lo tanto goza de un elemento subjetivo relevante que requiere identificacin precisa del destinatario del acto o criterios de identificacin de los destinatarios del acto vale decir por ejemplo ser un acto administrativo el nombramiento de un funcionario identificado o individualizado, o un acto que permita el desarrollo de una actividad determinada. Esta tesis tradicional ha sido superada por una tesis de abstraccin o de generalidad en su sentido objetivo vale decir el reglamento no necesariamente es norma jurdica que se refiere a un grupo indeterminado de personas que constituye como una norma abstracta y objetiva goza de carcter

normativo a dirigir a numero abstracto u objetivo vale decir el reglamento en cuanto a su contenido normativo se construye sobre la base de supuestos de hecho que constituye un deber o una accin. Entendi que el reglamento se prescinda de objetividad de sujetos sino el supuesto factico que crea la norma en cuanto a la materializacin de un deber o una sancin idnticos contenidos preceptivos que una norma jurdica llamada ley. Reglamento es norma jurdica en orden se materializa perceptivamente a criterios parecidos al de ley. Diferencias para verificar el carcter abstracto de la norma reglamentaria. Esta abstraccin u objetividad de la cual debe encontrarse construido el reglamento ha sido abordada por la teora general del derecho, han sostenido que el anlisis de la abstraccin del reglamento debe plantearse a partir de dos elementos esenciales que confieren imperativo jurdico a cualquier norma jurdica vale decir el sujeto destinatario de la norma y en segundo lugar el objeto vale decir el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica o accin impuesta al sujeto. El sujeto pasivo los imperativos a los cuales puede estar afecto pueden identificarse en especiales y generales vale decir el reglamento puede proyectarse sobre destinatarios especiales o generales sern especiales aquellos que tiene como destinatarios a variar personas identificadas de modo singular e inequvoco por ejemplo las normas que establezcan el nombramiento por ejemplo de uno o varios ministros. El general cuando los destinatarios se encuentran designados a conceptos abstractos vale decir en cuanto pertenecientes a una categora objetiva que puede

comprender a todos los sujetos comprendidos en el mbito de competencia del autor del mandato por ejemplo menos de edad o a una parte del mismo por ejemplo grupo de jubilados. Sin embargo el grupo de destinatarios en cuanto al objeto los imperativos jurdicos que se pueden dar lugar en el reglamento pueden tener doble carcter: tanto concreto como abstracto. Los concretos tienen como objetos uno o varios supuestos de hecho o acciones singulares e irrepetibles por ejemplo por va reglamentaria podra establecer rdenes para hacer retiro de ciertas especies nocivas en un lugar determinado. Desde el punto de vista abstracto este se encuentra constituida por una categora genrica de supuestos de hecho o acciones definidas de manera objetiva y por ello repetibles por lo que el mandato normativo se cumplir o se ejercer cuando ocurran situaciones que cumplan con el contenido del mandato por ejemplo quien deposite sustancias nocivas en la carretera tendr una multa. Relacin del reglamento con la norma interna. La doctrina ha identificado que los reglamentos se vinculan con una serie de disposiciones dictadas como autoridades administrativas y que estn dirigidas a la actividad de los rganos y funcionarios subordinados a la administracin toda aquella norma que se encuentre dirigida al interior de la administracin y por lo tanto a efecto de direccin y coordinacin interna de la administracin toma nombre de circulares e instructivos tanto las circulares como instructivos se encuentran dirigida al centro de la administracin y por lo tanto situadas en el mbito interno de la administracin en este sentido la doctrina ha analizado si las circulares o instructivos gozan de carcter jurdico de

reglamento la doctrina clsica negaba esto en orden al carcter interno para el cual se encuentran creadas y que obviamente no vea plasmada la idea de indeterminacin de destinatarios. La postura actual es que los instructivos y circulares si bien son identificados a normas jurdicas no pueden ser asimilables a reglamentos de tal manera tanto circulares como instructivos tienen un efecto al interior de la administracin por lo tanto obligatorio para el sujeto destinatario y subordinado a la administracin y por lo tanto constituyen normas internas de la administracin. Eficacia misma de los reglamentos Este elemento coadyuva a asimilar el carcter normativo al reglamento es la eficacia que tiene en nuestro ordenamiento lo cual se traduce en la obligatoriedad que tiene el reglamento para los destinatarios de la norma no solamente sujetos pasivos de la norma o el elemento factico sino que la obligatoriedad desde el punto de vista de su eficacia por lo tanto el reglamento obliga a los ciudadanos, a los funcionarios de la administracin, al rgano que dicto por lo tanto la eficacia o obligatoriedad se visualiza en la sujecin que este genera tanto en los particulares, en los rganos de la administracin, en funcionarios de la administracin como a la propia autoridad orgnica que goza de esta potestad normativa vale decir que el reglamento desde este punto de vista vincula jurdicamente a quien la autoridad de origen como a sus destinatarios lo que significa que la exigencia de la norma jurdica reglamentaria sea de va de autoridad o por va de destinatarios de la norma en orden a cautelar el deber pblico construido en la norma reglamentaria. Los reglamentos obligan a los ciudadanos y dems rganos pblicos ello como manifestacin del principio de

