PONENCIA: LA TRADICION JURIDICA ROMANA EN LA FORMACION DEL JURISTA DE NUESTRO TIEMPO AUTOR: ALFREDO DI PIETRO RESUMEN: La importancia del

Derecho romano est dada por el hecho de que los romanos fueron los creadores del ius. Se destacan ciertas caractersticas de este Derecho, principalmente la del papel que en las fuentes productoras del ius, ste aparece diferenciado de la lex. Esta ltima cumple solamente un papel muy limitado en el ius privatum. Por el contrario la esencia del Derecho romano aparece fundada en el ius, que es la 'ciencia de lo justo'. El ius result la labor de los iurisprudentes romanos, quienes con un mtodo propio produjeron la inventio de las 'soluciones de justicia'. La importancia del Derecho romano no qued limitado a la vida poltica de lo que fue la entidad Roma, sino que se prolong en Occidente, sobre todo a partir del s. XII d. C. hasta convertirse en el 'derecho comn' de toda la Cristiandad, sirviendo de fuente directa en los distintos Codigos, no solo europeos, sino latinoamericanos. Se analiza, a su vez, la importancia que tiene la traditio de este ius, considerando la situacin de la problemtica jurdica de la poca actual, y dndose la fundamentacin por la cual resulta conveniente no solo el estudio de sus instituciones, del mtodo empleado, e incluso la consideracin de la forma mentis romana para el jurista de la actualidad.

LA TRADICION DEL DERECHO ROMANO EN LA FORMACION DEL JURISTA DE NUESTRO TIEMPO

1. Por qu hoy el Derecho romano? Entre tantas razones que podemos dar, existe una que resulta importante sealar: si estudiamos el derecho de los romanos es por la sencilla circunstancia de que este pueblo fue el creador del ius. Este vocablo bastante complejo, podra con ciertas salvedades ser traducido por 'derecho'. Pero en realidad, en su sentido tcnico ms preciso significa propiamente 'lo justo'. Da lugar, a su vez, a palabras ms familiares tales como 'iustitia', 'iustum', 'iniustum', 'iniuria', 'iurisprudentia', etc. Aclaremos, sin embargo, que decir que los romanos fueron los creadores del ius no significa desconocer que los otros pueblos de la Antigedad usaron sistemas de derecho, tanto escritos como orales, lo cual resulta algo

evidentemente necesario para la existencia de una sociedad organizada en lo que se denomina un pas 'civilizado'. Pero lo cierto es que, por una serie de circunstancias los romanos le dieron al ius un especfico modo de ser, es decir se mostraron como un pueblo sorprendentemente dotado para practicar la virtud de la justicia, y ello hasta tal punto que el sistema jurdico por ellos creado vino a configurar algo as como el 'derecho comn' vigente en las regiones aledaas al Mare nostrum. 2. Pero cuando hablamos del ius debemos hacer algunas aclaraciones sobre su forma de ser, que resultan esenciales para poder comprenderlo. La primera de ellas es sealar que en Roma, a diferencia de lo que ocurre en el derecho moderno y en el derecho actual, ius y lex se mantenan como rdenes distintos. La lex era propiamente el 'acto del magistrado' que era sometido a la aprobacin del populus reunidos en los comicios. Tienen un carcter imperativo, no slo porque la iniciativa de las mismas surga del imperium del magistrado, sino adems porque lo propio de la lex es el imperare, tal como lo dice Modestino: Legis virtus haec est imperare... (La fuerza virtud de la ley es esta: mandar; Dig. 1, 3, 7). En el fondo es un acto de potestas ('poder'). Lo que ocurre es que en realidad son muy pocas las leyes que interesan directamente al ius, entendido ste bajo su faz estrictamente privada. La preocupacin de los magistrados apuntaba ms bien a aspectos del ius publicum, como la concesin de determinado status a alguna ciuitas, establecer la organizacin bajo la cual se deba regir un municipium, o las relaciones con otros pueblos. Y si algunas de ellas interesaban al ius privatum, ello suceder de manera un tanto circunstancial. Generalmente, ello ocurra cuando la causa motivadora de la lex respectiva era solucionar mediante una decisin poltica, algn problema cuya gravedad social superaba la labor propia de los iurisprudentes, y que, por sus repercusiones, provocaba la intervencin legislativa de los magistrados. Es por ello que nos encontramos ante el espectculo sorprendente en el derecho actual de que hay zonas muy vastas del ius privatum que no aparecen legisladas, como ocurre con la materia de los contratos, de la propiedad, de las servidumbres, del matrimonio y de la filiacin, e incluso una cuestin bsica, cual era cuando se alcanzaba la pubertad de los varones, que significaba en principio la capacidad jurdica, qued disputada por las escuelas jurdicas, sin que ninguna ley (recin ocurrir ello con Justiniano en el siglo VI d.C.) se pronunciara al respecto. Con ello se ve que lo prescripto en las leyes apenas si cubra unas muy pocas materias del ius privatum. Por ello es que, hablando en trminos actuales, ms que sealar la existencia de 'lagunas'. es decir sectores jurdicos no legislados, para ser precisos tuviramos, al revs, que hablar de 'islas', o sea de algunos pocos y escasos sectores legislados, en medio de una vasta superficie del mar de lo 'no legislado'. 