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GUIA DERECHO ADMINISTRATIVO

EMPRESAS Y SOCIEDADES DE ESTADO.

Pregunta n 1 Origen de las sociedades del estado, relacin con la evolucin del estado y la administracin prestacional. A partir de la segunda mitad del siglo se han ido desenvolviendo procesos de transformacin en cuanto al rol que le corresponde asumir al Estado, es evidente que no puede dejar de advertirse el cambio radical generado por este proceso que destraba las vinculaciones autoritarias entre el Estado y la sociedad, y que mediante tcnicas jurdicas y econmicas desplazan el principio de la intervencin estatal, que en este ltimo tiempo se realiza en forma subsidiaria. Es necesario aclarar que la quiebra del Estado benefactor se debe a que la sociedad ya no acepta que este intervenga activa y directamente en el campo econmico y social, y paralelo a este cambio de la prestacin continua del Estado se desencadena un proceso de transferencia de las empresas y bienes del Estado a manos privadas a los particulares, privatizndose as importantes sectores de la actividad estatal, incluso aquellas prestaciones que se engloban bajo la figura de servicios pblicos, lo cual acenta la colaboracin de los administradores de la gestin pblica, que no se pierde por el hecho de ser gestionada por personas privadas. Hay que destacar que el Estado benefactor y de bienestar no es eliminado totalmente, pero que tampoco lleva a decir que nos encontramos frente al Estado liberal total, sino frente a un modelo nuevo en el cual los consumidores tienen ya un papel preponderante y los servicios y empresas comerciales e industriales del estado, pasan a estar en manos privadas no estatales. Este nuevo Estado se tipifica como una organizacin binaria que se integra con una unidad de superior jerarqua que ejerce funciones inderogables pertenecientes al Estado como comunidad perfecta y soberana y con la recurrencia de formas privadas o mixtas para la actividad supletoria, conforme al objetivo perseguido en cada caso. Pero el Estado no puede renunciar a la supletoriedad que lo tipifica, no puede renunciar a esta funcin sea en forma concurrente o exclusiva; se opera de este modo la separacin entre la titularidad de los servicios pblicos y la gestin privada a travs de las figuras concesionales(Revista Jurdica Argentina- tomo 1990-I, pginas 874 y siguientes). Como bien lo muestra Cassagne Juan Carlos "Derecho Administrativo" tomo I, Abeledo Perrot, 1998, ya casi nadie puede negar que el principio por el cual puede el Estado intervenir en el plano econmico se da por el principio de la subsidiariedad, que veda al Estado hacer todo lo que los
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particulares puedan realizar con su propia iniciativa o industria y que consecuentemente, tambin obsta al Estado. Para algunos sera preferible ir hacia un Estado dbil o mnimo, pero la realidad indica que el Estado no saldr perdiendo de este cambio, sino que se convertir en algo ms fuerte y ms creble ya que ser el encargado, ya no de prestar todos los servicios por medio de las sociedades del estado, sino de garantizar que las empresas a este tiempo privadas se encarguen de prestarlos en forma adecuada la concesin dada. A su vez la mutacin genera una consecuencia fundamental en la distribucin del poder econmico y social, que es transferida a las personas privadas, organizadas bajo formas asociativas o societarias, y que antes estaban bajo las formas de empresas pblicas sea por empresas del Estado, sociedades del Estado o empresas Mixtas(esta ltima no fue de utilidad en nuestro pas). La desaparicin del Estado benefactor da lugar a esta nueva modalidad caracterizada por:

mantenerse la divisin de poderes, garanta de las libertades y dems derechos individuales y el sometimiento de la administracin a la ley, pero ello tambin mutado en cuanto a la amplitud con la que estos poderes pueden moverse, adaptndose a la realidad poltica y social de los tiempos. en el terreno poltico la democracia pluralista y abierta, contina siendo uno de los postulados esenciales del Estado, hay una mayor participacin de los ciudadanos en las decisiones polticas y se estimula la colaboracin con las funcionas pblicas. el principio bsico que legitima la intervencin del Estado en el plano econmico, poltico y social es el de la suplencia, y a raz de ello las sociedades del estado pierden funcin ya que los principales servicios pasan a ser prestados por entidades privadas concesionadas a cierto nmero de aos, y cumpliendo con esa suplencia el Estado se encarga del control de ese contrato. se afirma la economa social de mercado, con dos principios- el de la libre iniciativa, -el de la libre concurrencia al mercado. la poltica social no es ilimitada y la administracin prestacional continua en todas las materias sede el pase a la funcin de control de las prestaciones por entes privados.

