LA LEY DE LAVADO DE DINERO Y LA .

OBLIGACIN DE INFORMAR OPERACIONES SOSPECHOSAS O INUSUALES

FRANCISCO

J. D'ALBORA (H)

El 10 de mayo de 2000 se public en el Boletn Oficial la ley 25.246 que modifico sustancialmente la posicin de la Repblica Argentina frente al denominado "lavado de dinero", paradigma del crimen organizado trasnacional.1 Culmin as un largo proceso de debate en los distintos mbitos de nuestra sociedad, que comenz en 1996 con el primer proyecto de ley remitido por el Poder Ejecutivo nacional al Congreso. Entr las principales caractersticas de la nueva norma debe destacarse, en primer lugar, la tipificacin del delito de lavado de activos, d origen delictivo cmo una especie del gnero encubrimiento2 que admite, como delito determinante o de origen a cualquier otro delito, aunque hubiese sido cometido fuera del territorio nacional,3 en la medida en que se supere el limite objetivo de $ 50.000, ya sea por un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s. Se estipula expresamente que la participacin criminal en el delito determinante excluye la participacin criminal en el delito de lavado de activos. Es un delito doloso,4 sin que se exija una categora especial de dolo; el bien jurdico protegido es la administracin pblica. En segundo trmino, se establece un mecanismo de prevencin y contralor del lavado de activos que incorpora los conceptos principales de las "40 Recomendaciones del Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI/FATF): creacin de la Unidad de Informacin Financiera (UIF), definicin del concepto de operacin sospechosa y la obligacin legal de informarlas. La UIF est prevista como un organismo autrquico ubicado en jurisdiccin del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, Integrado por once miembros provenientes de las distintas agencias gubernamentales con incumbencia en la materia seis miembros

El desarrollo del tema puede verse en nuestro trabajo "Lavado de dinero. 1 delito de legitimacin de activos provenientes de ilcitos", ED, 1.180. p. 1084. 2 Cdigo Penal, "Art 278. l a) Ser reprimido con prisin de dos a diez aos y multa de dos a diez veces del monto de la operacin el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo, dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que no hubiera participado, con la consecuencia posible de que loa bienes originarlos o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen licito y siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos ($ 50.000). sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre si; b} El mnimo de la escala penal ser de de aos de prisin, cuando el autor realizare el hecho con habitualidad o como miembro de una asociacin o banda formada para la comisin continuada de hecho de hechos de esta naturaleza; c) Si el valor de los bienes no superare la suma Indicada en este inciso, letra a), el autor ser reprimido, en su caso, conforme a las reglas del art. 277.2 (observado por el PEN mediante dec. 370/00). 3" El que recibiere dinero u otros bienes de origen delictivo, con el fin de hacerlos aplicar en una operacin que les d la apariencia posible de un origen licito, ser reprimido conforme a las reglas del art. 277. 4 Los objetos a los que se refiere el delito de los incs. 1, 2 o 3 de este artculo podrn ser decomisados". 3 Conf. art 279, inc. 4, C.P., texto segn ley 25.246. 4 La figura culposa prevista por el Inc. 2* del art. 278. C.P. fue observada por el PEN mediante dec. 370/00.