3. En cambio, el ius tiene un campo de aplicacin mucho ms amplio que la lex. Ms an, en cierto modo se puede decir que ambos conceptos muchas veces se contraponen. En efecto, las leyes lo mismo que los viejos ritos ( mores maiorum) no legislados componen el ius civile. Pero frente a l tiene tambin vigencia el llamado ius praetorium, que es "aqul que por una finalidad de

'utilidad pblica' (propter publicam utilitatem) introdujeron los pretores (es decir los magistrados encargados de administrar justicia) para 'ayudar' ( adiuvandi gratia), o para 'suplir' (supplendi gratia), o para 'corregir' (corrigendi gratia) el ius civile (Papiniano, Dig. 1, 1, 7,7). Esto no significa que los romanos no acataran las leges ni el ius civile, sino que se presentaba siempre el problema de la interpretacin jurdica en la aplicacin de cada uno de los casos concretos. Cuando Pomponio nos refiere la constitucin de la ley de las XII Tablas, agrega (Dig. 1, 2, 2, 5): "Promulgadas estas leyes comenz, segn naturalmente suele acontecer, a requerir la interpretatio que en la discusin en el foro fuere necesaria, apoyndose en la auctoritas de los prudentes". Por ello establece una especie de confrontacin entre el ius determinado por la lex y aqul otro "que sin estar escrito consiste en la sola interpretacin de los prudentes" ( quod sine scripto in sola interpretatione consistit Dig. 1, 2, 2, 12). En general las leges romanas, en materia de ius privatum, suelen tener un contenido muy lacnico. Se suelen limitar de una manera mdica a sealar determinadas reglas imperativas. As, para citar un ejemplo, una de las leyes ms aplicadas era la lex Aquilia. En ella se penaba el damnum iniuria datum. Pero a partir de ella, entiende que all terminaba su funcin. El resto queda al ius. La lex respeta al ius. No lo avasalla ni lo asfixia. Lo deja obrar. Porque saben que al ser aplicadas hay que tener en cuenta la interpretacin de lo que significan cada uno de estos vocablos: Qu es damnum? Qu es iniuria datum?. Y ello, no al modo del fillogo, sino en la aplicacin concreta que resulte justa y equitativa en cada uno de los casos. Cuanto ms la lex expresa lo 'general' (generaliter constituuntur; Ulpiano, Dig. 1, 3, 8). En cambio el ius se ocupa de la 'especie'. Por eso puede decir Papiniano, el princeps iurisprudentiae, que: "En todo el ius el 'gnero' es derogado por la 'especie', y considera principalmente lo que se refiere a la 'especie' (In toto iure generi per speciem derogatur ,et illud potissimum habetur, quod ad speciem directum est; Dig. 50, 17, 80). Dada la especificidad del 'caso' respecto de la generalidad de la ley, los juristas podrn introducir innovaciones tendientes a lograr una 'solucin justa'. Estas mejoras no derogan las leges, y con ello el ius civile, sino que lo que hacen es interpretarlas y cuando se da una situacin inequitativa, determinar un remedio que no necesariamente tiene que ser del ius civile, pudiendo ms bien corresponder al ius praetorium. De este modo este ius praetorium (llamado tambin ius honorarium) no se opone contradicindose con las leges o el ius ciuile, sino que al funcionar en el campo especfico de la aplicacin de la justicia, en realidad lo completa, ya por insuficiencia en las palabras de la lex, ya por llegarse a situaciones que son consideradas inequitativas. Marciano puede por ello decirnos: "Porque tambin este mismo ius honorarium es la voz viva (viva vox) del ius ciuile" (Dig. 1, 1, 8). Es curioso sealar que lo que se indica como la viva vox del ius ciuile es el ius honorarium. No dice Marciano que esa viva vox lo sea la lex, sino que "ius honorarium viva vox est iuris ciuilis". Tal como lo suelen repetir los romanistas: "El pueblo del Derecho no es el pueblo de la ley". Mientras que en el derecho contemporneo parece expresarse todo de la 'ley', en Roma, por el contrario, se espera todo del iuris prudens.