A raz del proceso por el cual el Estado ha asumido la realizacin de actividades econmicas propias de la iniciativa privada, se han comenzado a utilizar distintas formas jurdicas societarias del Derecho Comercial, la realidad muestra que ya es materia comn este tipo de entidades, por ello el jurista ve la necesidad de desentraar el rgimen jurdico de la institucin, cuidando de no atribuirles carcter pblico estatal a la que debe regirse por el derecho privado y viceversa. Un sector de la doctrina propugna que el Estado al actuar a travs de sus entidades, convierte a estas en personas de derecho pblico y a sus actos en administrativos, no obstante se regulen por el derecho privado, pero en la actualidad se super y es lgico suponer que cuando el Estado utiliza las formas jurdicas del derecho privado debe despejarse de las prerrogativas de poder pblico que no guardan correspondencia ni resultan necesarias para el objeto de actividades econmicas que se propone realizar por la sencilla razn que aunque las finalidades mediatas que persigue
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sean de inters pblico, las mismas pueden contribuir tambin la creacin de entidades de derecho privado. La aparicin de las sociedades del Estado surge de un proceso por el cual el Estado comienza a injerir en la economa del pas como actor y no solo como mero guardin ltimo de todos los derechos y garantas del habitante, la intromisin del Estado en el campo reservado de la actividad individual debe ajustarse al llamado principio de suplencia o subsidiariedad, por cuyo mrito, esta intervencin estatal procede solo cuando hay insuficiencia o ausencia de iniciativa privada y ello ocurre con diferentes tcnicas que suele usar como ser: 1. 2. 3. 4. la adquisicin a expropiacin de empresas de propiedad privada constitucin de nuevas empresas estatales dotadas de personalidad jurdica sociedades mercantiles de propiedad total o mayoritariamente estatales participacin accionaria en sociedades mercantiles

Las sociedades del Estado representan la ltima tipificacin legislativa dentro de un proceso de utilizacin de formas privatsticas por parte del Estado, se trata de una figura que, utilizando como base la sociedad annima, introduce a esta ltima derogaciones especficas que contribuyen a dotarla de una peculiar tisonoma jurdica; entre estas se pueden destacar: 1. Imposibilidad que los particulares participen en el capital social 2. Admisin de una sociedad unipersonal o sociedad de un solo socio. Este criterio implica una derogacin del principio que rige la legislacin comn de las sociedades comerciales, pero no traduce un apartamiento total, ya que se articula sobre todas las normas que estatuye el Cdigo de Comercio. Para algunos doctrinarios, esta sociedad no era tal, sino una empresa Estatal, pero luego del anlisis puede verse que es un nuevo tipo societario que tiene su regulacin en la ley 20.705, esta es una sociedad privada y no una persona pblica porque: 1. utiliza la forma "sociedad" y prescribe una tensin directa a las normas del Cdigo de Comercio sobre sociedades annimas; 2. no integra los cuadros de la administracin pblica, sin perjuicio de la aplicacin del derecho administrativo en aquellas relaciones jurdicas con administracin, direccin y control. Pregunta N 2 Explique cada una de las modalidades que presenta la empresa pblica distintas cada una de ellas. Hay una problemtica que se suscita entorno a la utilizacin del trmino empresa pblica, ya que para algunos autores y parte de la doctrina, es un sinnimo de la empresa del estado y para otros
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es solo un tem clasificatorio dentro de las distintas formas mercantiles que adopt el Estado en un determinado momento econmico La persona jurdica es pblica y se distingue de la persona jurdica privada por: - pertenecer a la organizacin administrativa del pas, tratndose de una persona pblica estatal y sin tratarse de una persona pblica estatal, la respectiva persona jurdica rene requisitos o elementos para encuadrarse dentro de esta. La persona pblica se rige por el derecho pblico, sus fondos son o pueden ser fondos pblicos el contralor financiero se halla en principio, sujetos a la ley de contabilidad, los agentes o administradores son llamados funcionarios pblicos, las empresas pblicas son creadas por el Estado aunque existen entes de origen privado estatal. Tratndose de personas jurdicas pblicas estatales la caracterstica es la propia de la Administracin, su origen es siempre estatal, sus fines son esenciales y especficos del estado, sus rganos personas y funcionarios estn sometidos a una relacin de derecho pblico, tienen prerrogativas propias de la Administracin. Otra cosa ocurre con las personas pblicas no estatales, que responde en cuanto a la creacin u origen al Estado o sus particulares, sus fines son siempre de inters general, dentro de sus rganos hay empleados que responden al derecho pblico o privado, sus actos o decisiones no son administrativos y u patrimonio no siempre es totalmente del Estado. Tenemos dentro de estas empresas pblicas distintos tipos: 1. las entidades autrquicas, que se caracterizan por llevar a cabo cometidos tpicamente administrativos (no industriales ni comerciales) con un rgimen esencial de derecho pblico. 2. las empresas del estado, que son tpicamente llamadas empresas pblicas, y desarrollan una actividad comercial e industrial con un rgimen jurdico entremezclado que combina el derecho privado y pblico, esta instituido por la ley, reglamentadas en la ley 13653 de 1949 y cuya definicin surge del artculo primero de la misma, como se ve en el desarrollo del trabajo. Estas funcionan bajo la dependencia del Poder Ejecutivo y sern supervisadas directamente por el ministerio o la secretaria de Estado. 3. las sociedades del estado estn reguladas en la ley 20705 y se define a estas como aquellas en que siendo aplicable el rgimen de las sociedades annimas se han fijado como datos primordiales la limitacin de la posibilidad de ser socio al estado, en cualquiera de sus formas, y la imposibilidad del ingreso de los particulares. 4. D. sociedades de economa mixta el Estado como empresario ha creado una figura societaria con esta denominacin, con el objeto de emprender actividades de inters general, estas se regulan por el decreto-ley 15349/46 ratificado por la ley 12962, que en su artculo primero dice: "...se denominan as las sociedades que forma el Estado Nacional, los estados provinciales, las municipalidades o las entidades administrativas autrquicas dentro de sus facultades legales, por una parte, y los capitales privados por la otra, para la explotacin de empresas que tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, el fomento o el desarrollo de las actividades econmicas."

