TUTELA Y SALUD

Por GERMAN HUMBERTO RINCON PERFETTI

PARA QUE SIRVE LA ACCION DE TUTELA? Para reclamar la proteccin de los derechos fundamentales CULES SON LOS DERECHOS FUNDAMENTALES? La vida, ninguna persona podr ser sometida a desaparicin, ni tratos crueles, inhumanos o degradantes, la igualdad, intimidad personal y familiar, buen nombre, libre desarrollo de la personalidad, libertad de conciencia, libertad de cultos, libertad de expresar y difundir pensamientos y opiniones, la honra, derecho de peticin, de circulacin, libertad de enseanza, aprendizaje investigacin y ctedra, debido proceso, ninguna persona puede ser obligada a declarar contra si misma sus familiares, el asilo, derecho de reunin, asociacin, libertad de constituir sindicatos, la seguridad social y la salud en conexin con la vida. ANTE QUIEN SE PRESENTA? Ante cualquier juzgado o tribunal del lugar en el cual hayan ocurrido los hechos. QU OCURRE CUANDO EN EL LUGAR HAY VARIOS JUZGADOS O SALAS DE MAGISTRADOS O MAGISTRADAS? PUEDO PRESENTAR LA TUTELA ANTE EL JUZGADO QUE DESEO LA RESUELVA? En este caso hay que tener en cuenta contra quin se dirige la tutela. Si es contra una autoridad pblica del orden nacional le corresponde al Tribunal Superior Sala Penal o Civil o Laboral o al Contencioso Administrativo o Consejo Seccional de la Judicatura, a eleccin suya. Si se dirige contra un organismo o entidad del sector descentralizado por servicios del orden nacional o autoridad pblica del orden departamental se dirige al Juzgado del Circuito penal, civil, laboral o de familia a su eleccin. Si se dirige contra una autoridad pblica del orden distrital o municipal o una persona natural o jurdica particular se presenta ante el Juzgado Municipal ya sea civil, penal o promiscuo, a su eleccin. En el evento de existir varias entidades y/o personas naturales o jurdicas de diferente orden, conocer del caso el juzgado o tribunal de mayor jerarqua que corresponda a la parte demandada y all se tramita todo el caso. Cuando en la localidad donde se presente la accin de tutela funcionen varios despachos judiciales de la misma jerarqua y especialidad de aquel ante el cual se ejerci la accin, la misma se someter a reparto o sorteo que se realizar el mismo da y con la mayor brevedad, sea manualmente o por computador. Realizado el reparto se remitir inmediatamente la solicitud al funcionario competente. En aquellos eventos en que la solicitud de tutela se presente verbalmente, el juzgado remitir la declaracin presentada, el acta levantada, o en defecto de ambas, un informe sobre la solicitud, al funcionario de reparto con el fin de que se proceda a efectuar el mismo. EN QUE CASOS SE PUEDE PRESENTAR? Cuando exista amenaza o vulneracin por accin u omisin de un derecho fundamental. QUIEN LA PUEDE PRESENTAR? La persona afectada en forma directa o mediante abogado o abogada. Tambin lo puede hacer una tercera persona siempre y cuando la vctima no lo pueda hacer por si misma, como por ejemplo estar hospitalizada o en la unidad de cuidados intensivos. Si se trata de

una persona menor de edad la puede presentar por si misma o cualquier persona esta habilitada para hacer valer los derechos de nios y nias. LA TUTELA SIRVE PARA TODO? No. nicamente frente a derechos fundamentales y cuando no existan otros recursos o medios de defensa judiciales, salvo que aqulla se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. Tampoco sirve para hacer valer derechos colectivos, tales como la paz y los dems mencionados en el artculo 88 de la Constitucin Poltica. Cuando el hecho se encuentra consumado y no sea posible devolver las circunstancias al momento anterior no es procedente presentarla debido a que pierde sentido la orden judicial que se emita. UNA TUTELA SIRVE PARA OTRAS PERSONAS QUE ESTAN EN CIRCUNSTANCIAS SIMILARES? No. nicamente se aplica a quienes demandaron y ganaron sea en forma individual o en conjunto. CUNTO TIEMPO DEMORA EL TRAMITE? La primera instancia (es decir el juzgado o tribunal que conoce inicialmente) tiene 10 das hbiles. Si hay impugnacin o apelacin son 20 das hbiles. SI LA SITUACIN NO PUEDE ESPERAR 10 DIAS, QUE SE PUEDE HACER? Se puede pedir al juez desde el mismo momento de la presentacin de la accin de tutela que ordene las medidas de conservacin o seguridad necesarias para proteger el derecho amenazado o vulnerado, o evitar que se produzcan otros daos explicando la urgencia y mientras se toma la decisin mediante el fallo o sentencia. PARA PRESENTAR LA TUTELA ES NECESARIO PRIMERO PRESENTAR UN ESCRITO O DERECHO DE PETICIN? No, como tampoco tener por escrito la respuesta. CUNTO TIEMPO EXISTE PARA PRESENTAR UNA TUTELA? En cualquier momento siempre y cuando todava persista la amenaza o violacin por accin u omisin. QUE DEBE CONTENER LA SOLICITUD? Los hechos que la motivan, el derecho amenazado o vulnerado, la manifestacin bajo juramento que no ha presentado otra por los mismos hechos y derechos, el nombre contra quien se dirige, nombre y direccin de quien la presenta. EN QUE FORMA SE DEBE PRESENTAR? Por lo general por escrito. Si la persona no sabe escribir, es menor de edad o el asunto es muy urgente lo podr hacer ante el juzgado o tribunal en forma verbal. QU SUCEDE CUANDO NO HAY CLARIDAD EN LO QUE SE PIDE?