4. Los juristas romanos eran los iurisprudentes. Esto nos conduce a que lo fundamental del ius se centra en la iurisprudentia. Al mencionar este vocablo se est indicando la prudentia del ius. Y esto es importante, por cuanto el jurista romano no es el sapiens, sino el prudens. Desde este punto de vista, resultara juiciosa una comparacin con los griegos. Este pueblo tambin se preocup por la justicia y ello queda evidenciado en mltiples textos de sus autores, principalmente filsofos. Pero los griegos gustan de practicar el theoren, y al consagrarse a ello, se sienten antropolgicamente inclinados al Bos theorethics, es decir el modo de vida de aqul que contempla, que mira el puro aparecer de la cosa presente. En cambio, los romanos dan su preferencia al Bos praktiks, es decir el modo de vida que se dedica a la accin y a la produccin. Por ello es que en un Platn o en un Aristteles encontramos la acuciante bsqueda por responder a la pregunta: qu es la justicia? En cambio, el hombre romano se preocup por resolver la cuestin concreta de cmo se hace justicia? Esto no significa que exista independencia entre las dos formas de vida, que aparecen como necesarios. De este modo, el iurisprudens busca tambin el 'conocimiento' de la causa decidendi, pero maneja la prudentia. Tal como lo dice Cicern la prudentia consiste en la rerum expetandarum fugiendarum scientia (el conocimiento de aquello que se debe hacer y de lo que se debe evitar hacer; De offic. I, 43, 153). Para el romano, la sapientia es la ms grande de las virtudes, pero correlativamente, la prudentia es el ms grande de los deberes (officia); en efecto, "el conocimiento y la contemplacin de la naturaleza resultan como mutilados o apenas esbozados si no los sigue la accin; pues la actividad consiste ante todo en vigilar las ventajas de los hombres, ya que se relaciona con la sociedad del gnero humano; y as el vnculo social debe ser preferido al conocimiento" (Cic., ibid.). 5. De este modo, la labor del prudens se constituye en un 'obrar'. Pero el 'obrar' no permanece ajeno al 'saber'. En tal sentido, la iurisprudentia queda definida por Ulpiano de la siguiente manera: Iurisprudentia est divinarum atque humanarum rerum notitia, iusti atque iniusti scientia (La jurisprudencia es el conocimiento de las cosas divinas y humanas [con] la ciencia de lo justo y de lo injusto; Dig. 1, 1, 10, 2). El conocimiento debe ser integral, es decir del 'todo'. Este 'todo' es la realitas. Con este vocablo quedan comprendidas todas las res, es decir tanto las 'divinas' como las 'humanas'. Ms an, el iurisprudens queda atado a las res (entendiendo esta palabra no solo como 'cosa' sino en general como 'asunto' en que estn concernidos los hombres). Pero l no es un sapiens que busca la realidad solamente para saber qu es, sino un prudens. El mira la realitas y la trata de 'interpretar' segn la prudentia. En ese mirar est 'viendo' lo que es justo y lo que no es justo. Aqu es donde se integra la segunda parte de la definicin, ya que esa rerum notitia debe ser conocida "con" (por ello preferimos traducir scientia como ablativo y no como nominativo) la 'ciencia' en el sentido de conocimiento "de lo justo y de lo injusto". El iurisprudens, por ello, no es un sirviente obsecuente de la ley. Como lo recuerda Livio: "...leges rem surdam, inexorabilem esse". A quien sirve es a la iustitia. Por ello es un prudens del ius, que como dijimos, en todas las pocas romanas significa tcnicamente "lo justo". Segn la solucin justa que l intuya en el caso que le ha sido propuesto, utilizar los datos de la lex (cuando sta

