1 PARCIAL. HOBBES.

- De tradicin Iusnaturalista, inaugura un pensamiento distinto al medioevo, en el que los hombres buscan preservarse, y esto esta en la naturaleza del hombre. Los Hombres, por naturaleza, no se llevan bien con sus semejantes, por eso compiten, produciendo el motor de la conflictividad y la guerra, que provoca una vida amenazada y un estado deplorable. Es por esto, que el hombre desconfa del otro cuando no existe un poder que los controle. - Hobbes expresa que el hombre en estado de naturaleza es libre e igual a sus semejantes, y esto es el punto de partida para Hobbes. Se sale de este estado a travs de los deseos, la pasin y la razn. Hobbes va a considerar que todo hombre debera esforzarse por conseguir la paz. - Segn este autor, hay derechos inalienables que no se pueden transferir, y una ley es igual a un mandato, para la cual es necesario un legislador al que todos reconozcan y se tenga en claro a quien se obedece. - Del mbito del teatro, Hobbes toma la Teora de la Representacin, en la que el actor acta en nombre del autor y este ultimo es responsable, y las acciones sern a l adjudicadas. Hobbes plantea dos clases de personas, una natural, que se representa a si mismo, y otra artificial, que representa a otro. - A Hobbes se le atribuye una frase "El peor orden, es mejor que el desorden", y afirma que en el estado de naturaleza la vida corre peligro constantemente, y el fundamento que para esto plantea es justamente mirar al propio hombre que convive con polica, cadenas para proteger sus bienes, proteccin del estado, etc. Es por esto que se va a llegar al contrato, consecuencia del miedo y la muerte violenta. Los sbditos, para celebrar este pacto van a renunciar a la libertad y soberana, y a todo aquello que le impida llegar a la paz. Entonces, los sbditos van a celebrar un contrato entre todos para deponer la actitud belicosa. De este contrato el soberano no forma parte, y sus actos van a ser considerados como actos de los sbditos. Por lo tanto, el soberano dicta leyes a las que no esta sujeto porque nadie se las puede hacer cumplir. - Distincin pecado/delito. El delito es una accin de desobediencia u omisin de la ley, mientras que el pecado involucra el foro interno y tiene una intencin expresa de

desobedecer. - Para Hobbes, hay una regla de oro: "no hagas a nadie lo que no quieres que te hagan a ti" Las causas del delito sern tres: La ignorancia, el error de razonamiento, y la pasin. La excesiva popularidad va a ser un elemento que atente contra la paz, porque es un elemento que posiblemente perjudique al soberano.

KANT.

- Filosofo racionalista de la modernidad, su Teora moderna del conocimiento, representa un antes y un despus. Relacionado a la corriente empirista, que sostiene que todo conocimiento comienza con la experiencia, es decir, a travs de los sentidos. Para los empiristas, a travs de relaciones se llega a ideas generales, siempre partiendo de la experiencia. - Kant, va a plantear que solo se puede conocer a partir de determinados axiomas (verdades), que son ideas innatas, y que a partir de la combinacin deductiva se puede avanzar a las cualidades primarias. -El empirismo en Kant es despertado por Hume, un empirista escptico. - Kant va a diferenciar los juicios analticos de los juicios sintticos. Los juicios analticos son independientes de la experiencia, y van a desplegar en el predicado lo que ya esta contenido en el sujeto. Mientras que los juicios sintticos, lo que se dice en el predicado NO esta contenido en el sujeto, es decir, que dependen de la experiencia a posterior. - Kant va a establecer, que "todo conocimiento empieza con la experiencia, pero no todo conocimiento depende de la experiencia". -Kant separa el mundo de lo que se puede conocer, donde se presenta una conjuncin entre la sensibilidad y el objeto, es decir, esta la ciencia. - Kant diferencia el pensar del conocer. El sujeto ademas de conocer tiene una vida moral donde puede pensarse a si mismo. En la moral kantiana, el hombre es libre porque es racional, diferencia hombre fenomnico(determinado por las leyes naturales) de hombre