legalidad en orden a concretar la fuerza normativa de aquellos actos normativos que se han dictado vlidamente al alero de los preceptos constitucionales y legales. Los reglamentos vinculan a la autoridad generadora de la potestad reglamentaria lo que se traduce que los propios actos de la administracin debern respetar los reglamentos como condicin de validez por lo tanto el reglamento goza de aquella doctrina denominada de la inderogabilidad reglamentaria. El acto administrativo debe supeditarse al mandato reglamentario sin perjuicio que el reglamento haya sido creado por otro rgano por lo tanto adolece de validez aquel acto administrativo que ha sido dictado al margen de las normas reglamentarias indistinto si el acto reglamentario lo ha dictado un rgano de igual o superior jerarqua. Todos los rganos estn afectos a los limites precisados en un reglamento por lo tanto un acto administrativo de un rgano de igual o superior jerarqua que escribi el reglamento debe sujetarse a las normas reglamentarias. Un reglamento no puede ser derogado por un acto administrativo de una autoridad de superior jerarqua, en definitiva la inderogabilidad significa en primer lugar superioridad cualitativa del reglamento con respecto del acto administrativo el cumplimiento del reglamento es condicin de validez del acto administrativo. Y en definitiva una autoridad administrativa no puede exceptuar sus propios reglamentos aunque provengan de autoridades superiores o inferiores.

Mircoles 12 de octubre

Potestad secundaria

reglamentaria

como

potestad

normativa

Cuando denominamos a la potestad reglamentaria como una potestad normativa secundaria intentamos identificar el constante reconocimiento de la superioridad de la ley sobre el reglamento y por lo tanto la ley es una fuente primaria y el reglamento una fuente secundaria aunque si bien la ley puede crear la posibilidad de dictar reglamentos no debemos olvidar que la constitucin como norma jurdica constituye fuente relevante de la potestad reglamentaria sin embargo en este contexto es necesario explicar dos aspectos: -en qu consiste la superioridad o el carcter de fuente primaria del a ley. -identificar las distintas posiciones jurdicas que puede encontrar el reglamento frente a la ley. Es necesario mencionar sobre la superioridad que esta puede identificarse de 4 formas: 1.- la ley tiene una situacin de primaca formal respecto del reglamento esto se refiere que la ley a partir de la constitucin ocupa una posicin de regulacin relevante en materias que el constituyente ha identificado como fundamentales por lo tanto la ley a partir del dominio trazado en el artculo 63 se extiende sobre mbitos esenciales del ordenamiento. 2.- la ley contiene una denominada primaca material bajo este criterio la ley no puede ser alterada o vulnerada en sus preceptos por otros reglamentos es decir que en el ejercicio de la potestad reglamentaria los preceptos reglamentarios no pueden ser de contenido o sentido contrario a las leyes.

3.- la ley se encuentra dotada de una primaca objetiva la cual se explica de tres maneras: - la ley tiene constitucionalmente un mbito de reserva que no solo no puede ser regulada por reglamentos sino que a travs de la tcnica de desarrollo reglamentario de una ley el reglamento debe supeditarse a los mandatos o programacin de contenidos y limitaciones que le establece la ley. -la ley puede intervenir en materias tasada vale reservadas del articulo 63 como en las fijadas por la constitucin y as mismo como seala el numeral 20 del artculo 63 la ley se puede extender sobre otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales del ordenamiento jurdico por lo tanto existe una amplitud de mbito objetivo de la ley a nivel constitucional. -la constitucin no hace mencin ninguna materia especifica de materia reglamentaria vale decir que el constituyente no identifica ningn mbito especifico de desarrollo reglamentario sino que solo se centra en reconocer dicha potestad al presidente de la repblica en el articulo 32 n6. -la ley posee plena disponibilidad sobre el mbito de accin del reglamento en un sentido negativo el cual se explica en que la ley puede ampliar el mbito de regulacin del reglamento como tambin asignar o encomendar una regulacin sobre materias determinadas hasta incluso excluir o prohibir el desarrollo de la ley por va reglamentaria. 4.-la ley tiene supremaca directiva puesto que respecto del reglamento la ley ostenta plena libertad de disposicin o determinacin vinculante respecto del contenido del reglamento y los trminos formales de su vigencia de tal manera que en este contexto la ley puede condicionar con entera libertad las remisiones que haga a la potestad

reglamentaria imponiendo mbitos de regulacin objetivos materiales de su regulacin como tambin aspectos excluidos y obligatorios de regulacin y tambin puede establecer la forma de su vigencia en el ordenamiento jurdico. En conclusin la ley puede hacer uso de manera extensa sobre la extensin o limitacin del reglamento sobre todo: en la exclusin de los contenidos de la ley, en el mbito de la potestad reglamentaria de ejecucin el legislador tiene pleno poder para ampliar o restringir el marco de contenidos que regulara el reglamento, incluso el legislador podr establecer plazos precisos para la vigencia o puesta en funcionamiento del reglamento. Diferentes calidades que puede adoptar el reglamento ante la ley Los reglamentos la doctrina ha identificado dos tipos de reglamentos en relacin a su posicin con la ley estos son reglamentos ejecutivos de ley y en segundo lugar reglamentos independientes o autnomos lo que se traduce los ejecutivos una potestad reglamentaria de ejecucin y los autnomos una potestad reglamentaria de carcter autnomo, la distincin depende del sometimiento que exista de los preceptos legales por parte de la autoridad que dicta el reglamento de tal manera que los reglamentos ejecutivos son aquellos que tienen su arranque segn la programacin reglamentaria que precisa el propio legislador en una ley determinada y que lgicamente son necesaria para la ejecucin de la ley. En el mbito de la potestad reglamentaria la constitucin reconoce en gran medida esta clase de reglamento de ejecucin de ley al mencionar en la parte segundo numeral 6 articulo 32 la cual se encuentra dotada de discrecionalidad que no impide que el legislador faculte tambin y prevea