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Segn sea la finalidad que se proponga en su constitucin ser esta una persona de derecho pblico o privado, y se regirn por lo dispuesto en el cdigo de comercio. 5. E. sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, esta regulada por la ley 19550 de sociedades civiles y comerciales en los artculos 308 a 314; estableciendo que se comprender dentro de esta denominacin a las sociedades annimas que se constituyan cuando el Estado Nacional, Provincial, los entes municipales o los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o las sociedades annimas sujetas a este rgimen sean propietarios en forma individual o conjunta de acciones que representen por lo menos el cincuenta y uno por ciento del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Se comprenden tambin aquellas que se renan con posterioridad, con los requisitos nombrados. Ninguna de estas empresas o sociedades pueden ser declaradas en quiebra salvo lo dispuesto por orden del Estado ya que siempre es este el que ir a rescate de las mismas, pudiendo en el caso de las mixtas adquirir la parte en manos de los particulares, o en el caso de las empresas del estado destinar el patrimonio para otra, o sea que dispone libremente de l. Como primer medida las empresas del Estado o empresas pblicas son la representacin de la ltima etapa en la evolucin institucional del Estado y del derecho administrativo, como bien la estabilice Marienhoff Miguel s., tratado de derecho administrativo tomo 1, Abeledo Perrot 1982. En el citado se hace un importante anlisis en cuanto al error de asignarle a las empresas del Estado carcter de entidades autrquicas, cuya finalidad es distinta; estas son rama de la administracin pblica, forman parte y pertenecen a ella, es un medio que el Estado utiliza para realizar alguno de sus propios fines, o sea cumplir alguna de sus funciones especficas, y por el otro lado las empresas del Estado son personas jurdicas pblicas o privadas creadas por el Estado, que habitualmente realiza actividades comerciales o industriales, o que tienen a su cargo la prestacin de servicios pblicos de esa ndole. Esta empresa del Estado realiza una actividad del Estado, es una mera actividad estatal, constituyen por ello un medio instrumental del Estado y no implica el ejercicio de una funcin estatal. Como se dijo, hay que ver que tipo de persona jurdica es, y ac hay divergencia entre la legislacin y la doctrina. Para la primera, revisten el carcter de entidades autrquicas, nombrando dentro de estas las empresas destinadas a explotaciones industriales y comerciales como por ejemplo la explotacin de yacimiento petrolferos, carbnicos, etc., por lo cual hasta la privatizacin de muchas de estas empresas, la mayora deberan ser consideradas como entidades autrquicas. Pero es sabido que esto es una falla ya que entre los elementos esenciales de la administracin autrquica figura el "fin pblico" o sea, que tiene como fin, el cumplimiento de finalidades pblicas, cuya satisfaccin corresponde al Estado, y no cumplen una mera actividad estatal sino una real funcin estatal; por ello, siguiendo a Miguel S. Marienhoff, la empresa del Estado es un simple medio instrumental, no ejerciendo un funcionamiento estatal, sino desarrollando una actividad estatal.