Si no pudiere determinarse el hecho o la razn que motiva la solicitud de tutela se prevendr a la persona solicitante para que la corrija en el trmino de tres das. Si no los corrigiere, la solicitud podr ser rechazada de plano. Si la solicitud fuere verbal, el juez proceder a corregirla en el acto, con la informacin adicional que le proporcione el solicitante. En estos casos la persona puede volverla a presentar corrigiendo los inconvenientes. QU OCURRE LUEGO DE QUE EL JUZGADO O TRIBUNAL RECIBE EL CASO? El juzgado o tribunal pide informes al rgano o a la autoridad contra quien se hubiere hecho la solicitud o la documentacin donde consten los antecedentes del asunto. Esta es la oportunidad que tiene la entidad demandada de hacer uso del derecho de defensa. QU ORDENA EL JUZGADO O TRIBUNAL? Cuando la solicitud se dirija contra una accin de la autoridad, el fallo que conceda la tutela tendr por objeto garantizar a la persona agraviada el pleno goce de su derecho, y volver al estado anterior a la violacin, cuando fuere posible. Cuando el reclamo hubiere sido la denegacin de un acto o una omisin, el fallo ordenar realizarlo o desarrollar la accin adecuada. Si se hubiere tratado de una mera conducta o actuacin material, o de una amenaza, se ordenar su inmediata cesacin, as como evitar toda nueva violacin o amenaza, perturbacin o restriccin. En todo caso, el juzgado o tribunal establecer los dems efectos del fallo para el caso concreto. QU OCURRE CUANDO SE PRESENTA UNA TUTELA Y EN EL CURSO DE LA MISMA CESAN LOS MOTIVOS QUE DIERON LUGAR A ELLA, COMO POR EJEMPLO FALLECE EL O LA PACIENTE O LA ENTIDAD SE ANTICIPA AL RESTABLECIMIENTO DE LA ACCION U OMISION? Si al concederse la tutela hubieren cesado los efectos del acto impugnado, o ste se hubiera consumado en forma que no sea posible restablecer a la persona solicitante en el goce de su derecho conculcado, en el fallo se prevendr a la parte demandada para que en ningn caso vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que dieron mrito para conceder la tutela, y que, si procediere de modo contrario, ser sancionada todo sin perjuicio de las responsabilidades en que ya hubiere incurrido. Si estando en curso la tutela, se dictare resolucin que revoque, detenga o suspenda la actuacin impugnada, se declarar fundada la solicitud nicamente para efectos de indemnizacin y de costas, si fueren procedentes. SE PUEDEN PEDIR INDEMNIZACIONES A TRAVES DE LA TUTELA? El sentido de la accin es la defensa y proteccin de los derechos fundamentales, sin embargo en forma excepcional, cuando la persona afectada no disponga de otro medio judicial, y la violacin del derecho sea manifiesta y consecuencia de una accin clara e indiscutiblemente arbitraria, en el fallo o sentencia que conceda la tutela el juez o tribunal, por su propia cuenta tiene la potestad de ordenar en abstracto la indemnizacin del dao emergente causado si ello fuere necesario para asegurar el goce efectivo del derecho as como el pago de los gastos en que haya incurrido la persona en el proceso. SE PUEDE DESISTIR DE LA TUTELA?