como hemos dicho preceptivamente o normativamente la dictacin de un reglamento confluyendo los criterios reglamentarios creados por el legislador en conjuntos con los criterios o potestades normativas del presidente de la repblica. Hoy el concepto de reglamento ejecutivo se aplica a todos los reglamentos dictados conforme a una ley o que tengan como causa sta sea en referencia a partir del solo desarrollo de la ley como tambin un bloque de materias que deber desarrollarse por va reglamentaria por lo tanto el reglamento ejecutivo de ley viene a identificarse con todos aquellos reglamentos generados en virtud de una remisin normativa con independencia de la amplitud de esta por lo que identificamos que el reglamento de ejecucin de ley no solo es aquel generado a partir de la facultad o mandato de programacin que otorga el legislador en una ley determinada sino que tambin todo aquel reglamento dictado en ejecucin o puesta en marcha de una ley y no necesariamente del que fue autorizado por el legislador. Reglamentos independientes son dictados por el gobierno y eventualmente por la administracin en materias no reguladas por las leyes y sin autorizacin o remisin alguna del legislador en nuestra constitucin estn identificados por la potestad reglamentaria autnoma del presidente la primera parte numeral 6 artculo 32 de la constitucin nuestro sistema posibilita que el presidente ejerza su potestad reglamentaria o normativa para crear reglamentos y regular por esta va todos aquellos mbitos que no se encuentran descritos en el artculo 63 de la constitucin que no sean de reserva legal sin perjuicio del lmite de la quinta transitoria de la constitucin no obstante en un determinado mbito de competencias otros rganos de la administracin tienen tambin asignadas una potestad

reglamentaria finalmente tanto el ejercicio de la potestad reglamentaria el reglamento de ejecucin como el independiente estn afectos al control preventivo de toma de razn que efecta la contralora sobre la cual este rgano debe pronunciarse sobre la juridicidad de las normas reglamentarias. A nivel constitucional el nico rgano que tiene reconocida de manera expresa una potestad reglamentaria o normativa para dictar normas jurdicas de aplicacin general es el presidente de la repblica sin embargo existen reglamentos o potestades normativas reglamentarias desarrolladas en rganos autnomos y especficamente a partir de los estatutos jurdicos de los rganos autnomos tenemos dos casos: potestad reglamentaria de las municipalidades y potestad reglamentaria del gobierno regional. En el caso de las municipales la potestad reglamentaria reconoce y est desarrollada en la ley orgnica de municipalidades 18695, la facultad para dictar normas de rango reglamentario o de aplicacin general est reconocida en distintos preceptos de la ley. Dentro de las funciones o atribuciones esenciales del municipio a efectos de materializar su funciones privativas y asumidas el artculo 5 de la ley en la letra d atribuye la facultad de dictar resoluciones obligatorias con carcter general o particular al mismo tiempo la misma ley identifica y categoriza cual son aquellas resoluciones de carcter obligatorio general o particular y al mismo tiempo establece su mbito de aplicacin el artculo 12 de la ley orgnica de municipalidades reconoce y clasifica tanto a las ordenanzas reglamentos decretos alcaldicios y las instrucciones como resoluciones dispuestas a concretar las atribuciones esenciales.

La ordenanzas son normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad y por lo tanto las ordenanzas gozan de un generalidad abstraccin y exigibilidad o eficacia normativa para su aplicacin en este sentido la ley orgnica al definir las ordenanzas establece un cierto lmite en lo que se refiere al rgimen infraccional. Reglamentos municipales estas son o corresponden a normas generales y obligatorias y permanente relativas a materias de orden interno de la municipalidad por lo tanto en el mbito de normas generales de las municipalidades y por ello en el contexto de su competencia tanto funcional como territorial gozan de una potestad normativa para dictar normas de carcter general cuando dichas normas generales son aplicables a la comunidad en el mbito territorial del municipio estas se denominan ordenanzas y cuando son normas de aplicacin general en el mbito realizacin interna y funcionamiento interno de la municipal de denominan reglamento municipal. Decretos alcaldicios estos corresponden a los actos administrativos que emanan del alcalde o del municipio en general y que se refieren sobre casos particulares por lo tanto el decreto alcaldicio constituye un acto administrativo bajo el formato de resolucin por ejemplo el acto administrativo que concede una patente municipal se concede por decreto alcaldicio. Instrucciones constituyen aquellos actos o normas de carcter directivo que se imparten a los subalternos o funcionarios subordinados a la municipalidad. La potestad reglamentaria municipal es restringida se encuentra encaminada al ejercicio de las competencias del rgano municipal y dentro de la esfera territorial de este ello tiene como efecto identificar que la potestad reglamentaria