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La autarqua a la que se refiere, implica una descentralizacin y en la idea de autosuficiencia patrimonial, por ello se deduce que para que exista autarqua deben existir tres elementos esenciales 1) personalidad del ente; 2)patrimonio aceptado para el cumplimiento de los fines; 3) fin pblico 1) en cuanto a esta, la personalidad, es la que da lugar a contraer derechos y obligaciones, cosa que a su vez permite que se presente en juicio; 2) patrimonio debe ser aquel que le permite cumplir sus fines y desenvolver su accin;

3) el fin pblico que constituye la esencia de la actividad del ente autrquico, en fines que son propios y especficos del Estado, los que se denominan como suyos propios (estos no son inmutables) Basndose en lo explicado cabe dar por sentado que no pueden las empresas pblicas, por su objeto industrial o comercial ajenos a los fines especficos del Estado, equipararse a las entidades autrquicas, pues ello casi no quita que deje de ser personas jurdicas pblicas, resaltando que como bien dice la entidad autrquica, cumple funciones estatales y la empresa del Estado realiza actividades instrumentales de la misma. Estas empresas pueden ser creadas directamente por el Estado o adquiridas por este a un particular sea por compraventa, expropiacin o por medio de quiebra; por este motivo suele decirse en trminos usados en el ltimo tiempo que: al comprar el Estado una empresa, esta ha sido nacionalizada, y por el contrario, cuando el Estado las deja en manos de particulares, que se ha privatizado. En Francia hay supuestos de nacionalizacin como un modo de sancin por supuestas actitudes consideradas antinacionales, pero no es de aplicacin ello a nuestro pas porque implicara una confiscacin que est prohibida por el Cdigo de Comercio. Segn nos dice Juan Carlos Cassagne en su cuadernillo de Elementos del Derecho Comercial, editorial Azteca, 1988, la nacionalizacin fue una de las tcnicas que ms se utilizaron en la primera mitad del siglo, pero destaca que no est de acuerdo con la utilizacin del trmino, aunque el uso continuo de su significado convencional lo define como "... el proceso por el cual el Estado toma a su cargo la explotacin y los bienes de una empresa privada, asumiendo su titularidad ya sea por su adquisicin o compra del paquete mayoritario de acciones o a travs de la expropiacin...". No debe confundirse el rgimen jurdico que el Estado asigne a la empresa privada, con lo tcnico del traspaso. En la legislacin comparada se vio lo que ocurra en Francia, por otro lado, en Inglaterra se adujo que la propiedad estatal de un grupo importante de industrias bsicas podra contribuir en gran medida a la eficacia de la planificacin econmica central, al controlar toda la economa; las nacionalizaciones llevadas a cabo por los pases occidentales se inspiran en la socializacin, pero debe tenerse en cuenta que el criterio recto que debe seguir el Estado es el de que la economa

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tiene que ser obra de una iniciativa privada sin perjuicio de la accin complementaria estatal, estimulando, fomentando y ordenando. Analizando las leyes 13653 y sus modificaciones con las leyes 14380 y 15023, se ve como se encuadra y clasifican estas empresas del Estado, la propia ley es quien instituy la empresa del Estado (ley 13653 art. 1ro) y le da carcter de empresa pblica estatal, dando el rgimen de control a cargo de la Auditora General de la Nacin, se caracteriza especialmente por:

tener por objeto la realizacin de actividades comerciales o industriales, o de servicios pblicos; tienen un rgimen jurdico mixto ya que quedan sometidas al derecho pblico o al derecho privado; tienen un contralor que realiza la Auditora General de la Nacin;

El encuadramiento est dado por el propio cuerpo de la ley cuando en su artculo 2do. establece que estas empresas estn bajo la "dependencia del Poder Ejecutivo" sin perjuicio de lo que pueda supervisar el ministerio o la secretara pertinentes. Estas empresas pueden clasificarse segn las actividades que realizan: 1. Actividades de carcter industrial y comercial, de acuerdo al principio de subsidiaridad o suplencia, corresponde que sean desarrolladas por los particulares, debiendo intervenir el Estado solo para completar la actuacin privada o por razones que hacen al bien comn; queda por lo tanto sometida al derecho privado principalmente. 2. actividad que consiste en la prestacin de servicios pblicos, son aquellos que prestan actividades administrativas que aseguran prestaciones a los particulares por el ejercicio en forma habitual de actos de comercio en el sentido del derecho privado; como por ejemplo empresas que eran del Estado como Aerolneas Argentinas, YPF, ferrocarriles, y que luego se transformaron en sociedades del Estado hasta su posterior privatizacin; el sistema jurdico es fundamentalmente de derecho pblico. Es importante destacar que en este tema de empresas del Estado ni el derecho privado ni el derecho pblico son de total y concluyente aplicacin en cada caso, en los supuestos hay solo una prevaleciente injerencia de una rama del derecho sobre la otra, Fontanarosa, "Derecho Comercial Argentino (parte primera)"editorial Astrea, 1963. En cuanto al derecho aplicable se ha suscitado otra discusin, en si es o no comerciante y si se aplica el derecho comercial es su totalidad, pero como se ha visto, no puede decirse que hay una aplicacin total de una rama, por ello se determina que las empresas del Estado cuyas actividades son comerciales o industriales, pueden adquirir la calidad de comerciales, sin perjuicio de que el estatus legal no sea aplicable en su totalidad, como as no es aplicable la atinente a la quiebra, tampoco son obligadas a someterse a las obligaciones impuestas a los comerciantes, etc. (Marienhoff, Miguel S., Derecho Administrativo, tomo 1, Abeledo Perrot, 1982)