exista), a veces siguiendo sus palabras en forma literal, pero otras veces apartndose de las mismas para seguir su 'espritu'. Cicern, en sus Partitiones oratoriae (38, 132 ss.) nos demuestra cmo teniendo la vista puesta en el 'caso', podemos hacer una buena defensa, mostrndonos a veces atentos a las 'palabras', y a veces recurriendo al 'espritu', e insistiendo sobre las situaciones inequitativas que se produciran si se aceptan literalmente las palabras en todo su rigor. Y en el mismo sentido tambin Modestino (Dig. 1, 3, 25), acerca de que "ninguna razn del ius, ni la benignidad de la equidad permite que las cosas que se introducen saludablemente por la utilidad de los hombres, las llevemos a la severidad con una interpretacin ms dura contra el bienestar de los mismos". De ah el amplio reconocimiento que los romanos tenan por sus juristas. Ellos entienden que sobre la auctoritas de sus responsa descansa el orden jurdico de la res publica. Cicern haba calificado de principes ciuitatis a P. Scaevola, Manilio y Bruto (De finib., 1, 4, 12). Y respecto de la casa del iurisprudens deca que sine dubio se considera oraculum ciuitatis (De orat., I, 55, 236). El jurista clsico es un ser con dignidad, un sacerdos como le placa decir a Ulpiano (Dig. 1, 1, 1: cuius merito quis nos sacerdotes appellet ). Y Pomponio exalta la labor de los prudentes al reconocer que el ius no puede tener existencia (o consistencia) si no es por la intervencin de algn iuris peritus, quien con su empeo cotidiano ( cottidie) pueda producir soluciones que tiendan a mejorar el propio ius (Dig. 1, 2, 2, 13). En suma, y sin exageraciones, el ius es considerado una res sanctissima (Ulpiano, Dig. 50, 13, 1, 5). 6. En cierto sentido estricto, lo que se entiende propiamente por Derecho romano alcanza su culminacin con la majestuosa compilacin ordenada por el emperador Justiniano, en el s. VI d. C., a la que se conoci como Corpus Iuris Civilis. Pero en realidad los principios del Derecho romano no quedaron relegados al campo de la arqueologa jurdica (eso es lo que pas con el derecho de otros pueblos de la Antigedad), sino que sobrevivi incluso en Occidente a la cada de Roma a mano de los brbaros. Lo curioso es que la traditio de este Derecho, tomando el vocablo en el sentido propio de que alguien se ocup de receptarlo, asumirlo y mantenerlo, ocurri por obra y gracia de estos mismos pueblos conquistadores que, aceptando las bondades del cuerpo de principios romanos los incorporaron a sus propias costumbres. En el Oriente romano, donde se oper la traslatio imperii de la Primera Roma, a la Segunda Roma, es decir, Constantinopla, permaneci vigente hasta la cada de esta ciudad en manos de los turcos otomanos. En cambio, en el Occidente, en la vivencia de los 'siglos oscuros' de los comienzos medievales sobrevivi, aunque de modo imperfecto mezclado con las costumbres de los distintos pueblos que habitaron esa parte de Europa. Sin embargo, va a ser a partir del siglo XII, cuando se operar una nueva 'tradicin'. Ello ocurrir por el 're-descubrimiento' del texto completo del Corpus Iuris Civilis de Justiniano que se realiz en la Universidad de Bolonia, donde se form una escuela denominada comnmente con el nombre de 'glosadores', por cuanto se dedicaron a estudiar con inusual entusiasmo los textos de la mencionada recopilacin, siguiendo un respetuoso mtodo exegtico, dedicndose a esclarecer el sentido de las palabras. A partir de all, el Derecho romano conoci una etapa de florecimiento tal que termin por convertirse en el 'derecho comn europeo'. Segn una