municipal constituye una potestad normativa de carcter reglado. La potestad reglamentaria de la municipalidades no se encuentra sometida a la toma de razn de la contralora general de la repblica, en este sentido mas bien las resoluciones que dictan la municipalidad aquellas clasificadas en el articulo 12 estn exentas del trmite de toma de razn no obstante dichas normas se someten al trmite de registro de la contralora que consiste en un registro pblico que deber tener de manera especialidad la contralora solo aquellas resoluciones que afecten a funcionarios judiciales por lo tanto por regle general la resoluciones municipales que podr encontrarse afectas a este registro corresponder a los decretos alcaldicio instructivos municipales y reglamento municipales en la medida que afecten a funcionarios municipales. La ley orgnica sin perjuicio de lo anterior provee un sistema de control interno de legalidad de las resoluciones municipales por lo tanto en tanto la municipalidad es un rgano autnomo de carcter constitucional sus actos estn exentos del trmite de toma de razn de la contralora general de la repblica pero se someten a un control de legalidad que corresponde a la unidad de control interno de la municipalidad o contralora municipal segn articulo 29 letra c de la ley orgnica la unidad de control podr representar al alcalde los actos municipales que estime ilegales informando de ello al consejo para cuyo objeto tendr acceso a toda la informacin disponible por lo tanto en definitiva los actos o resoluciones del municipio se encuentran afectas a un control tanto del rgano del control inter contralora municipal en cuanto a su legalidad y tambin del propio consejo municipal. Los gobiernos regionales nuevamente la ley orgnica de administracin regional la ley 19175 actualmente refundida

en el decreto con fuerza de ley n1 19175 del 2005 reconoce tambin ciertas potestades normativas de los rganos regionales a efectos de introducir o crear normas de aplicacin general en el caso del gobierno regional este como entidad autnoma constitucional puede dictar normas de carcter general para regular las materias de su competencia con sujecin a las disposiciones legales y decretos supremos reglamentarios segn lo que reconoce el artculo 16 letra d de la ley orgnica no obstante esta potestad normativa del gobierno regional se encuentra sujeta al trmite de toma de razn por parte de la contralora vale decir que la contralora est autorizada para efectuar un control de legalidad de estas normas de carcter general que dicta el gobierno regional el legislador orgnico le ha impuesto a esta clase de norma la obligacin de publicacin en el diario oficial. Para consolidar esta potestad normativa con funcin del gobierno regional el legislador le atribuye al gobierno regional la facultad para probar y modificar normas reglamentarias regionales que le encomienden las leyes por lo tanto el articulo 20 letra a introduce una especie de potestad reglamentaria de ejecucin de ley en el mbito de atribuciones del gobierno regional y obviamente gozan del lmite de no establecer mayores exigencias que las que establece la ley o reglamentos supremos del presidente de la repblica que se establecen. Potestad reglamentaria de los rganos autnomos En chile existen rganos de la administracin que se rigen y dirigen y al mismo tiempo se administran a travs de decisiones internas por lo tanto las facultades normativas de estos rganos quedan reconocidas en la medida que el legislador les asigne atribuciones normativas para dictar normas de carcter reglamentario o de carcter general e indeterminado situado en el ejercicio de sus competencias sin

embargo Silva Cimma ha observado que estas potestades si bien son autnomas parecieran construirse como una potestad reglamentaria delegada del presidente de la repblica puesto que es este quien concentra y dirige la administracin del estado en este sentido el presidente eventualmente podra ejercerse sobre toda competencia de un rgano administrativo bajo el ordenamiento jurdico actual la potestad de los rganos autnomos de la administracin del estado tienen una naturaleza o fuente legal sin embargo lo que hay que distinguir es la categora o clase de autonoma que tiene el rgano respecto del gobierno de tal manera los rganos administrativos autnomos de rango constitucional parecieran encontrarse excluidos de la posibilidad de intervencin del presidente de la repblica en el ejercicio de su potestad reglamentaria caso gobierno regional, municipalidad, consejo nacional de televisin, contralora, banco central puesto que el presidente no puede intervenir la potestad reglamentaria pero si puede regular ciertas materias vinculadas a las potestades reglamentarias de ciertas rganos administrativos autnomos pero de carcter legal en los cuales el ejercicio de su potestad reglamentaria radica en el mbito del ejercicio de sus atribuciones internas y eventualmente de sus procedimientos como manifestacin de sus potestades por ejemplo ejercicio de sus funciones hay ciertos rganos que pueden efectuar criterios de regulacin procedimental administrativos o de informacin como las superintendencias, universidades pblicas y dems rganos con personalidad jurdica y patrimonio propio sin perjuicio que estn vinculadas al gobierno a travs de la supervigilancia o tutela En conclusin cuando un rgano autnomo ejerce una potestad reglamentaria esta se dirige para permitir una administracin ms eficaz y no contraponerse a los mrgenes del ordenamiento administrativo de tal manera que la