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El rgimen de las empresas del Estado se halla en las leyes 13653 del ao 1949, 14380 del ao 1954 y 15023 del ao 1959 y depende tambin de la respectiva creacin o del estatuto orgnico que les fije el poder Ejecutivo.

Pregunta N 3 Concepto de las sociedades del estado, y por que leyes se encuentra reguladas. El concepto de las sociedades del Estado se encuentra en el artculo 1 de la ley 20705, cuando determina que "... son Sociedades del Estado aquellas que, con exclusin de toda participacin de capitales privados, constituyan el Estado Nacional, los Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados, o las sociedades que se constituyan en orden a lo establecido por la presente ley, para desarrollar actividades de ese carcter industrial o comercial, explotar servicios pblicos." Para Richard, Efran Hugo y Muio, Orlando "Derecho societario", editorial Astrea, 1999; el Estado ha asumido modernamente una serie de actividades econmicas que difcilmente puedan concebirse como necesarias para sus fines, para asumirlas ha tenido que obviar su pesada mquina, tratando de agilizar el rgimen de desenvolvimiento para poder hacerse cargo de las empresas en condiciones relativamente eficientes, aunque no tan competitivas. Con esa finalidad se recurri a distintos sistemas, el primero fueron las empresas del Estado y cuyo resultado ha sido un enorme dficit y una ineficiencia permanente, que obedece a dos circunstancias analizadas por los citados autores:

la falta de espritu empresarial, an en los ms altos niveles de conduccin y la imposibilidad de seleccin real de personal, y la sumisin cada vez mayor al mecanismo administrativo, que poco a poco va restringiendo la posible autonoma de decisin, eliminando la independencia y autarqua, hasta convertirlas en poco menos que desconcentradas de la Administracin Pblica.

Cosa que dista mucho de la finalidad y los objetivos que se proponen. La figura analizada configura la ltima tipificacin legislativa de la operada por el Estado en la utilizacin de formas privatistas; ya se ha visto que corresponde a la utilizacin normativa del Cdigo de Comercio y especialmente, como bien dice la ley, el rgimen de las sociedades annimas. En la pregunta primera ya se ha analizado en forma genrica este tipo de sociedades pero para clarificar se puede establecer cual ser el objeto de estas y en el mismo artculo 1 de la ley 20705, encontramos que pueden desarrollar actividades de carcter industrial y comercial como la explotacin de servicios pblicos.