expresin muy reiteradamente citada el hombre occidental identific al Derecho romano con la ratio scripta. En general, y sobre todo, despus de la aparicin de la escuela de los 'Comentaristas' o 'Postglosadores', entre los cuales brill el gran Bartolo de Sassoferrato, el Derecho de la Cristiandad consista en el estudio, por un lado del Corpus Iuris Civilis, nombre dado no por Justiniano sino ms tarde por Godofredo (s. XVI), y por el otro del Corpus Iuris Canonici. Era proverbial la frase de que "para ser un buen bartolista era necesario ser un experto en ambos derechos". Hubo tambin otras escuelas, tales como la de los 'humanistas' franceses, la llamada Escuela Histrica fundada por Hugo y en la cual descoll la figura de Savigny, y la de la Pandectstica alemana, que bebieron las fuentes jurdicas romanas, apreciando el gusto de las instituciones de acuerdo con sus maneras propias de pensamiento. Si tuvo tanto xito en Alemania, ello ocurri por cuanto en virtud de la llamada Rezeption, por medio de la cual los distintos estados germnicos aplicaron como derecho positivo el Corpus Iuris justinianeo. Era el Derecho romano aqul por el cual los jueces resolvan las causas que deban decidir. Y ello fue as hasta la sancin del Cdigo Civil Alemn (el Brgerliches Gesetzbuch; BGB). Pero la tradicin jurdica romana continu como elemento fontal incluso en la aparicin de los distintos Cdigos civiles, no solamente europeos, sino tambin latinoamericanos. Cabe destacar que los nombres de los principales codificadores sudamericanos, Andrs Bello, Augusto Teixeira de Freitas y nuestro Dalmacio Vlez Sarsfield, corresponden a los de eximios romanistas, y de all que la base de los principios romanistas se mantuvo exitosamente en los cdigos de Chile, Brasil, Argentina, Paraguay, Ecuador y prcticamente todos los dems. Por ello es que la legislacin positiva contina aprovechndose de las enseanzas jurdicas romanas. Ms an, las palabras usuales de derecho tales como 'propiedad', 'dominio', 'usufructo', 'persona', 'obligacin', 'acreedor', 'deudor', 'contrato', 'herencia', 'sucesin', etc. son todas palabras latinas que perduran por la vigencia del Derecho romano en los momentos actuales. Como ocurra con el clebre personaje de Molire, Monsieur Jourdain, que descubri que "hablaba en prosa sin saberlo", tambin nosotros "sin saberlo" nos estamos manejando an con la terminologa y las instituciones romanas. 7. Por lo que se ha visto la tradicin del Derecho romano se ha mantenido a travs de las distintas pocas histricas. Qu es lo que ocurre en la actualidad? En su excelente y meditado trabajo Il Diritto Romano nella formaziones del giurista oggi (Riv. Ius de la Univ. Cattol. di Milano, maggioagosto 1987, pp. 121-134), G. Brogginni se ha preguntado sobre la funcin del jurista en el mundo actual. Encara el problema a partir de lo que denomina "una estupenda intuicin de Immanuel Kant: Der Zwang zu entscheiden, ist staerker als die Faehigheit zu erkennen . La constriccin del decidir es ms fuerte que la capacidad de comprender". En otras palabras, cul es el rol del jurista: ese 'decidir' que se muestra como una constriccin, o el 'comprender'? Y advierte el profesor de la Universit Cattolica di Milano, que ello nos conduce a dos posiciones: "El fundamento de la regla de derecho, as como aquella de las otras 'ciencias del hombre', se mueve entre los extremos de un rgido determinismo, metafsico o institucional, poco importa, y de un puro decisionismo" (Ibid., p. 122).