potestad reglamentaria dentro de los entes autnomos si bien surge a partir de la ley requiere de norma expresa, constituye una potestad reglada y supeditada a las competencias del rgano administrativo, el ejercicio de la potestad reglamentaria de rganos autnomos no puede inobservar la potestad reglamentaria del presidente caso concreto el ejercicio de la potestad reglamentaria del gobierno regional. En caso de conflicto entre potestad reglamentaria normativa de rgano administrativo autnoma y presidente prima la potestad del presidente. Martes 18 de octubre de 2011 Principios generales del derecho administrativo Desde el punto de vista de la y teora general y particularmente el derecho administrativo se intenta identificar los principales sustentos jurdicos a los cuales responde la aplicacin del derecho pblico como tambin la generacin de este derecho de tal manera que el reconocimiento o identificacin de los principios generales en el contexto del derecho administrativo encuentra una fuerte vinculacin con la situacin o contexto jurdico y social de un estado determinado por lo tanto por una parte son las constituciones las que han ido reconociendo de manera expresa, tacita y al mismo tiempo general las condiciones para moderar nuevos principios acondicionando as la incorporacin de nuevas exigencias al estado producto de las transformaciones sociales de tal manera que los principios que han servido de orientacin o de inspiracin al estado se encuentran recogidos de manera implcita en la norma fundamental tales como el estado de derecho, y de manera explcita el principio de juridicidad, el principio de responsabilidad del estado, principio de probidad en la funcin pblica, el principio de transparencia y acceso a la

informacin pblica entre otras sin embargo la mayora de estos principios se encuentran normativizados y por lo tanto desde el punto de vista constitucional encuentran un contenido preciso que sirve para inspirar y proyectar la formas de aplicacin y concretizacin de dichos principios al margen estos las normas que construyen los limites o el marco jurdico del estado tales como estado de derecho, respeto a los derechos fundamentales resguardo a la seguridad jurdica han dado alero a la posibilidad de adecuar principios destinados a propugnar niveles de coherencia y racionalidad a las decisiones de la administracin dos principios que responden a esto son el principio de proteccin a la confianza legitima y principio de proporcionalidad. La vinculacin del estado al respeto de los derechos fundamentales y el estado afecto a estado de derecho es el espacio general que permite adecuar los principios de proteccin a la confianza legitima y el de legitimidad que no se encuentra de manera expresa en la constitucin pero si estn recogidos por la doctrina. El principio de confianza legitima recae en el deber que tiene la administracin del estado en dictar actuaciones de manera coherente y acorde a sus decisiones previas vale decir otorga dentro de la administracin una vinculacin con el contenido del precedente administrativo desde el punto de vista doctrinario intenta incluir bajo esta premisa que la administracin debe satisfacer de manera jurdica derechos o expectativas legtimas y por lo tanto implica que la aplicacin normativa por parte de la administracin en un contexto social y econmico e idntico debe satisfacer de igual formas situaciones idnticas la razn de fondo para que la administracin se vincule a su precedente se encuentra evidentemente en el contexto de la seguridad jurdica as mismo existe tambin una suerte motivacin o fundamento

constitucional para que sea la administracin el rgano del estado destinado a catalizar este principio la razn estriba en que la administracin en definitiva constituye un ente de interpretacin y aplicacin de la norma jurdica de manera extendida y habitual en las relaciones con los ciudadanos y por lo tanto el sistema jurdico permite que la administracin no solo ejerza funciones o potestades de manera unipersonal sino que tambin imponga dichas potestades sobre destinatarios vale decir ciudadanos. En definitiva lo que aporta la confianza legitima en tanto como principio jurdico es integrar un deber de fundamentacin no tanto en la referencia normativa que habilita a la administracin para actuar sino que tambin en la forma de aplicar al caso concreto el derecho nuestro ordenamiento jurdico contempla principalmente en rganos de control deberes de vinculacin al precedente administrativo como es por ejemplo en el caso de la contralora general de la repblica, servicios de impuestos internos, servicio nacional de aduanas vale decir rganos que no solo controlan la actividad del estado sino que tambin pueden afectar interese privados y donde se encuentra una mayor intensidad de aplicacin del a norma como tambin de la sancin de ciertas conductas de tal manera que la confianza legitima se construye sobre la base de deberes y que vincula a la administracin con sus decisiones y precedente. Elementos que construyen la confianza legtima Como razn de fondo se construye sobre la base de seguridad jurdica que debe proveer el ordenamiento tanto a la administracin como a los ciudadanos de tal manera que desde el punto de vista constitucional las normas que intentan perfilar y servir de un espacio de reconocimiento implcito de este principio se observa a partir de la norma constitucional