y por expertos provenientes del sector privado cinco miembros-, todos ellos designados por concurso.5 Sus funciones especficas son el anlisis, tratamiento y transmisin de la informacin a los efectos de prevenir e impedir el lavado de activos.6 El anlisis de sus importantes atribuciones, indispensables para afrontar su cometido con posibilidades de xito, persuade de que son estrictamente administrativas y sin asimilacin posible con las de naturaleza jurisdiccional. Ello es as a punto tal que, al advertirse la posible perpetracin de un eventual delito, se impone la intervencin de los rganos especficos para su persecucin.7 Por otra parte, se establece un rgimen de sanciones penal-administrativas,8 aplicables por la UIF y apelables ante la justicia en lo contencioso administrativo, para los casos de incumplimiento de la obligacin de informar por parte de personas fsicas o jurdicas y se contemplan sanciones de idntica naturaleza para las personas jurdicas que intervengan en actos constitutivos de lavado de activos, ya sea en forma dolosa o culposa. La nueva ley se complementa con el art. 23 del C.P. que establece, como consecuencia accesoria de la condena, el decomiso de los instrumentos utilizados para cometer el delito y su producido. Se ha previsto que en el caso de condenas por lavado de activos, los bienes decomisados se destinarn a financiar el funcionamiento de la UIF. Adems se prev que, durante el proceso, podr disponerse provisoriamente de los bienes secuestrados y que, en caso de recaer sentencia absolutoria, debern ser reintegrados, sus titulares.9 La Ley 24.767 de Cooperacin Internacional en Materia Penal completa el marco normativo estableciendo la factibilidad de compartir los decomisos con autoridades extranjeras, de conformidad con los convenios suscriptos al efecto o, en su caso, de acuerdo a la reciprocidad evaluada por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Nacin.10 La plena vigencia del sistema de contralor y prevencin del lavado de activos previsto por la ley presupone la integracin definitiva de la UIF el ejercicio de la potestad reglamentaria por parte del Poder Ejecutivo slo se cumpli parcialmente de manera que la propia UIF, a travs de su reglamento interno deber cubrir los aspectos pendientes. Mientras tanto, el Banco Central de la Repblica Argentina, en ejercicio del poder de superintendencia respecto de las entidades financieras, mantiene las pautas de cumplimiento de la obligacin de informar operaciones sospechosas.11 La incorporacin de Argentina como miembro pleno del Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI/FATF) ocurrida en junio de 2000) y la conformacin reciente del GAFISUD como un grupo regional para Amrica del Sur, son muestra cabal del compromiso asumido en la lucha contra el lavado de activos. 1. Deber de informar. Limites al secreto bancario, tributario y profesional para la Unidad de Informacin Financiera
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Arts. 5 y 8 de la ley 25.246. Art. 6 de la ley 25.246. 7 Conf. arts. 13 inc. 2 y 3, 19 y 28 de la ley 25.246. 8 Capitulo IV de la ley 25.246. arts, 23 al 26. 9 Art. 27 de la ley 25.246. 10 Arts. 96 y 109 de la ley 24.767. 11 Comunicacin "A" 3037. normas sobre "Prevencin del Lavado de Dinero y otras Actividades Ilcitas", en vigencia desde el 1 de abril de 2000.

Uno de los temas que suscita inquietud en el seno de las distintas categoras de sujetos obligados a informar, segn la nmina del art. 20 de la ley,12 es el referido a la inoponibilidad de secreto legal de ninguna especie respecto del cumplimiento de dicha obligacin. Autorizada doctrina13 sostiene, concretamente, que el secreto de las operaciones pasivas impuesto por el art. 39 de la Ley de Entidades Financieras, 21.526, reformado por ley 24.14414 colisiona con el deber de informar previsto por el art. 20 de la ley 24.246.15 En sustento de esta posicin se invoca el secreto financiero, considerado como una especie del secreto profesional abarcado segn sostiene- por el art. 18 de la Constitucin Nacional.
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"Art. 20. Estn obligados a informar a la Unidad de Informacin Financiera, en los trminos del art. 21 de la presente ley: 1. Las entidades financieras sujetas al rgimen de la ley 21.526 y modificatorias; y las administradoras de fondos de Jubilaciones y pensiones; 2. Las entidades sujetas al rgimen de la ley 18.924 y modificatorias y las personas fsicas o Jurdicas autorizadas por el Banco Central para operar en la compraventa de divisas bajo forma de dinero o de cheques extendidos en divisas o mediante el uso de tarjetas de crdito o pago, o en la transmisin de fondos dentro y fuera del territorio nacional; 3. Las personas fsicas o jurdicas que como actividad habitual exploten Juegos de azar; 4. Los agentes y sociedades de bolsa, sociedades gerente de fondos comunes de inversin, agentes de mercado abierto electrnico, y todos aquellos intermediarlos en la compra, alquiler o prstamo de ttulos valores que operen bajo la rbita de bolsas de comercio con o sin mercados adheridos; 5. Los agentes intermediarlos inscriptos en los mercados, de futuros y opciones cualquiera sea su objeto; 6. Los Registros Pblicos de Comercio, los organismos representativos de Fiscalizacin y Control de Personas Jurdicas, los Registros de la Propiedad Inmueble, los Registros Automotor y los Registros Prendarlos:

7. Las personas fsicas o jurdicas dedicadas a la compraventa de obras de arte, antigedades u otros bienes suntuarios. Inversin filatlica o numismtica, o a la exportacin. Importacin, elaboracin o industrializacin de joyas o bienes con metales o piedras
preciosas; 8. Las empresas aseguradoras; 9. Las empresas emisoras de cheques de viajero u operadoras de tarjetas de crdito o de compra; 10. Las empresas dedicadas al transporte de caudales; 11. Las empresas prestatarias o concesionarias de servidos postales que realicen operaciones de giros de divisas o de traslado de distintos tipos de moneda o billete; 12. Los escribanos pblicos; 13. Las entidades comprendidas en el art. 9 de la ley 22.315; 14. Las personas fsicas o Jurdicas Inscriptas en los registros establecidos por el art: 23 Inc. t) del Cd. Aduanero (ley 22.415 y modificatorias). 15. Los organismos de Administracin Pblica y entidades descentralizadas y/o autrquicas que ejercen funciones regulatorias, de control, supervisin y/o superintendencia sobre actividades econmicas y/o negocios jurdicos y/o sobre sujetos de derecho, individuales o colectivos: el Banco Central de la Repblica Argentina, la Administracin Federal de Ingresos pblicos, la Superintendencia de Seguros de la Nacin, la Comisin Nacional de Valores y la Inspeccin General de Justicia; 16. Los productores, asesores de seguros, agentes, intermediarios, peritos y liquidadores de seguros cuyas actividades estn regidas por las leyes 20.091 y 22.400, sus modificatorias, concordantes y complementarias; 17. Los profesionales matriculados cuyas actividades estn reguladas por los Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas, excepto cuando acten en defensa enjuicio; 18. Igualmente estn obligados al deber de informar todas las personas Jurdicas que reciben donaciones o aportes de terceros. No sern aplicables ni podrn ser invocados por los sujetos obligados a informar por la presente ley las disposiciones legales referentes al secreto bancario, fiscal o profesional, ni los compromisos de confidencialidad establecidos por la ley o por contrato cuando el requerimiento de informacin sea formulado

El adecuado esclarecimiento del tpico compromete la eficacia del sistema de contralor propuesto por el legislador. Corresponde pues, comenzar precisando el sustento normativo del secreto en nuestro ordenamiento jurdico. La Constitucin Nacional contempla, con jerarqua suprema, la inviolabilidad de la correspondencia y papeles privados (art. 18; C.N.; arts. 153 a 155 C.P.). La reforma de1994 aadi el nico otro supuesto de fuente constitucinal, el secreto de la fuente de informacin periodstica. El denominado secreto profesional y oficial (arts. 156 y 157, C.P.) tiene, a nuestro modo de ver, distinta entidad normativa puesto que es de fuente legal. Se advierte, entonces que se trata de diferentes preceptos contenidos en dos leyes nacionales con previsiones referidas al denominado secreto de fuente legal. Por un lado, la. Ley de Entidades Financieras y, por el otro, la Ley de Lavado de Activos de Origen Delictivo que es posterior y especial respecto de la anterior. En estas condiciones, si hubiese alguna contradiccin entre ambas se impone la plena vigencia de la ley 25.246. Sin embargo, la interpretacin sistemtica de la ley de lavado de dinero permite su aplicacin, en lo que al cumplimiento de la obligacin de informar se refiere, sin inconveniente alguno. En efecto, la obligacin de informar prevista por la ley comprende dos situaciones distintas. En primer lugar, la obligacin de informar operaciones sospechosas o inusuales prevista por el art. 20, que denominaremos informacin obligatoria.616 Para el cumplimiento del deber de suministrar informacin obligatoria la UF el secreto no se levanta. Al no serle oponible, porque sus previsiones estn contenidas en una ley especial y posterior a la que que impone, la UIF ingresa al mbito del secreto. La informacin obligatoria suministrada sigue siendo secreta y su eventual divulgacin configurar el delito de violacin de secretos calificada del art. 22 de la ley, que desplaza al art. 157, C.P. A mayor abundamiento se contempla una sancin equivalente aplicable a la persona jurdica en el marco de las infracciones administrativas.17 La exencin de responsabilidad por buena fe prevista por el art. 18,18 slo juega en funcin al suministro de informacin obligatoria.
por el juez competente del lugar donde la informacin deba ser suministrada o del domicilio de la Unidad de Informacin Financiera a opcin de sta, o por cualquier tribunal competente con fundamento en esta ley". 13 GENE. Gustavo E.: "Ley de Lavado de Activos de Origen Delictivo (25.246)". LL. 23/8/2000. 14 "Art 39. Las entidades comprendidas en esta ley no podrn revelar las operaciones pasivas que realicen. Slo se exceptan de tal deber los informes que requieran: a) Los Jueces en causas Judiciales con los recaudos establecidos por las leyes respectivas: b) El Banco Central d la Repblica Argentina en ejercicio de sus funciones; c) Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales sobre la base de las siguientes condiciones: debe referirse a un responsable determinado; debe encontrarse en curso de verificacin impositiva con respecto a ese responsable, y debe haber sido requerido formal y previamente; d) Las entidades entre s, conforme a las normas que se dicten. El personal de las entidades deber guardar absoluta reserva sobre las informaciones que lleguen a su conocimiento". 15 "Art 20. Estn obligados a informar a la Unidad de Informacin Financiera, en los trminos del art. 21 de la presente ley: ...". 16 Ibdem. 17 Art. 23, inc. 3. de la ley 25.246. 18 Art 18. El cumplimiento, de buena fe. de la obligacin de Informar no generar responsabilidad, civil, comercial, laboral, penal, administrativa, ni de ninguna otra especie.