La persona que la presenta podr desistir de la tutela en cualquier momento del tramite, en cuyo caso se archivar el expediente. Cuando el desistimiento hubiere tenido origen en una satisfaccin fuera del proceso o expediente de los derechos reclamados por la persona interesada, el expediente podr reabrirse en cualquier tiempo, si se demuestra que la satisfaccin acordada ha resultado incumplida o tarda. CUNTO TIEMPO TIENE LA PARTE DEMANDADA PARA CUMPLIR UNA TUTELA? Proferido el fallo que concede la tutela, la entidad o persona responsable del agravio deber cumplirla sin demora. Si no lo hiciere dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, el juzgado o tribunal se dirigir al superior del responsable y le requerir para que lo haga cumplir y abra el correspondiente procedimiento disciplinario contra aqul. Pasadas otras cuarenta y ocho horas, ordenar abrir proceso contra el superior que no hubiere procedido conforme a lo ordenado y adoptar directamente todas las medidas para el cabal cumplimiento del mismo. El juzgado o tribunal podr sancionar por desacato a la persona responsable y al superior hasta que cumplan su sentencia. Todo lo anterior sin perjuicio de la responsabilidad penal del funcionario en su caso. En todo caso, el juzgado o tribunal establecer los dems efectos del fallo para el caso concreto y mantendr la competencia hasta que est completamente restablecido el derecho o eliminadas las causas de la amenaza. EL FALLO DE PRIMERA INSTANCIA EMITIDO POR EL JUZGADO O TRIBUNAL QUE CONOCE DEL CASO POR PRIMERA VEZ PUEDE SER APELADO O IMPUGNADO? Si, dentro de los tres das siguientes a su notificacin, el fallo podr ser impugnado por el Defensor del Pueblo, la persona solicitante o la parte demandada sin perjuicio de su cumplimiento inmediato. QU SUCEDE SI NADIE IMPUGNA O APELA? El expediente ser enviado al da siguiente a la Corte Constitucional para su eventual revisin. QU SUCEDE SI ALGUIEN IMPUGNA O APELA LA DECISION DEL JUEZ O TRIBUNAL QUE CONOCE POR PRIMERA VEZ DEL CASO? La impugnacin deber ser presentada ante el juzgado o tribunal dentro de los 3 das siguientes a la notificacin del fallo o sentencia. Luego se remitir el expediente dentro de los dos das siguientes al organismo superior jerrquico correspondiente. QU SUCEDE CON EL JUZGADO O TRIBUNAL QUE CONOCE POR SEGUNDA VEZ DEL CASO DEBIDO A LA IMPUGNACION O APELACION? El juzgado o tribunal que conozca de la apelacin o impugnacin, estudiar el contenido de la misma, revisando las pruebas que se encuentran en el expediente. El juzgado o tribunal por su propia cuenta o a peticin de alguna de las partes, podr solicitar informes y ordenar la prctica de pruebas y proferir el fallo o sentencia dentro de los 20 das hbiles siguientes a la recepcin del expediente. Si a su juicio, el primer fallo carece de fundamento, proceder a revocarlo, lo cual comunicar de inmediato. Si encuentra el fallo ajustado a derecho, lo confirmar. En ambos casos, dentro de los diez das siguientes a la ejecutoria del fallo de segunda instancia, el juez remitir el expediente a la Corte Constitucional, para su eventual revisin. QU LABOR CUMPLE LA CORTE CONSTITUCIONAL?

Todas las tutelas del pas deben ser remitidas a la Corte Constitucional para una eventual revisin, es decir, no es obligacin de la Corte revisar todos los casos, nicamente los que considere representativos con el fin de unificar la jurisprudencia (pronunciarse para que sirva de derrotero frente a casos similares a travs de la interpretacin de la Constitucin). CMO SE TRAMITA LA REVISION EN LA CORTE CONSTITUCIONAL? La Corte designa dos de sus magistrados o un magistrado y una magistrada para que seleccionen, sin motivacin expresa y segn su criterio, las sentencias de tutela que habrn de ser revisadas. Cualquier magistrado o magistrada de la Corte, o la Defensora del Pueblo, podrn solicitar que se revise algn fallo de tutela excluido por la Corte cuando considere que la revisin puede aclarar el alcance de un derecho o evitar un perjuicio grave. (esto se denomina atribucin de insistencia) QU SUCEDE CUANDO UNA TUTELA NO ES TOMADA EN REVISION? Los casos de tutela que sean excluidos de revisin por la Corte Constitucional sern remitidos al juzgado o tribunal que conoci por primera vez del caso. SI LA CORTE DECIDE TOMAR EN REVISION UN CASO CUANTO TIEMPO TIENE? Tres meses. LA CORTE PUEDE CONFIRMAR O REVOCAR UNA TUTELA? La funcin de la Corte es unificar la jurisprudencia e interpretar y dar alcance a la Constitucin Poltica, sin embargo al revisar un caso puede revocar, cambiar parcial o totalmente o confirmar la decisin. MANIFESTACION BAJO JURAMENTO. La persona que interponga la accin de tutela deber manifestar, bajo la gravedad del juramento, que no ha presentado otra respecto de los mismos hechos y derechos. Al recibir la solicitud, se le advertir sobre las consecuencias penales del falso testimonio. QU OCURRE SI SE PRESENTAN VARIAS TUTELAS POR LOS MISMOS HECHOS Y DERECHOS? Se considera como una actuacin temeraria cuando sin motivo expresamente justificado, la misma accin de tutela es presentada por la misma persona o su representante ante varios jueces o tribunales, caso en el cual se rechazarn o decidirn desfavorablemente todas las solicitudes. El abogado o abogada que promoviere la presentacin de varias acciones de tutela respecto de los mismos hechos y derechos, ser sancionado con la suspensin de la tarjeta profesional al menos por dos aos. En caso de reincidencia, se le cancelar su tarjeta profesional, sin perjuicio de las dems sanciones a que haya lugar. LA TUTELA DIRIGIDA CONTRA UN MEDIO DE COMUNICACIN ANTE QUIEN SE PRESENTA? Ante los juzgados de circuito del lugar (puede ser penal del circuito, civil del circuito, laboral o de familia). QU LABOR CUMPLE LA DEFENSORIA DEL PUEBLO EN LAS TUTELAS? La Defensora del Pueblo podr, sin perjuicio del derecho que asiste a las personas interesadas, interponer la accin de tutela en nombre de cualquier persona que lo solicite