en el artculo 5, 6,7,8,19 n26, 24 en cuanto extiende el deber de orden pblico del presidente de la repblica y tambin en el artculo 2 de la ley orgnica constituciones de ley de bases generales de la administracin en cuanto a someter a los rganos del estado a la constitucin y a las leyes de tal manera que toda este articulado o rgimen constitucional de estado de derecho, legalidad y seguridad jurdica constituyen el sustrato sobre los cuales se articulan el precedente administrativo el profesor Bermudez. Los deberes que articulan el principio de confianza legtima segn el profesor Bermudez: 1.-Deber de actuacin coherente, el cual introduce en la administracin el llamado a que su actividad formal se ejerza ajena a la arbitrariedad o capricho o ms bien se encuentra afecta a niveles de racionalidad en orden a asegurar un rol que satisfaga las funciones a las cuales esta llamada. 2.-Deber de precedente vinculante, en torno a esto la propia fundamentacin y por lo tanto aplicacin por parte de la administracin debe ejercerse en consonancia con decisiones anteriores de tal forma que no es la norma habilitante el nico elemento de fundamentacin sino que tambin la aplicacin precedente de dichas normas frente a situaciones similares cual es el objeto actual de aplicacin. 3.-Deber de anticipacin o anuncio de cambio de precedente si bien la administracin se encuentra llamada a modificar los criterios de sus decisiones el cambio del precedente debe encontrarse necesariamente anunciado de manera anterior en orden anteponer al destinatario de las decisiones al cambio de dicho precedente y por lo tanto dar a conocer a partir de una decisin razonada la alteracin de sus

expectativas que con la aplicacin del precedente anterior se consideraban legitimas. 4.-Deber de otorgar un plazo de conocimiento del cambio de precedente y por lo tanto en vistas de estos criterios de seguridad jurdica la administracin est llamada a introducir plazos o etapas transitorias en las cuales se generara el cambio de precedente. 5.-Deber de actuacin legal en corregir la actuacin el ejercicio de la funciones pblicas implica que la administracin en resguardo de la seguridad jurdica y la legalidad puede corregir sus decisiones por medio de la revocacin o invalidacin de actos cuando estos evidentemente puedan vulnerar la concrecin del principio de confianza legitima por lo tanto frente al a vulneracin del principio la administracin esta llamada a ejercer estos deberes de correccin. Principio de proporcionalidad En el derecho la proporcionalidad tambin constituye o se yergue sobre el principio de legalidad y seguridad jurdica pero compromete de manera directa a la administracin en tanto rgano ejecutor de la norma la proporcionalidad aduce por tanto introducir en la administracin del estado criterios discrecionales que permitan adecuar de manera racional el cumplimiento eficaz de una norma jurdica por lo tanto la proporcionalidad facilita que la aplicacin de una norma a un caso determinado introduzcan niveles de realidad y facticidad por lo tanto frente a hechos abstractos establecidos en una norma la administracin debe establecer niveles de ponderacin entre al inters particular y general en orden a garantizar una eficacia normativa adecuada y racional al caso concreto.

En la actualidad donde mayor mente ha alcanzado connotacin se observa en el mbito de aplicacin de sanciones disciplinarias y administrativas. Es la administracin quien debe ver la coherencia del actuar del funcionario con el principio de probidad y por lo tanto el deber de tutela de la probidad debe ejercerse de manera proporcional, la sancin disciplinaria debe ser adecuada al hecho ilcito o atentatorio a la probidad.

Organizacin de la administracin del estado El objetivo de la unidad es identificar la forma de generacin de las figuras pblicas subjetivas vale decir la manera en que se han construido los rganos administrativos y la mismo tiempo las clasificaciones esenciales que le dan carcter a estas personas pblicas, analizar la organizacin administrativa y la constitucin, elemento de la organizacin desde el punto de vista normativo, identificar los niveles o clases de administraciones como es la organizacin ministerial, la de los servicio pblicos, los gobiernos regionales y las de las municipalidades. Identificar la estructura subjetiva de la administracin vale decir en cuanto a sujeto jurdico. Figuras subjetivas en el derecho administrativo Lo que intentamos sealar es la referencia a la administracin en tanto a persona jurdica de derecho pblico la idea esencial es que el motivo por el cual la administracin del estado logro consolidarse de manera indiscutida como una persona jurdica respondi a criterios pragmticos de los legisladores de tal manera de facilitar la interrelacin de la administracin en el trafico de las relaciones jurdicas y tambin de los bienes de tal manera que la administracin del

estado al constituirse como una persona jurdica no solamente se relaciona como un sujeto justiciable sino que tambin existe una relacin o imputacin de sus actuaciones a su patrimonio o centro de sus derechos. Desde el punto de vista histrico la evolucin dentro del derecho pblico a travs del cual se logro personificar a la administracin del estado obedeci a una idea bastante pragmtica y no en respuesta a una necesidad terica o racional. El primer antecedente de la personificacin de la administracin del estado se identifico con las teoras organicistas las cuales tendieron a visualizar al estado como un rgano provisto de funciones que concretaban otros rganos especiales. Robusteci esta idea organicista el surgimiento de la visin del estado fisco esto implico reconocer en el estado una personificacin instrumental del poder pblico que trajo consigo el sometimiento del estado al derecho y es bajo esta idea liberal la cual se concreta el contenido del artculo 545 del cdigo civil paralelamente en el derecho anglosajn la tesis del estado fisco se concreto con la idea de la corona y por lo tanto significo someter a lmites constitucionales y por lo tanto someter a la corona al derecho. En definitiva el concepto de persona jurdica aplicable en el contexto de los rganos de la administracin del estado obedece a una idea circunstancial y accidental. En definitiva el carcter de personificacin de la administracin obedece al oportunismo o elementos accidentales ms bien un pragmatismo jurdico sin obedecer a una necesidad terica o doctrinaria de tal manera esta idea de personificacin es til o beneficiosa en el derecho publico puesto que en primer lugar a permitido la construccin del