La primera de las variantes nos conduce a un derecho 'sistemtico'. Fue lo que forj el "proyecto modernista", basado en la filosofa de la Razn que est en el corazn mismo de la Modernidad. Se llega as a que la labor del jurista queda reducida a la "constriccin del decidir sin comprender". En esta funcin no existen mayores escrpulos para el 'decididor', "porque la decisin, el juicio, la sentencia son el resultado lgico-matemtico de una regla predeterminada". En otras palabras, el Derecho queda reducido a la ley, a la cual hay que aplicar, sobre todo cuando se dice que "la ley es clara". El afn por 'comprender' el Derecho a los fines de obtener una decisin justa, aparece entonces reducida al mnimo. Y ms an, negada. Montesquieu podr decir que los jueces no son sino "la boca que pronuncia las palabras de la ley; seres inanimados que no pueden moderar ni la fuerza ni el rigor" ( De l'esprit des lois, XI, 6). Y ms recientemente N. Bobbio, no dudaba en afirmar: En certains cas extrmes, mieux vaut admettre que soit affaiblie l'image du bon lgislateur plutt que d'accepter le principe du bon juge... qui prend la place du lgislateur... Le principe suprme de l'interpretation du juge est... dura lex sed lex" (Le bon lgislateur, Actes du congrs mondial de phil. du droit , Bruxelles, 1971, pp. 243 ss.). Pero como le acota el mismo Broggini: "El verdadero problema del intrprete no es aqul de respetar ms o menos la dura lex, sino la de darle 'actuacin', es decir un significado concreto y actual, que en el mbito de la posibilidad discursiva (esto es argumentativa), recuerde que summum ius, summa iniuria". Ello no significa que sea necesario aceptar la otra variante: la del "puro decisionismo", que podra llevarnos, por la va de la arbitrariedad absoluta, a otra forma de negacin de la interpretacin, ya que la decisin, sin lmites ni obstculos pueda quedar reducida a la 'pura decisin', incluso con pretericin de la ley, sin esfuerzo interpretativo o argumental. 8. Planteadas as las cosas, pensamos en la necesidad cada vez ms urgente de continuar manteniendo la t r a d i c i n jurdica de los iurisprudentes romanos. Esto merece una aclaracin. No se trata de procurar volver a la aplicacin directa e inmediata de las soluciones expuestas en el Corpus Iuris Civilis. Esto sera algo inaceptable. E incluso estara en contra del espritu mismo del Derecho romano. El Derecho consiste siempre en tratar de encontrar 'soluciones de justicia' a los problemas proteicos que nos plantea la realidad. En el Derecho hay siempre principios inmutables y otros que son perecederos. Pero como debe ser siempre una respuesta a la realidad y sta es mutable, en la medida en que cambie en su configuracin antropolgica, sociolgica y econmica, tambin las 'soluciones de justicia' pueden cambiar. Esto es lo mismo que pensaban los iurisprudentes romanos. La realidad que se vivi en la Roma del regnum, no era la misma que la vivida en la Repblica, sobre todo en sus ltimas y turbulentas pocas, as como era tambin distinta la realidad del Principado y la del Dominado. Por ello es que ellos, que deban tener la divinarum atque rerum notitia, an manteniendo los datos de la traditio maiorum, provean tambin 'soluciones de justicia' que aparecan como nuevas. Por ello, frente a la realitas de nuestro mundo actual, mucho ms tecnificado, pero tambin ms convulsionado, de existir actualmente no propondran que la solucin fuera volver a quedarse con las viejas soluciones. Nos preguntamos: cmo es que en el momento actual actuara un iurisprudens 'clsico'? En principio, quedara absolutamente sorprendido por la

multitud de leyes, esa elefantiasis legislativa que se impone como obligatoria. Y adems, producida por personas no siempre capacitadas para entender lo jurdico. En segundo lugar, se mostrara un tanto confuso ante la perspectiva que ha adquirido la interpretacin 'abstracta' que predomina en los estudios jurdicos. Para l, la comprensin de lo que es el Derecho no se reduce pura y exclusivamente a interpretar las leyes 'antes' de su 'aplicacin'. Esa es la tarea usual de los tratadistas que interpretan con un buena dosis de racionalismo, aquello volitivamente querido por el legislador. La misin del jurista ser siempre la de tratar de comprender lo ms perfectamente posible la realitas. Y aplicar sobre ella la iusti scientia. Por ello el ius era definido por Celso como el ars boni et aequi. Para poder lograr la inventio de