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Los controles que el derecho pblico organiza para un mejor servicio de los intereses de la comunidad no pueden ejercerse de un modo pleno y sistemtico respecto de las sociedades estatales que han sido muchas veces creadas o transformadas para eludir esos controles. Bien muestra la realidad que transformar las empresas del Estado en sociedades del Estado, no ha sido algo bueno y positivo para el pas, habida cuenta de la falta de legislacin en cuanto a estas ltimas y a la falta de adecuado control jurdico, contable y presupuestario. Como se puede ver en le realidad, con el acelerado proceso de las privatizaciones, la figura de las sociedades han perdido totalmente su vigencia. Entre las particularidades que presenta este rgimen hay que destacar los siguientes (se encuentran reglados en los artculos 4 a 9 de la ley 20705): 1) el capital se debe hallar representado por "certificados nominativos" solo negociables entre las personas del artculo 1, o sea, el Estado nacional, las provincias, municipios etc..., excluyndose por lo tanto a los particulares. ( Art.4). 2) no podrn ser declaradas en quiebra y su liquidacin se lleva a cabo por el poder ejecutivo con la previa autorizacin legislativa(art.5). 3) en ningn caso podrn transformarse en sociedades con participacin estatal mayoritaria, ni admitir bajo cualquier modalidad, la incorporacin a su capital de capitales privados(art. 3). Aunque tal transformacin podr hacerse cuando ella fuera aprobada por una ley, en el art.9 se faculta al Poder Ejecutivo para transformar en sociedades del Estado cualquier Sociedad annima con participacin mayoritaria, las Sociedades de economa mixta, las empresas del Estado y los servicios cuya prestacin se encuentran a su cargo. 4) no le sern aplicables las leyes de contabilidad, de obras pblicas, y de procedimientos administrativos(este ltimo rige respecto del recurso de alzada, art.6). El problema se da en la admisin o no del control que la Administracin central ejerce sobre las entidades, en la interpretacin de lo dispuesto por la ley al estatuir la no aplicacin de la ley de procedimientos administrativos. Segn Cassagne, Juan Carlos y Marienhoff, Miguel S., el sentido de esta exclusin no puede ser otro que la no aplicacin de los requisitos sustanciales y adjetivos de dicho ordenamiento en orden a los actos unilaterales y bilaterales que celebre la entidad, los que se regulan por el derecho comercial y civil. Esta es la ms acertada si nos basamos en el Decreto 1881/91, prescribe la posibilidad de aplicarles a estas entidades las disposiciones atinentes al recurso de alzada, lo cual fundamenta en la realidad subyacente a la forma mercantil de personificacin. En conclusin, conforme a este decreto, los actos de las Sociedades del Estado que agravien los derechos de los particulares, son susceptibles de control por el Poder Ejecutivo o por el ministerio competente a travs de la aplicacin de lo pertinente y de los preceptos del derecho.
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En la jurisprudencia se ha aceptado el control en materia de amparo por la mora de la administracin (caso "Amil, Andrs contra YPF", L.L, tomo 1982), sostuvo que an cuando las actividades industriales y comerciales siguen rigindose por el derecho privado en su contenido especfico, nada impide que el aspecto procesal sea reglado por la ley de procedimientos administrativos, fijando la cuestin en el derecho pblico.

Pregunta N 4 Particularidades en cuanto a los socios y los aportes que estos pueden realizar, los rige el derecho pblico o privado?. Como se vio anteriormente estas sociedades se rigen por la aplicacin de lo dispuesto para las sociedades annimas fijndose datos primordiales en cuanto a la limitacin de la posibilidad de ser socio al Estado y solo a l, en cualquiera de sus formas y con la imposibilidad de ingreso de los particulares. En sus normas se elimina la posibilidad de disolucin por unipersonalismo, de ingreso de socios que son el Estado mismo, de aplicacin de leyes de contabilidad, de obras pblicas etc. La personalidad la da el Estado, como nico socio posible en cualquiera de sus formas, al ser este el nico integrante surge un unipersonalismo subyacente, en cuanto a los socios la ley 20705 tiene como objetivo liberar a esta clase de empresas del estado de las formas Administrativas de control, liberacin que no es absoluta, ya que nicamente pueden concurrir como socios a formar estas sociedades las empresas, organismos y el Estado en general, adems de las sociedades del Estado. Segn el texto de la ley de Corporacin de Empresas Nacionales, el Estado debe prestar la conformidad con relacin a los socios, la cual se convierte en integrativa de la voluntad del ente y sin su consentimiento no sera viable su constitucin, puesto que la autorizacin integra la voluntad del organismo concurrente. Esta autorizacin se requiere tan solo cuando concurren organismos nacionales y no cuando es el Estado mismo el que concurre a la formacin del ente.