Completa el esquema la denominada informacin adicional, caracterizada por requerir la intervencin del rgano jurisdiccional cuando, slo a su respecto, se oponga secreto de fuente legal.19 El art. 20 in fine establece, luego de enumerar a quienes estn alcanzados por el deber informar a la UIF, que: "No sern aplicables ni podrn ser invocados por los sujetos obligados a informar por la presente ley las disposiciones legales referentes al secreto bancario, fiscal o profesional, ni los compromisos de confidencialidad establecidos por la ley o por contrato cuando el requerimiento de informacin sea formulado por juez competente del lugar donde la informacin deba ser suministrada o del domicilio de la Unidad de Informacin Financiera a opcin de esta, o por cualquier tribunal competente con fundamento en esta ley.. La norma se complementa con la previsin contenida en el art. 14, inc 1 que, al establecer las facultades de la UIF, contempla que: En los casos en que la Unidad de Informacin Financiera le sean opuestas disposiciones que establezcan el secreto de las informaciones solicitadas, podr requerir en cada caso autorizacin al juez competente del lugar donde deba ser suministrada la informacin o del domicilio de la Unidad de Informacin Financiera a opcin de la misma". El Inc. 6 del mismo artculo aade la posibilidad de recurrir al Ministerio Pblico para obtener rdenes de allanamiento, requisa personal y secuestro de documentacin, y solicitarle "...que arbitre todos los medios legales necesarios para la obtencin de informacin de cualquier fuente u origen. No cabe duda en punto a que el sistema desarrollado por el legislador distingue con claridad ambas categoras de informacin. No cumplir con la obligatoria habilita la imposicin de. las sanciones previstas en el rgimen penal administrativo,20 una vez que el sistema de contralor cruzado entre todos los obligados ponga en evidencia la omisin. En cambio, no satisfacer un requerimiento de informacin adicional genera las siguientes alternativas: si se trata de informacin no resguardada por secreto legal, la UIF recabar del Ministerio Pblico la obtencin de la orden de allanamiento y secuestro de documentacin correspondiente;21 a su vez, si el obligado opone alguna disposicin que establezca el secreto legal, la UIF deber canalizar el pedido a travs del juez competente.22 En este ltimo caso, el obligado no podra actuar de otra manera puesto que si suministra a la UIF informacin no obligatoria, amparada por el secreto legal, sin la correspondiente intervencin judicial, incurrir en alguna especie del gnero violacin de secretos. En virtud de lo expuesto, si una entidad bancaria cumple con la obligacin de informar una operacin sospechosa o inusual respecto de un cliente determinado informacin obligatoria que debe cumplirse, aunque el caso est alcanzado por secreto legal , y la UIF le demanda informacin adicional respecto del mismo cliente y amparada tambin por secreto legal, pero ajena a la operacin sospechosa o inusual informada, deber oponer el secreto legal y la UIF requerir la intervencin judicial al efecto. Para concluir el punto, cabe reiterar que la UIF tiene autonoma para analizar operaciones inusuales cuyo delito determinante sea alguno de los enunciados por el art. 6, En todos los dems casos actuar como auxiliar del Juez o del Ministerio Pblico. Claro que no se alcanza a percibir cmo podra precisarse el origen de los fondos utilizados en
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Conf. arts. 14, Inc. 1 y 20. in fine. de la ley 25.246.

