Sentencia Audiencia provincial Barcelona/ 10-septiembre-2003.

Partes Demandante: D. Alberto Demandado: Prensa Espaola S.A. y don Luis Mara.

Antecedentes 1. El campen de fotografa subacutica, ha publicado un manual llamado manual de fotografa subacutica. secretos de un campen. 2. El Da 22 de agosto de 1999, fue publicado en el suplemento dominical del diario ABC un reportaje Cabo de Creus editado por don Luis Mara, donde aparece varias fotografas del actor de la demanda publicadas en su manual ya reseado, del que fueron escaneadas sin su conocimiento (una de la cuales fue manipulada apareciendo en vertical y no en horizontal, tal y como fue creada) y en las que no se menciona su autora. FUNDAMENTO Y FALLO DE PRIMERA INTANCIA FUNDAMENTO: Sr. Juez de la 1 Instancia entiende que la publicacin de la citada obra fotogrfica no fue consentida por su titular y que, en consecuencia, resultaron violentados los derechos de divulgacin y el modo en que deba serlo, as como su derecho moral a la paternidad de la misma (al no quedar reseada la autora de una de ellas), FALLO: Condenar a las demandadas a indemnizarle con la suma de 500.000 pesetas y a pagar las costas procesales ocasionado. RECURSO DE APELACIN 1. La publicacin de las mencionadas fotografas se realiz en el ejercicio de su derecho constitucional a la comunicacin y que, adems, fueron cedidas por el titular aparente de las mismas, que no era otro que la entidad RM Comunicacin. 2. el quantum indemnizatorio por estimar que se trataba, no de una obra fotogrfica, sino de meras fotografas, que la denunciada publicacin no produjo dao moral alguno y que aqul fue fijado por la sentencia apelada de manera arbitraria y desproporcionada.

FUNDAMENTOS DE DERECHO/ SEGUNDA INSTANCIA PRIMERO El artculo 35.1 del Texto Refundido ( RCL 1996, 1382) afirma que cualquier obra susceptible de ser vista u oda con ocasin de informaciones sobre acontecimientos de la actualidad puede ser reproducida, distribuida y comunicada pblicamente, si bien slo en la medida que lo justifique dicha finalidad informativa. Estrictamente justificada por la actualidad de la noticia a cuya publicacin coadyuvan. solamente tendr cabida en esta norma la reproduccin de una creacin ajena en la medida que est justificada por el fin de la informacin y cuando sta gire sobre temas de actualidad . Pero dicha conducta ha de ser eminentemente proporcionada al fin que la justifica, no cabiendo encubrir bajo la misma la indiscriminada incorporacin al reportaje de una pluralidad de fotografas, ni ello le da derecho a la publicacin para modificar a su antojo el diseo o la configuracin que proyect el autor de las mismas. Todo lo anterior, junto a la ausencia de cualquier prueba relativa a la afirmada cesin de los derechos por parte de la titular aparente de las fotografas litigiosas (toda vez que ninguna actividad despliegan en tal sentido, renunciando incluso, al testimonio del legal representante de RM comunicacin, que haban interesado del juzgado), nos lleva a rechazar este concreto motivo del recurso que hicieron valer los demandados apelantes. SEGUNDO En el supuesto que nos ocupa, hemos de coincidir con la sentencia impugnada en que las obras cuya titularidad intelectual desconocieron los demandados (consistentes, como ya se ha dicho, en diversas fotografas subacuticas tomadas en las profundidades marinas tributarias de una exquisita tcnica y de un complejo y sofisticado sistema sin los cuales no habra sido posible alumbrarlas y en las que el modelo est cuidadosamente seleccionado y trabajado por el autor) deben merecer la calificacin de obra fotogrfica en el sentido del artculo 10, 1 h) TRLPI, dada la originalidad de las mismas y, lo que es ms importante, el que resultan ser hijas de la inteligencia, ingenio o inventiva del hombre: en este caso, el recurrente, por manejar la diccin que empleara la STS de 7 de junio de 1995 ( RJ 1995, 4628) , es decir, porque resulta palmario que el autor no se limit a reproducir sin ms la imagen pretendida fijando por medios qumicos la imagen captada en el fondo de una cmara oscura, sino que puso su inteligencia al servicio del resultado final obteniendo con ello una obra de la que puede predicarse su carcter personalsimo. TERCERO Resulta indudable que al obviar toda referencia al nombre u otras circunstancias (si por ellas hubiera sido conocida) de quien materializ las fotografas y al variar la disposicin de la que ilustraba la portada (que apareca en sentido vertical y no horizontal, tal y como fue en un principio diseada), se

vulneraron estos derechos; Reconocimiento de la paternidad de la obra y de decidir si su divulgacin ha de hacerse con expresin de su nombre, de un seudnimo o signo, o annimamente (apartados 2 y 3), as como de respeto a la integridad de la obra, e impedir cualquier modificacin, alteracin o deformacin de la misma. CUARTO Los conceptos barajados, cuya equivalencia no puede pretenderse, son sin embargo consecutivos, por cuanto la infraccin del primero (cuya realidad en el supuesto que nos ocupa ha quedado clara) acarrea la produccin del segundo, para cuyo resarcimiento no es preciso un puntual y eficaz despliegue probatorio, toda vez que, constituye doctrina pacfica la tesis que sostiene que existen una serie de daos que, dado su carcter inmaterial, han de considerarse ex re ipsa, teniendo derecho el perjudicado a que el pblico tenga conocimiento de la usurpacin de que ha sido objeto y de que le sean convenientemente reparados. De ah que el segundo prrafo del artculo 135 de la Ley de Propiedad Intelectual ( RCL 1996, 1382) determine que procede la indemnizacin del dao moral, aun cuando no se haya probado la existencia de perjuicio econmico, ofreciendo a rengln seguido tres referencias, no ya para el xito de la pretensin que se ejerza en tal sentido, sino para la concrecin numeraria del mismo, habida cuenta de la indudable dificultad que acarrea esta clase de cuantificacin y que resultan referidas a las circunstancias de la infraccin cometida, la gravedad de la lesin causada y el grado de difusin ilcita de la obra. QUINTO. Las costas del recurso que se rechaza se impondrn a las recurrentes, sin que existan mritos para hacer mencin de las relativas al recurso que se acoge, todo ello en virtud de lo dispuesto en el artculo 710 de la LECiv/1881 ( LEG 1881, 1) , aplicable al supuesto de autos por razones de temporalidad. FALLAMOS Que con desestimacin ntegra del recurso de apelacin interpuesto por la representacin de Prensa Espaola, SA y de D. Luis Mara y acogiendo ntegramente el interpuesto por la de D. Alberto contra la sentencia dictada con fecha 23 de marzo de 2001 por el Juzgado de 1 Instancia nm. 58 de los de Barcelona, cuya parte dispositiva obra transcrita en los antecedentes de la presente resolucin, debemos revocar y revocamos la misma en el solo extremo relativo a la cuanta de la indemnizacin por ella acordada, que deber situarse en la suma de 6.010,02 Euros, manteniendo el resto de los pronunciamientos de la misma. Las costas del recurso que se rechaza se impondrn a las recurrentes, sin que existan mritos para hacer mencin de las relativas al recurso que se acoge. Y firme que sea esta resolucin, devulvanse los autos originales al Juzgado de su procedencia, con testimonio de la misma para su cumplimiento. As por esta nuestra sentencia, de la que se unir certificacin al rollo, lo

pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICACIN. Leda y publicada ha sido la anterior sentencia en el mismo da de su fecha, por el Ilmo. Sr. Magistrado Ponente, celebrando audiencia pblica. .