Esta autorizacin no se concibe cuando el organismo no sea nacional, o cuando se concurre juntamente el Estado Nacional, provincial y municipal. Tampoco se requiere cuando sea otra sociedad del Estado la que concurre a formarla. Por lo explicado podemos decir que socios son los entes o los organismos nacionales que autorizados previamente por el Estado Nacional concurren a formar una sociedad del Estado, bajo las modalidades del Derecho comercial, con las exclusiones que se prevn en la ley que les da origen. Para la constitucin de estas sociedades se requiere de la promulgacin de una ley, y este criterio ha sido el adoptado tanto por la doctrina, como por la Administracin que se puede ver en la constitucin de YPF entre otras. Sin perjuicio de la promulgacin de una ley, el sometimiento de estas al rgimen de las sociedades annimas, impone aplicar el sistema previsto por la ley 19550
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de Sociedades civiles y comerciales, con la particularidad de aceptar el unipersonalismo de la sociedad y siendo la voluntad del Estado el nico modo constitutivo. La administracin de las sociedades del Estado est a cargo de un directorio que como seala la doctrina debe ser pluripersonal, el legislador a omitido la regulacin de estas pero se ha llegado a la conclusin, que deben tener una remuneracin fija, como ocurre con todos los representantes del Estado que tienen a su cargo la Administracin de empresas estatales, esta postura es avalada por los tribunales. En cuanto a la fiscalizacin debe tenerse presente que se har por la sindicatura como se prescribe para cualquier tipo de sociedad, aunque no debe perderse de vista que el Estado al ser el nico socio en ltima instancia, puede requerir de un control determinado que se establecer al momento del acto constitutivo. En cuanto a los aportes que debe realizar, puede ser por cualquier clase de medios como: la concesin de privilegios de exclusividad, exencin total de algunos o todos los impuestos, aporte tecnolgico, aporte patrimonial en dinero, en ttulos pblicos o en especie, el capital estar siempre representado por "certificados nominativos". El derecho que rige este tipo de sociedades, est determinado en la ley 20705, que se encuentra en el Cdigo de Comercio, con lo cual cae de maduro que despus de ledos sus artculos se ve claramente que deben regirse por el derecho privado. En el artculo segundo de la misma ley, se establece que se regirn por lo dispuesto para las S.A, aunque se aparte de ella con algunas derogaciones. Se articula sobre la base de las normas que estatuye el Cdigo de comercio, en este tema ya se vio la exclusin de la aplicacin de la ley de procedimientos administrativos, analizado en las preguntas anteriores. En las distintas formas societarias que el ordenamiento a utilizado, la actividad d tal ente se rige por el derecho privado, el principio y la aplicacin del derecho pblico se singulariza en todo lo atinente a la direccin y el control que sobre esas sociedades del Estado ejerce la Administracin pblica, proyectndose al deber de observar las directivas generales y particulares que se impartan, y a la naturaleza vinculante que posee, en este caso, el planeamiento estatal en la programacin de sus actividades. En consecuencia, la ley nacional de procedimientos administrativos no resulta aplicable excepto en aquellas relaciones propias, atinentes a la direccin y control de estas sociedades, no desnaturalizando el propsito que persigue en ltima instancia el Estado; esto es lo que se ajusta, como ya vimos, al decreto 1883/91. Como conclusin, cabe decir que las formas jurdicas mercantiles del Estado, no obstante se regulan por el Cdigo de comercio (derecho privado); admiten una parcial injerencia del derecho pblico en aquellas cuestiones atinentes al control, direccin de las entidades en vinculacin con la Administracin pblica, sin perjuicio de algunas derogaciones especficas que cada ente dispone.

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Segn cual es el tipo de la entidad estatal el rgimen de sus actos pertenecer casi exclusivamente al derecho pblico o privado, pudiendo ser entremezclado. La preeminencia o gravitacin del derecho pblico no excluye la posibilidad de celebrar actos cuyo objeto aparece regulado en el Cdigo Civil o Comercial; en el fondo lo que discute es la existencia de una categora de actos distinta al acto administrativo tpico (rgimen fundamentalmente de derecho pblico), que se denomina acto privado de la Administracin o acto de objeto mixto(con un rgimen jurdico mixto). En las explicadas empresas estatales, la doble aplicabilidad del sistema pblico y privado surge de la propia ley, esta nota es caracterstica de las empresas del Estado, prescripto en el artculo I: 1) quedan sometidas al derecho privado en todo lo que ese refieren a sus actividades especficas, 2) y al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la administracin o al servicio pblico que se hallare a su cargo. En lo referido a "actividades especficas"no pueden ser otras que las comerciales e industriales, por otro lado, las relaciones entre las empresas del Estados se rigen por el derecho pblico y se denominan inter-administrativas o inter- subjetivas. En cuanto a las personas que prestan los servicios en las empresas del Estado la doctrina hace una distincin en lo atinente al derecho aplicable:

la relacin de servicio de las empresas del Estado con personal subalterno, se rige por el derecho privado; mientras que en lo pertinente al personal dirigente o superior, queda sometido al derecho pblico, para Marinhoff, este tipo de personas, se denominan funcionarios o empresarios pblicos.

Las consecuencias del rgimen a aplicar importa en dos rdenes: 1) 2) en lo que se refiere al fuero federal u ordinario, lo referido a la norma aplicable para dirimir el conflicto.

Con relacin al punto 1, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin estableci que si es promovida por quien est vinculado a la empresa por una relacin de derecho privado, la justicia pertinente es la ordinaria; si la demanda es promovida por una persona vinculada al ente, por una relacin de derecho privado, las normas aplicables son las de derecho laboral. Por el contrario, si est vinculado al ente por una relacin de empleado pblico, la norma aplicable, sera lo referido a trabajadores de la administracin pblica.