o que est en situacin de desamparo e indefensin. La Defensora del Pueblo tiene abogados y abogadas que asesoran o apoderan a las personas interesadas en la presentacin de la tutela. CUNTO DEBO PAGAR POR LA PRESENTACION Y TRAMITE DE UNA TUTELA? La misma persona puede presentarla sin necesidad de abogado o abogada, caso en el cual no tiene costo. La Defensora del Pueblo o la Personera pueden asesorar o presentar tutelas en nombre de la persona afectada sin ningn costo. Si acude a un abogado o abogada particular se acuerdan los honorarios en forma libre, no hay tarifas. QU OCURRE SI UNA TUTELA ES FALLADA A FAVOR DE LA PERSONA QUE LA PRESENTO Y LA PERSONA O ENTIDAD DEMANDADA NO CUMPLE O LO HACE PARCIALMENTE? Se debe presentar un desacato o incidente para establecer sancin. QU SANCIONES TIENE LA ENTIDAD O PERSONA QUE INCUMPLA O SE NIEGUE A CUMPLIR UNA TUTELA? La persona que incumpliere una orden de un juzgado o tribunal incurrir en desacato sancionable con arresto hasta de seis meses y multa hasta de 20 salarios mnimos mensuales y sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar. La sancin ser impuesta por el juzgado o tribunal que conoci por primera vez del asunto mediante trmite incidental y ser consultada al superior jerrquico quien decidir dentro de los tres das siguientes si debe revocarse la sancin. CULES SON LAS SANCIONES PENALES? Quien incumpla el fallo de tutela incurrir, segn el caso, en fraude a resolucin judicial, prevaricato por omisin o en las sanciones penales a que hubiere lugar. Tambin incurrir en la responsabilidad penal a que hubiere lugar quien repita la accin o la omisin que motiv la tutela concedida mediante fallo ejecutoriado en proceso en el cual hubiera sido parte. QU OCURRE CUANDO UNA PERSONA LE FORMULAN UN MEDICAMENTO QUE NO ESTA INCLUIDO DENTRO DEL POS? Primero se aconseja llevar la solicitud ante el comit tcnico cientfico para decidir su aprobacin o improbacin. Si es negado y la persona no tiene los recursos econmicos para adquirirlo, puede presentar una accin de tutela. QUE OCURRRE CUANDO LA PERSONA NO TIENE LAS 100 SEMANAS DE COTIZACION AL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL Y REQUIERE DE PROCEDIMIENTOS, TRATAMIENTOS O MEDICAMENTOS? La persona debe cancelar un porcentaje del medicamento o tratamiento proporcional al numero de semanas que tenga cotizadas, es decir, a mayor numero de semanas cotizadas menos cancela la persona y ms la EPS y viceversa. La ley estableci que las cuotas moderadoras y los copagos no podrn ser un obstculo para las personas pobres y en circunstancias de vulnerabilidad. Quien tiene capacidad de pago debe cancelar y quien no la tiene, no esta obligada a pagar. Si la entidad insiste en el pago se recomienda presentar una accin de tutela con el fin de hacer efectivos el derecho a la vida en conexin con la salud y la seguridad social.

MODELO O GUIA DE TUTELA cuando nieguen servicios y/o medicamentos por 100 semanas (se puede adecuar a otras necesidades, como exmenes diagnsticos, tratamientos, etc.) La tutela no requiere de tanta complejidad. Las partes importantes son: pretensiones, hechos, derechos violados, juramento y pruebas Seor Juez _____ de la ciudad de ________________ E. S. D. X.X.X..X.X.X. identificado como aparece al pi de mi firma, obrando en nombre propio acudo a su despacho a solicitarle el amparo constitucional establecido en el art. 86 de la Constitucin Poltica denominado ACCION DE TUTELA en contra del DIRECTOR DE LA EPS O ARS ____ y/o quien corresponda a fin de que se sirva hacer las siguientes o similares: DECLARACIONES 1. Ordenar al DIRECTOR DE LA EPS (o ARS) XXX y/o quien corresponda que en el trmino de 48 horas ENTREGUE LOS MEDICAMENTOS DENOMINADOS _______________ formulados por el mdico tratante como consta en la frmula mdica que se anexa. 2. Ordenar al DIRECTOR DE LA EPS y/o quien corresponda que GARANTICE LA ENTREGA PERMANENTE DE TODOS (es decir que no haya demora) LOS MEDICAMENTOS en la cantidad y periodicidad que ordene el mdico o la mdico tratante. 3. Para evitar presentar tutela por cada evento, solicito ORDENAR QUE LA ATENCIN SE PRESTE EN FORMA INTEGRAL es decir todo lo que requiera en forma PERMANENTE y OPORTUNA. 4. Prevenir al DIRECTOR de la EPS o ARS de que en ningn caso vuelvan a incurrir en las acciones que dieron mrito a iniciar esta tutela y que si lo hacen sern sancionadas conforme lo dispone el art. 52 del Dcto 2591/91 (arresto, multa, sanciones penales) 5. Ordenar al FOSYGA reembolsar a la EPS los gastos que realice en el cumplimiento de esta tutela conforme lo dispuesto por la Corte Constitucional en la sentencia 480/97. PRUEBAS Documental: 1. Formulas mdicas 2. Historia clnica (si la tiene) o concepto mdico (si lo tiene) 3. Certificacin laboral (si la tiene, pero se recomienda presentarla para establecer que la persona no tiene los ingresos suficientes para cancelar de su propio bolsillo los servicios o medicamentos o tratamientos que se piden con la tutela)