derecho publico como un conjunto de autenticas relaciones jurdicas entre las organizaciones y los ciudadanos, puesto que establece ciertas ventajas jurdicas para el ciudadano en orden a identificar el mbito patrimonial sobre los cuales puede hacer efectiva obligaciones a la administracin. Ello a permitido estructurar e identificar las clases de administraciones y la extensin que estos pueden ejercer dotndolas en algunos casos de una mayor o menor autonoma respecto del gobierno o del estado en cuanto a sus funciones y en definitiva optimizar y racionalizar la dotacin de rganos administrativos que componen la administracin pblica. El carcter o decisin del legislador fue dotar a la administracin de persona jurdica obedeci a criterios gramticos para facilitar el funcionamiento de la administracin en las relaciones jurdicas ya que deba relacionarse con sujetos privados por lo que necesito de esta transformacin o adecuacin como persona jurdica. Esto significa clasificar las personas jurdicas publicas si bien la clasificacin ms elemental parte sobre su base lucrativa en el mbito privado queda todo un margen de identificacin de las personas jurdicas de derecho pblico pero ello obedece a dos elementos de sustrato bsico la administracin del estado se encuentra constituida o compuesta por una multiplicidad de personas jurdicas. Las personas jurdicas administrativas pblicas responden tambin a distintas clases lo cual viene moderado en otorgar coherencia a las funciones que estn llamadas a cumplir, ejemplo la contralora desde el punto de vista institucional necesita de autonoma para cumplir sus funciones de control y fiscalizacin sobre la administracin el

rango identificador seria identificar dicha autonoma de todos los dems rganos. Sin perjuicio de estos aspectos existen dos criterios clasificatorios: 1.- distincin entre entes pblicos y entes privados. 2.- entes territoriales y no territoriales. Se ha dado por parte de la doctrina de decantar e identificar el carcter pblico o privado de un ente determinado tradicionalmente se impuso que las personas jurdicas se clasificaban tanto en pblicas como privadas no obstante nuevamente el desarrollo legislativo y esa bsqueda de resolucin de ciertas trabas institucionales fue alterando y flexibilizando la naturaleza y las funciones de los rganos de la administracin de tal manera que la doctrina espaola se entrego criterios tericos que permitieron identificar el carcter publico de una entidad de una persona jurdica estos criterios de fin sobre las cuales se intentaron visualizar o identificar la calidad pblica o privada del ente. Un criterio de prerrogativas en orden a que lo que caracterizacin a un ente pblico es el ejercicio de potestades y por lo tanto la posibilidad de imponer decisiones sobre otros destinatarios de la norma. El criterio de creacin o injerencia estatal y por lo tanto sern pblicos los entes creados por el estado o en su caso los cuales se 3encuentran creados para fines de vigilancia sobre ciertos intereses pblicos. Criterios de la forma, que un ente ser privado si la forma de constituir la persona jurdica se sujeta a los parmetros del derecho privado vale decir la sociedad en general o la s asociaciones y sern de carcter pblicas

cuando la forma de personificacin no encuentra paralelo en el derecho privado como la creacin de rganos autnomos. Criterio de encuadramiento vale decir un ente pblico tendr dicha calidad en cuanto se encuentra sujeto o sometido a la estructura organizativa de otro ente estatal. Estos 5 criterios de distincin de una persona jurdica en nuestro derecho actual son absolutamente discutibles puesto que el legislador ha ido eliminando la claridad en la identificacin o adecuacin de sus personas jurdicas en otro a su finalidad y por lo tanto intentar una suerte de absoluta separacin de lo pblico y privado en la administracin es prcticamente frustrante. Puesto que la gran mayora de las personas jurdicas encuentran insertos elementos tanto del mbito publico como el privado en nuestro caso las empresas publicas que desde el punto de vista normativo son rganos de la administracin muchos de ellos se encuentran configuradas como sociedades creadas por ley o que se han mandatado la creacin de dichas sociedad como es el caso de TVN, algunos servicios pblicos se ha incorporado la posibilidad de aplicar la normas comunes del cdigo del trabajo y por lo tanto introducir trabajadores regidos por el cdigo del trabajo y no al estatuto administrativo, tambin la creacin de una variedad de fundaciones formadas al alero del estado. En definitiva podran restar dos criterios que sirven para catalogar de manera ms convincente el carcter pblico o privado que es la forma de su constitucin y al rgimen jurdica que los entes estn sometidos es decir si la creacin del ente se encuentra habilitada por medio de ley o se crea por medio de una ley especficamente. Entes territoriales y no territoriales