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Por lo tanto, lo referido a las sociedades del Estado se rige y regula por la ley 20705 que determina el marco del derecho comercial, aplicando el derecho pblico con carcter secundario y para las relaciones que especficamente determina la ley o el estatuto que la constituy.

Pregunta N 5 Qu tipos de actividades pueden desarrollar? Al explicar las sociedades del Estado, se dijo cual era el objeto de esta; en la ley 20705 art. I, se dispone que las sociedades del Estado desarrollaran actividades de carcter industrial y comercial o la explotacin de servicios pblicos. Se acepta por ello, la constitucin de un sujeto de derecho con un objeto tan vago y tan amplio, que contrara el rgimen societario. Por eso pienso, que en garanta del Estado mismo de los fines propuesto y los objetivos que tuvieron en cuenta al proveer a la constitucin de una sociedad del Estado, es necesario que el objeto sea preciso y determinado. Tiene importancia destacar la mercantilidad del objeto social, dada la forma en que la ley lo ha planteado como solucin extra administrativa a la problemtica social, tendiendo bsicamente a obtener la constitucin de un tipo societario que sirva para explorar servicios pblicos, o para desarrollar actividades comerciales o industriales, resulta que si bien los fines del Estado pueden responder a cuestiones superiores, el objeto en s de la sociedad ser comercial por su virtualidad. Los fines que persigue el Estado al acudir a la forma jurdica del derecho privado son concretos y consisten bsicamente en dotar de una gestin gil a las empresas que desarrollan actividades industriales y comerciales, sometindolas a las leyes y usos mercantiles, escapando de la aplicacin del derecho administrativo y otorgndoles mayores posibilidades de financiacin. Uno de los objetivos fundamentales de recurrir a esta figura es la de limitar la responsabilidad de algunas formas societaria, sin dejar de lado que el Estado debe procurar siempre el bien comn y es evidente que este no resulta compatible con la limitacin de la responsabilidad de sus entidades, cualquiera fuera su condicin jurdica. Cassagne, Juan Carlos, se muestra contrario a justificar que esta tcnica se utilice para los servicios pblicos dado el carcter que reviste el servicio pblico que se presta, el rgimen jurdico de estas entidades es de derecho privado, comercial en su especie, pero ello no implica que no puedan coexistir algunas relaciones de derecho pblico que impliquen una derogacin o excepcin al rgimen que las caracteriza.

Pregunta N 6 Se pueden someter a proceso de concurso?

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En el art. 5 de la ley 20705 se establece que estas sociedades no pueden ser declaradas en quiebra y que solo mediante autorizacin legislativa podr el Poder Ejecutivo resolver la liquidacin de una sociedad del Estado. Lo mismo ocurre con las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, y con las empresas del Estado las cuales no se presentan a concurso ni se declaran en quiebra, resolviendo la disolucin o liquidacin por parte del Poder Ejecutivo, determinando este el destino y procedimiento a seguir respecto de los bienes que constituyen su patrimonio. Las sociedades de economa mixta no podrn ser declaradas en quiebra pero s disueltas, una vez liquidadas si el capital privado rescata las acciones de la entidad oficial, podr continuar la empresa bajo un rgimen adoptado; si se trata de sociedades que explotan servicios pblicos, la administracin pblica podr tomar las acciones en poder de los particulares y transformarla en una entidad autrquica administrativa. Al ser el Estado en ltima instancia el nico socio real, estas sociedades son protegidas por este y lo que generalmente hace el Estado y salir a rescatarlas y cuando el dficit es real e inminente se encargar de determinar cual ser el procedimiento y el destino de los bienes que configuran el patrimonio de la sociedad del Estado; la realidad muestra que estas sociedades dieron un deficiente resultado por lo cual el Estado opt por ponerlas en manos particulares, llegando as a la privatizacin no solo de las empresas que realizan actividades comerciales e industriales, si no tambin los servicios pblicos que este brinda, creando entes reguladores para fiscalizar el cumplimiento del contrato de concesin. Hay una disposicin que surge de la ley de concursos n24522 del ao 1995, la que establece en su artculo 2, en cuanto a los sujetos que quedan comprendidos por la ley, que se podrn declarar en concurso las personas de existencia visible, las de existencia de carcter ideal privado y aquellas sociedades en que el estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin. No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por las leyes 20091, 20321 y 24241, y las excludas por leyes especiales. Por lo cual se entiende que salvo que una ley especial lo determine en forma expresa, tanto las sociedades del Estado como las empresas del Estado o cualquier tipo de sociedad con la participacin estatal podrn a partir del ao 1995 con la sancin de esta ley, presentarse en proceso de concurso.

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