Testimonial: Para establecer que no tengo dinero para realizar copagos, srvase citar y escuchar en declaracin a las siguientes personas: 4. ______________ residente en la _____________ telfono _____ 5. ______________ residente en la _____________ telfono _____ Oficio: 6. Srvase oficiar a la EPS para que certifique cual es el ingreso con el cual estoy haciendo mensualmente mis cotizaciones o aportes al sistema de seguridad social. HECHOS 1. 2. 3. 4. 5. He sido diagnosticado con _____________________. Me encuentro afiliado a la EPS ___. Mi oficio como persona es _________________ El mdico tratante me ha formulado __________________. Me dirig con la frmula mdica a ___________ en donde me dijeron que no tena las 100 semanas cotizadas o por que no estaban dentro del POS (o la razn que sea) 6. Mis ingresos son ____________ 7. Tengo que hacer gastos como: (agua $ , luz $ , arriendo o cuota de vivienda $ , etc) FALLO DE LA CORTE CONSTITUCIONAL LAS LEYES Y REGLAMENTOS QUE NIEGAN MEDICAMENTOS FRENTE A LA CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA PROCLAMARA EN 1991 Sobre este lgido tema de la legalidad para la entrega de medicinas y la prohibicin de entregar las que no estn en el formulario la Corte mediante sentencia 271 del 23 de junio de 1995 magistrado ponente Dr. Alejandro Martnez Caballero fue muy clara en manifestar: La Sala sabe que la negativa de la parte demandada se fundamenta en NORMAS JURIDICAS DE RANGO INFERIOR A LA CARTA que prohiben la entrega de medicamentos por fuera de un catlogo oficialmente aprobado; no desconoce tampoco los motivos de ndole presupuestal que conducen a la elaboracin de una lista restringida y estricta, ni cuestiona los estudios cientficos de diverso orden que sirven de pauta a su elaboracin, menos an el rigor de quienes tienen a su cargo el proceso de seleccin; sin embargo, retomando el hilo de planteamientos antecedentes ratifica que el deber de atender la salud y de conservar la vida del paciente es prioritario y cae en el vaco si se le niega la posibilidad de disponer de todo el tratamiento prescrito por el mdico; no debe perderse de vista que la institucin de seguridad social ha asumido un compromiso con la salud del afiliado, entendida en este caso, como un derecho conexo a la vida y que la obligacin de proteger la vida es de naturaleza comprensiva pues no se limita a eludir cualquier interferencia sino que impone, adems, una funcin activa que busque preservarla usando todos los medios

institucionales y legales a su alcance (Sentencia T-067 de 1994. M.P. Dr. Jos Gregorio Hernndez Galindo). Esa obligacin es ms exigente y seria en atencin al lugar que corresponde al objeto de proteccin en el sistema de valores que la Constitucin consagra, y la vida humana, tal como se anot, es un valor supremo del ordenamiento jurdico colombiano y el punto de partida de todos los derechos. En la sentencia T-165 de 1995 la Corte expuso : Siempre que la vida humana se vea afectada en su ncleo esencial mediante lesin o amenaza inminente y grave el Estado Social deber proteger de inmediato al afectado, a quien le reconoce su dimensin inviolable. As el orden jurdico total se encuentra al servicio de la persona que es el fin del derecho (M.P. Dr. Vladimiro Naranjo Mesa) (negrillas y maysculas no originales) Mas adelante se anot : Es incuestionable que la administracin est sujeta al principio de legalidad, pero la prevalencia de los derechos fundamentales y la supremaca del texto constitucional que los contiene y dispone su proteccin, sugiere, en el caso concreto la impostergable observancia de la norma superior cuya aplicacin no debe supeditarse a criterios que, al ser sopesados frente a valores y derechos como los implicados en el presente asunto, no resisten comparacin alguna. Queda as claramente establecido que los planteamientos de orden legal que esta esgrimiendo la EPS estn por debajo de la Constitucin en un Estado Social de Derecho en donde prima la dignidad humana y el deber de solidaridad, conforme los planteamientos del mximo tribunal que tiene a su guarda e interpretacin la Carta Magna. DERECHOS VIOLADOS De lo narrado se establece la violacin a los siguientes Derechos Fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica y en Tratados Internacionales que versan sobre Derechos Humanos y que conforme lo ordena en art. 93 de nuestra Carta prevalecen sobre el orden interno y que los derechos y deberes consagrados en nuestra Constitucin deben interpretarse conforme a los Tratados Internacionales ratificados por nuestro pas. PRIMERO: DERECHO A UN ADECUADO NIVEL DE VIDA Este derecho fundamental se encuentra consagrado en el artculo 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos que, conforme lo dispuesto por el art. 93 y 94 de la Constitucin prevalece sobre el orden interno y la enunciacin de derechos y garantas contenidos en nuestra Constitucin y Convenios Internacionales no debe entenderse como negacin de otros que son inherentes a la persona humana, as no figuren expresamente. El art. 25 reza: Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios ... (subrayas y negrillas no originales)