En el caso de los entes territoriales o no territoriales se intenta identificar precisamente el lugar de extensin de sus competencias como criterio distintivo as tanto los municipios como tambin desde el punto de vista general el territorio opera como elemento esencial ejemplo el territorio comunal y el territorio del estado para el ejercicio de su soberana. La identificacin de este factor territorial es relevante al momento de distinguir el carcter territorial o no del ente no obstante la clasificacin alude ms bien al carcter primario o secundario del ente estatal de tal manera que los entes primarios el carcter territorial es relevante en torno al ejercicio de sus funciones pblicas y los entes no territoriales el ejercicio de sus funciones se encuentra ms bien instrumentalizadas y en el elemento territorial no es un lmite o elemento principal para el ejercicio de sus funciones por lo tanto existiran ente primarios con fuerte criterio territorial como son el presidente de la repblica, los gobiernos regionales y las municipalidades y por otro lado entes no territoriales o ms bien instrumentales los cuales condicen con los distintos rganos creados para el ejercicio de funciones pblicas dentro del estado como contralora, y dems servicios pblicos centralizados y que responden a s mismo al criterio de desconcentracin territorial. rganos administrativos Desde el punto de vista conceptual la aplicacin y desarrollo de la nocin rgano administrativo tiene su origen a partir de la teora del rgano y dicha teora del rgano es valedera de la idea de la personificacin del estado en este sentido la teora del rgano intenta identificar la forma en que las decisiones de los entes pblicos puedan afectar la voluntad de dichos entes por lo tanto la tesis orgnica busca necesariamente juridificar la manera en que las decisiones de las personas jurdicas administrativas o tambin sus actos son

vinculantes para dichas personas jurdicas en tanto entidad pblica, las primera idea travs de las cuales se perfilo esta vinculacin de ciertos entes de decisiones integrados dentro de la persona jurdica fue a travs del a idea de la representacin vale decir que las personas adscritas al ente pblico representaban de manera material a la persona jurdica y por lo tanto en virtud del criterio de la representacin se tomaban decisiones y se vinculaba a la persona jurdica con dichas decisiones, sin embargo la doctrina alemana Gierke consolido la tesis del rgano en la cual fue abandonada este criterio de presentacin de tal manera que los sujetos que personificaba fsicamente las decisiones ejercan funciones que no podan encargarse en el criterio de representante de tal manera que los funcionarios insertos dentro de una persona jurdica no son elementos ajenos a la persona jurdica y por lo tanto son parte integrante de la organizacin de la persona estatal por lo tanto el funcionario no es un representante que acta para el estado sino que ms bien el funcionario acta por el estado puesto que es parte del estado es por ello que las personas de derecho pblico tienen un cuerpo de funcionarios que ejercen funciones por el estado evidentemente el punto de inflexin se refiere cobre las competencias que tienen asignados los funcionarios y por lo tanto cuando son competencias de decisiones es donde se aprecia a cabalidad este poder de vinculacin de las decisiones del estado a travs de la decisin de un funcionario en particular por lo tanto desde el punto de vista jurdico si el funcionario es parte del estado y acta por el estado la decisiones que consolidan son imputables al estado y por lo tanto imputables a la administracin. La teora del rgano ose ha generado sobre la base de otras posiciones era as para la doctrina clsica la nocin de rgano se refera a la persona fsica del servidor del estado es

decir se intento visualizar el carcter o calidad de la persona natural que ejerca las funciones del estado. Otro sector y otra parte de la discusin de este centro terico entendi que el concepto de rgano no deba aplicarse tanto a las personas sino que ms bien en cuanto a las funciones unificadas en una figura abstracta del que la persona fsica o natural opera como un mero titular de dichas funciones abstractas. Otro sector doctrinario entendi que el concepto de rgano deba reservarse para aquellas unidades administrativas cuyos titulares estn capacitados para emitir declaraciones que se imputen como propias de la administracin por lo tanto bajo esta tesis el rgano estara reservado a aquellos funcionarios que toman decisiones sin perjuicio de esta explicacin de la tesis organicista la identificacin conceptual del rgano es mucho ms sencilla vale decir el concepto de rgano es mucho ms sencilla en el contexto de las normas que regula la administracin del estado de tal manera que desde un punto de vista realista los rganos administrativos se encuentran en primer lugar estructurados sobre elementos especiales creados por el legislador y por lo tanto es el legislador quien establece la forma de los rganos pblicos siguiendo esta idea los rganos como representantes materializadores de la persona jurdica se encuentran estructurados a travs de unidades abstractas por ejemplo la ley orgnica de bases generales de la administracin del estado establece la estructura base de los ministerios y servicios pblicos as el articulo 27 a efecto de los ministerios seala que estos se deben componer por subsecretarias y secretarias regionales ministeriales y podr establecer niveles jerrquicos de divisin, departamentos, seccin y oficina.

Cada una de estas secciones o unidades jerrquicas tienen funciones acotadas dentro del rgano ministerial. Cada unidad y en definitiva cada rgano est llamado a cumplir un cumulo de funciones pblicas. Dichas unciones son gestionadas por y bajo una persona natural o un ente colegiado por ejemplo ministro, director, o alcalde o tambin dichas funciones pueden encontrarse controladas por un rgano colegia en el caso de municipalidades por el consejo comunal y en caos de gobiernos regionales por el consejo regional, debe existir una jefatura de la unidad como ministerios como de las distintas secciones jerrquicas secretario, direccin director, jefe de oficina, jefe de seccin. En definitiva el rgano debe hacer uso de bienes muebles y ocupar inmuebles a efectos de identificar el lugar donde ejerce sus funciones naturales lo que ms bien guarda relacin el domicilio del rgano pblico.