Art. 24, incs. 1" y 2*. de la ley 25.246. Conf. art. 14. incs. 1, prr. 1. y 6 de la ley 25.246. 22 Conf. arts. 14, incs. 1, prr. 2, y 20. in fine, de la ley 25.246.

una operacin informada como sospechosa o inusual sin que deban pasarse las actuaciones a la justicia.23 Pero no puede hesitarse en punto a que es el nico rgano habilitado para recibir la totalidad de las informaciones efectuadas por todos los obligados en todos los casos, sea cual fuere el delito determinante.24 2. La UIF provisoria y el cumplimiento de la obligacin de informar operaciones sospechosas El dec. 169/01, dictado el 13 de febrero ltimo, implica un paso decisivo hacia la puesta en marcha del sistema de contralor y prevencin del lavado d dinero establecido por la ley 25.246. En este sentido, la integracin de una Unidad de Informacin Financiera provisoria debe ser interpretada como una clara seal de la decisin poltica desplegada para encarar el tema. Si alguna duda restase, la fijacin del plazo para sustanciar los concursos que permitan su integracin definitiva, impone descartarla de plano.25 El esquema de control previsto por la ley se estructura sobre la obligacin de informar a la UIF las operaciones sospechosas que perciban quienes realizan una serie de actividades vinculadas al quehacer econmico financiero. El legislador defini el concepto de operacin sospechosa como aquellas transacciones que de acuerdo con los usos y costumbres de la actividad que se trate, como as tambin de la experiencia e idoneidad de las personas obligadas a informar, resulten inusuales, sin justificacin econmica o jurdica o de complejidad inusitada o injustificada, sean realizadas en forma aislada o reiterada.26 Cmo la nmina de obligados a informar comprende dieciocho categoras absolutamente dismiles entr s, tuvo la precaucin de aadir un, mandato trascendente: "La Unidad de Informacin Financiera establecer, a travs de pautas objetivas; las modalidades, oportunidades y limites del cumplimiento de esta obligacin para cada categora de obligado y tipo de actividad.27 De manera que la adecuada fijacin de esas pautas objetivas para cada categora de obligado y tipo de actividad es uno de los puntos de inflexin del programa. Ahora bien, cmo puede abordarse semejante tarea para un conjunto de actividades que abarca desde la labor cotidiana del banco hasta la compraventa de obras de arte o antigedades, pasando por los prestadores de servicios postales y las compaas de seguros, entre otras?28 Desde la sancin de la ley, e incluso antes, los tcnicos del Poder Ejecutivo vienen .trabajando, en conjunto con las principales corporaciones sobre las que recae la obligacin
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Conf. arts. 13. inc. 2 y 3, 19 y 28 de la ley 25.246. Arts. 20 y 21. inc. b) de la ley 25.246; inclusive las voluntarlas contempladas por el art 17. prr. 2. d.

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"Art 2"Los integrantes de la Unidad de informacin Financiera, permanecern en sus fundones hasta tanto se concrete la designacin de la totalidad de los miembros seleccionados por el proceso concursa! previsto en la ley. Dentro del plazo de treinta (30) das deber quedar constituida la Comisin ad hoc que se establece por el art. 8 de la ley 25.246 debiendo la Unidad de Informacin Financiera cursar las convocatorias correspondientes a los organismos que deben conformarla. Los concursos previstos en el art. 8* de la ley 25.246 se realizarn dentro del plazo de ciento veinte (120) das de constituida la Comisin ad hoc".
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Art. 21, inc. b), prr. 1, de la ley 25.246. Art. 21, inc. b), in fine, de la ley 25.246. 28 Conf. art. 20 de la ley 25.246.

de informar, precisamente para definir esas pautas objetivas de cuyo acierto depende buena parte del xito del sistema. Bien definidas, permitirn que el Estado cumpla su funcin de contralor, de acuerdo con la adopcin de las polticas fijadas en la materia; la objetividad de las pautas implica que debe evitarse al obligado todo juicio de valor sobre la eventual "sospecha" de la operacin. En cambio, una determinacin equivocada significar un incremento en sus labores que no redundar en beneficio alguno para el objetivo buscado. Claro est que este cometido demandar un ingente esfuerzo durante la etapa inicial de la UIF provisoria. Por este motivo, el art. 18 del dec. Reglamentario la faculta expresamente para determinar los procedimientos y oportunidad a partir de la cual los obligados cumplirn ante ella el deber de informar que establece el art. 20 de la ley. De ello depende, en buena medida, la eficacia de este nuevo sistema de contralor.