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Para nuestro caso se ha violado este derecho en virtud a que la EPS se niega a ________________________ por que ____________________. Igualmente no me entregan _____________ SEGUNDO : DERECHO A LA VIDA EN CONEXIDAD CON LA SALUD Y LA SEGURIDAD SOCIAL Consagrado as: En la Constitucin Poltica de Colombia en el art. 11. En la Declaracin Universal de Derechos Humanos en el art. 3. En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en el art. 6. En la Convencin Americana de Derechos Humanos en el art. 4 Este derecho se viola en forma indirecta. La no entrega de la droga (o la realizacin del examen ______ o la realizacin de ________ procedimiento) agiliza mi proceso de deterioro de mi calidad de vida y vida con dignidad. Tambin esta directamente relacionada con la SOBREVIDA. El derecho a la salud y seguridad social se encuentran as: - En la Constitucin Poltica de Colombia en los arts. 47, 48 y 49. - En la Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 22 - En el Pacto Internacional de Derechos Econmicos y Sociales, art.9 y 10 h, 12 Y 14.2.B. - En la Convencin Americana de Sobre Derechos Humanos, art.26. CUMPLIMIENTO AL ARTICULO 37 DE DECRETO 2591/91: JURAMENTO Manifiesto bajo la gravedad del juramento que no se ha presentado ninguna otra accin de tutela por los mismos hechos y derechos. NOTIFICACIONES Al suscrito A la EPS Firma y cdula : : En la ________________, telfono __________ En la _______________________ de esta ciudad.

Instrucciones recomendaciones para el trmite de la accin de tutela

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1. 2. 3.

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11. 12. 13.

Sacar fotocopias de las frmulas mdicas. Conserve el original de las mismas para usted. Revise en el modelo de tutela, el ttulo de pruebas documentales y anexar las que all aparezcan. Llevar el texto de la tutela y sus anexos en original y dos copias al Juzgado que corresponda. (si es contra una autoridad pblica del orden nacional le corresponde al Tribunal Superior Sala Penal o Civil o Laboral o al Contencioso Administrativo o Consejo Seccional de la Judicatura, a eleccin suya. Si se dirige contra un organismo o entidad del sector descentralizado por servicios del orden nacional o autoridad pblica del orden departamental se dirige al Juzgado del Circuito penal, civil, laboral o de familia a su eleccin. Si se dirige contra una autoridad pblica del orden distrital o municipal o una persona natural o jurdica particular se presenta ante el Juzgado Municipal ya sea civil, penal o promiscuo, a su eleccin) 2 das despus, regresar para ver a que juzgado le correspondi conocer del caso. Ir al juzgado al cual asignen el caso. El juzgado tiene 10 das hbiles para resolver, a partir del recibo de la tutela. Si la tutela es concedida REVISE que todo lo que pidi lo haya ordenado el RESUELVE, si hace falta algo dentro de los 3 das siguientes puede pedir al juez una aclaracin o adicin de la sentencia para que quede TODO incluido y as evitar presentar tutelas posteriores. Si la tutela es negada se presenta un escrito diciendo IMPUGNO EL FALLO. Si lo desea, puede decir las razones por las cuales esta en desacuerdo, es decir: Manifiesto que impugno el fallo. Lo anterior debido a que 1. 2. 3. Etctera. Hay que tener en cuenta cuales fueron las razones que tuvo el juzgado o tribunal para negar y atacarlas. Igualmente lo que respondi la EPS, ARS o ESE. Cuando un fallo es impugnado, corresponde al Tribunal (o a la segunda instancia), es decir al juez o tribunal que jerrquicamente sigue en grado superior al juzgado que dict la sentencia de primera instancia, decidir. All hacen un anlisis del caso y dictan una segunda sentencia que es DEFINITIVA. Todas las tutelas del pas van a la Corte Constitucional para una eventual revisin. Como su nombre lo dice es eventual, no significa seguridad. En la Corte hacen un resumen de la tutela y al igual que todas las que llegan pasa a estudio para decidir que casos revisan y cuales no. (toman en revisin muy pocos) Si el caso es revisado, nuevamente se tiene una oportunidad para que confirmen o revoquen la decisin. Si una tutela es tomada en revisin se aconseja a la persona que pase un escrito al magistrado o magistrada asignada para pedirle que la conceda, expresando los motivos por los cuales debe hacerlo. Si la tutela no es revisada, se devuelve al Juzgado que inicialmente conoci del asunto, para que se encargue de su cumplimiento.

Cuando tenga el fallo definitivo que tutele sus derechos, es necesario sacar una fotocopia del mismo para llevar a la entidad demandada. Recomendamos que la persona deje otra copia para su archivo.