una 'solucin justa', sabe que puede aplicar variados instrumentos lgicos para la bsqueda de dichas soluciones, tratando de entender el 'caso concreto' a la luz de la interpretatio de las reglas aplicables. Pero adems, el jurista debe estar iluminado por la inspiracin tica, de tal modo que pueda impedir que la aplicacin puntual de una norma, de una regla, de un principio jurdico lo pueda llevar a concluir en una solucin injusta. Ya en la poca de Cicern, exista el 'muy conocido proverbio' ( tritum proverbium; De off., 1, 33) que deca que "la puntual aplicacin del ius era el colmo de la injusticia": summum ius, summa iniuria. Es este el primer cuidado y deber que, como lo recordaba Broggini, debe tener en cuenta el jurista actual. En efecto, el gran recurso que tiene siempre el jurista para evitar llegar a estas situaciones injustas, consiste en la interpretatio. Esta consiste en interpretar al mismo tiempo las circunstancias propias de cada caso, as como las palabras y el espritu mismo de la regla legal que debe aplicar. Y sabindola manejar estar en condiciones de atenuar la injusticia al saber escoger, entre las varias interpretaciones posibles (y siempre existe ms de una!, como lo saben los hermeneutas), ya de una norma o de una regla aquella que aparezca como ms justa. Esto es lo que justifica que en la formacin del jurista de hoy da se le ensee el Derecho romano. No slo como un acompaamiento barroco de sus estudios, para que el alumno de nuestras Facultades termine reconociendo que la mayora de nuestras instituciones tuvieron su origen en Roma. Sino, al revs, porque el Derecho romano es lo fontal, y en tal sentido debemos aprender cmo es que se originaron las instituciones, las reglas y los principios jurdicos, en lo cual los iurisprudentes fueron maestros, para conocer cmo, cuando la realitas as lo exiga, saban como cambiar las soluciones para que stas aparecieran como ms justas. Y servirnos para ver la historia posterior en el Derecho occidental para poder apreciar los aciertos y tambin los errores y desviaciones que se pudieran haber producido. De ah que, si importantes son las 'soluciones justas' que los iurisprudentes dieron para los problemas jurdicos de su poca, mucho lo ms son el estudio de su mtodo de invenire tales soluciones, es decir la manera como trabajaron esa lgica muy especial, que no es la misma que se suele ensear como 'lgica formal', sino que ms bien es una 'lgica finalista', entendida sta como aquella que no se queda con los meros razonamientos, sino que siempre se pregunta por el resultado final de si sus responsa se ajustan o no a las "soluciones justas". Y hay todava algo ms. Algo que est ms all del estudio del mtodo y de los responsa. Y esto sera el tratar de recrear en los juristas lo que podramos

denominar la forma mentis del iurisprudens romano. Si pudiramos como docentes esa reconstruccin intelectual, ello significara lo ms esencial para el jurista: el mantenimiento ntimo de la t r a d i t i o i u r i d i c a r o m a na. Y esto tiene su importancia en una Universidad Catlica, puesto que si los romanos consideraban al iurisprudens un oraculum ciuitatis, el jurista a quien debemos formar debe saber reconocerse, como nos lo recuerda el maestro espaol Alvaro d' Ors, en la inventio de las 'soluciones de justicia' que se les propongan, un verdadero oraculum, es decir un declarador de la voluntad divina en la difcil tarea de hacer justicia. Como lo dice G. Broggini, al finalizar su artculo ( ibid., p. 134), todo ello es tarea de la Universidad: "Dobbiamo resistere e non rassegnarci, tener fede all'idea di Universit, come fonte del sapere e della innovazione del sapere, del sapere specialistico e del sapere universale. In Europa la cultura giuridica cultura universitaria. Abbandonare il diritto romano nella formazione del giurista d'oggi, significherebbe anche questo: distruggere l'unit di insegnamento e ricerca e forse anche distruggere la ricerca romanistica. Si spegnerebbe una luce nel buio del passato e la vita ha bisogno di conoscere il passato. La vita significa essere per strada: "auf dem Wege sein". Guai a colui che cammina senza sapere da dove viene".

Alfredo DI PIETRO Profesor Titular Ordinario de Derecho Romano y de Derecho Civil V (Familia y Sucesiones) (Facultad de Derecho y Ciencias Polticas) Universidad Catlica Argentina Profesor Consulto de Derecho Romano (Facultad de Derecho) Universidad de Buenos Aires