Seor

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MODELO DE DESACATO CUANDO NO CUMPLEN UN FALLO DE TUTELA Actualizado en septiembre de 2005: Juez __ Penal Municipal de ___________ (ciudad) E. S. D.

REF: ACCION DE TUTELA No _______ ACCIONANTE: ___________ CONTRA: __________ INCIDENTE PARA ESTABLECER SANCION XXXXXXXXX, mayor de edad, vecino de esta ciudad, identificado como aparece al pie de mi firma, obrando en nombre propio ( o en nombre de __________ si actua en nombre de otra persona o persona juridica-) acudo a su despacho a presentar incidente para establecer sancin dentro de las diligencias de la referencia. PRETENSIONES INICIALES POR EL INCUMPLIMIENTO DE LA TUTELA HASTA LA FECHA DE PRESENTACIN DE ESTE INCIDENTE Por el solo hecho de que EPS ha demorado desde el fallo que tutelo -fechado __ de ______ de ______ - y a la fecha de presentacin de este incidente, es decir mas de ________ (_) meses o das en su cumplimiento y por este solo hecho, y en atencin a lo dispuesto en el artculo 52 y 53 del decreto 2591/91y la jurisprudencia de la Corte Constitucional en la sentencia T-459 de junio de 2003 solicito: 1. 2. 3. Ordenar el arresto por una (1) semana del representante legal de la EPS. Multar con 10 salarios mnimos a la EPS. Compulsar copias a la Fiscala General de la Nacin para que investigue la posible comisin del delito de FRAUDE A RESOLUCION JUDICIAL o la que hubiere lugar, por parte del seor DIRECTOR NACIONAL DE LA EPS. Condenar en costas y perjuicios a la EPS.

4.

PRETENSIONES SI EVENTUALMENTE DENTRO DEL TRAMITE DE ESTE DESACATO LA ENTIDAD DEMANDADA CUMPLE EL FALLO

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Si luego de presentado el incidente y debido a la presin del instrumento jurdico EPS responde (es decir, mas de __ meses y con la notificacin del tramite del desacato) y en atencin a lo dispuesto en el artculo 52 y 53 del decreto 2591/91y la jurisprudencia de la Corte Constitucional en la sentencia T-459 de junio de 2003 solicito: 1. Ordenar el arresto por dos (2) semanas del representante legal de la EPS. 2. Multar con 15 salarios mnimos a la EPS. 3. Compulsar copias a la Fiscala General de la Nacin para que investigue la posible comisin del delito de FRAUDE A RESOLUCION JUDICIAL o la que hubiere lugar, por parte del seor DIRECTOR NACIONAL DE LA EPS. 4. Condenar en costas y perjuicios a la EPS. PRETENSIONES SI LUEGO DE LLEVADO A CABO EL TRAMITE DEL DESACATO, LA ENTIDAD DEMANDADA TODAVA NO HA CUMPLIDO EL FALLO DE TUTELA Si luego de presentado el incidente y ni siquiera con la presin de estar en tramite el mismo, la EPS no cumple y se llega a la etapa procesal de fallar el incidente y en atencin a lo dispuesto en el artculo 52 y 53 del decreto 2591/91y la jurisprudencia de la Corte Constitucional en la sentencia T-459 de junio de 2003 solicito: 1. Ordenar el arresto por tres (3) semanas del representante legal de la EPS. 2. Multar con 20 salarios mnimos a la EPS. 3. Compulsar copias a la Fiscala General de la Nacin para que investigue la posible comisin del delito de FRAUDE A RESOLUCION JUDICIAL o la que hubiere lugar, por parte del seor DIRECTOR NACIONAL DE LA EPS. 4. Condenar en costas y perjuicios a la EPS. HECHOS 1. 2. xxxxxxxxxxxxxxx. xxxxxxxxxx. JURISPRUDENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

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La Corte Constitucional mediante la sentencia T-459 de 2003 se pronunci con relacin al incumplimiento tardo de una sentencia de tutela, en los siguientes trminos. Teniendo en cuenta que este incidente tiene como objeto no slo lograr la efectiva materializacin de los derechos fundamentales afectados , sino el de verificar si la persona o autoridad a la cual se le dio la orden de tutela la ha incumplido y establecer si es del caso imponer o no la sancin respectiva, la necesaria consecuencia del incumplimiento y demostrada la responsabilidad del sujeto es la imposicin de la sancin. As las cosas, si durante el trmite del incidente y antes de que se decida en forma definitiva, el obligado cumple con lo ordenado por el juez constitucional, no por ello se excluye la posibilidad de aplicar la sancin por desacato. Esta se impone como consecuencia directa del incumplimiento a una orden de un juez, lo cual es independiente al hecho de que con posterioridad se verifique la observancia de la orden y se restablezca el derecho vulnerado . (negrillas, subrayas y ampliado fuera de texto)

CONCEPTO DE LA LIGA COLOMBIANA DE LUCHA CONTRA EL SIDA SOBRE LA ENTREGA TARDIA DE ESTOS MEDICAMENTOS La Liga Colombiana de Lucha Contra El Sida ha conceptuado: Pregunta: 3. Luego de que una personas (sic) por prescripcin mdica ha iniciado un tratamiento con estos medicamentos, que consecuencia trae el hecho de que una EPS demore o retarde la entrega conllevando a que el paciente deje de tomar unos das los medicamentos y luego cuando se los entreguen vuelva a tomrselos y as sucesivamente, es decir los toma por un perodo, deja de tomarlos unos das, vuelve a iniciar a tomarlos por toro (sic) un perodo, los deja de tomar por unos das, etc. Respuesta: La NO CONTINUIDAD en el suministro de medicamentos antiretrovirales para el tratamiento de la infeccin por VIH y el Sida, genera no solo la violacin de los Derechos Humanos, sino GRAVES CONSECUENCIAS PARA LA CALIDAD DE VIDA de las personas viviendo con el VIH/SIDA Y PARA LA SALUD PUBLICA Mas adelante agrega:

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Como puede observarse el dao causado con esta actitud de las EPSs y en ocasiones (sic) por algunos pacientes que no han recibido educacin al respecto, es CATASTROFICO A NIVEL PERSONAL, FAMILIAR, Y DE LA COLECTIVIDAD EN GENERAL.

DERECHO Se sustenta este incidente para establecer sancin en lo dispuesto en el artculo 52 y 53 del decreto 2591/91. La remisin al procedimiento civil se encuentra en el artculo 4 del decreto 306/92. Los incidentes se encuentran reglados en el procedimiento civil en los artculos 61, 135, 137, 139 PRUEBAS Documental: Fotocopias del fallo del juzgado _____ fotocopias de _____ Testimonial (Si eventualmente hay personas que les consta que no han cumplido la orden de tutela pueden ser citadas como testigos) Testimonial: Srvase escuchar la declaracin de la(s) siguiente(s) persona(s) a quienes les consta que la entidad demandada no ha cumplido con la tutela: _________ quien se localiza en la ________________ , telfono __________ de la ciudad de _____________. _________ quien se localiza en la ________________ , telfono __________ de la ciudad de _____________. Concepto: (para tutelas de vih y medicamentos nicamente) Srvase tener en cuenta el concepto de la Liga Colombiana de Lucha Contra El Sida sobre la GRAVEDAD en la entrega tarda de los medicamentos y que se anexa.

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NOTIFICACIONES La entidad demandada en la ___________ de esta ciudad Al suscrito(a) en la ______________ de la ciudad de

_______________________ c. c. De .

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BIBLIOGRAFIA Decreto 2591 de 1991 Decreto 306 de 1992. Decreto 1382 de 2000.

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GERMAN HUMBERTO RINCN PERFETTI:

Abogado egresado de la Universidad Militar Nueva Granada con especializacin en Derechos Humanos y actuaciones en este campo ante diferentes entes judiciales, la Corte Constitucional de Colombia y el Comit de Derechos Humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas. Premio Excelencia Acadmica como docente en la Universidad Manuela Beltrn, Catedrtico y destacado conferencista en temas de Salud y Seguridad Social en temas como Participacin Ciudadana y veeduras en salud, copagos y cuotas moderadoras, obtencin de medicamentos que no estn el POS, como cambiarse de EPS o ARS, historias clnicas, consentimiento informado, derechos de los pacientes con enfermedades de alto costo, afiliacin al sistema de seguridad social, entre otros. Columnista del peridico Registro Mdico y de la Revista Indetectable. Fundador y Director del boletn electrnico del Proyecto Agenda y del Boletn de la Red Hispana de Derechos Humanos en vih sida y minoras sexuales. Fue director del Departamento de Derechos Humanos y Asuntos Legales de la Liga de Lucha contra el SIDA. Asesor de la Asociacin Nacional de Trasplantados, tallerista de la Asociacin Nacional de Hematooncologa y del Colegio Mdico de Cundinamarca. Crtico constante del Sistema General de Seguridad Social en Salud. Su valiosa participacin ha propiciado entre otras la Declaracin Latinoamericana de Cali sobre vih sida, la Declaracin Forum 2000 (Ro de Janeiro) sobre el acceso universal de medicamentos para personas viviendo con esta misma patologa y la Declaracin de Ro de Janeiro sobre medicamentos en el 2001. Dentro de sus logros profesionales se destacan la presentacin de acciones populares, ms de 6.000 derechos de peticin, mas de 400 tutelas de manera directa, y ms de 7.000 asesoras para la presentacin de acciones contra las Empresas Promotoras y Prestadoras de Servicios de Salud, ARS y Secretaras de Salud para atencin a poblacin vinculada. Lo anterior ha permitido la atencin integral por parte del Sistema de Salud, traducidas en: tratamientos adecuados, entrega permanente y oportuna de medicamentos, atencin y realizacin de exmenes y diagnsticos. Tambin ha desarrollado acciones y asesoras en la obtencin de medicamentos en otros pases a travs de acciones realizadas dentro de cada Estado y ante organismos internacionales de derechos humanos. Germn Humberto Rincn Perfetti G&M de Colombia Abogados Oficina legal experta en seguridad social y salud 2102530 / 34 5449024 /172 Calle 71 No 6-57 of.302 Bogot Colombia S.A.

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