nohumenon( Seres racionales). - Kant va a sostener que la libertad consiste en darse a si mismo su propia ley, es decir, la posibilidad en tanto ser racional. Ser libre consiste en obrar por deber, como un ser racional, es decir, obrar de un modo tal que la mxima que gua tu accin sea elevada a ley universal sin contradiccin. Si una accin es moral, no puede ser juzgada por un tercero, es solo tarea del sujeto que acta. - El planteo de Kant es en parte de carcter Hobbesiano. Kant fundamenta un orden jurdico partiendo de la libertad, ya que si libertad no hay moralidad ni juridicidad. - Kant va a plantear que el hombre puede elegir ser racional, y que siempre esta condicionado o sometido a circunstancias extremas pero nunca determinado, ya que se dejara de ser racional. Es as, que Kant va a decir que como puedo darme mi propia ley, DEBO darme mi propia ley. Por lo tanto, obrar en conformidad con el deber no es moral, mientras que obrar por el deber me hace libre. Desde el punto de vista moral lo nico que importa es obrar por la representacin del deber y que la mxima sea universal sin contradiccin. Si yo no puedo determinar a mi mismo la sociedad me ubica.

HART

El resultado del trabajo interpretativo de las postulaciones de los autores ya nombrados lleva a Hart plantear tres preguntas donde la teora jurdica se manifiesta con insistencia: 1. En qu se diferencia el derecho de las ordenes respaldadas por amenazas y qu relacin tiene con ellas? 2. En que se diferencian la obligacin jurdica de la obligacin moral y qu relacin tiene con ella? 3. Que son la reglas y en que media el derecho es una cuestin de reglas? Para dar solucin a estos problemas Hart recurre a dos lneas, primero a los

postulados de la filosofa analtica; que trata de aclarar el lenguaje y analizar los conceptos expresados en l. Esta ha recibido diversas denominaciones, como anlisis lingstico, empirismo lgico, positivismo lgico. Este movimiento no acepta ninguna doctrina o teora especfica de forma unnime, los filsofos analticos y del lenguaje estn de acuerdo en que la actividad propia de la filosofa es aclarar el lenguaje o, como prefieren algunos de ellos, esclarecer conceptos. El objeto de su actividad es resolver los problemas filosficos, los cuales afirman, se originan en la confusin lingstica. Dando Hart por determinado que el derecho no puede encontrarse nicamente en le ambito de la subordinacin del ciudadano frente al soberano, el derecho debe influir en los parmetros que configuran la existencia de las comunidades, que son de manera compleja y civilizadas, todo esto conlleva a la asimilacin de unas reglas que delimitan el juego de interaccin entre las ordenes, hbitos, obediencias y amenazas que le rigen, es entonces la nocin de reglas que se presenta de forma natural quien da la pauta para el contenido, el orden y la aplicacin del derecho, es la nocin de regla y no la orden el componente principal del mundo jurdico, esto lleva a hart la conclusin de ser el derecho una propuesta de contextualizacin positivista; como el mismo Hart lo determina como un positivismo suave, la tesis que plantea precisa la generalidad de la regla como fundamento del anlisis jurdico que hace al mundo. Como ya se entiende el pensamiento de Hart tuvo gran importancia en la segunda mitad del siglo XX. En s Hart lo que plantea y entendiendo la importancia de su pensamiento es la relevancia de los problemas que existen a raz de conocerse con exactitud una definicin clara de lo que es derecho. Estos tres problemas segn Hart corresponden a tres aspectos del derecho que son: las relaciones entre derecho y moral (obligacin jurdica y obligacin moral) las relaciones entre el derecho y la pura coaccin y por ltimo el problema de que son las reglas y en qu medida de derechos consisten las reglas y todo lo relacionado en lo que tiene que ver con las reglas jurdicas. Con ello hart plantea que para la solucin de estos tres problemas se debe plantear una clara descripcin de los elementos centrales en lo que corresponde al concepto de derecho. Por otro lado Hart nos plantea una relacin entre lo que tiene que ver con justicia y moral a una de las afirmaciones que hace San Agustn donde segn l los estados que poseen justicia son solo bandos de ladrones alargados aadiendo de que la ley injusta no es ley lo que hace con esto Hart es relacionarlos y de alguna u otra manera aplicar principios de justicia entre el justo y el injusto mismo con la complejidad que ello trae. Entre las ideas de que lleva Hart segn su pensamiento nos dice adems que el derecho tiene fuerte interaccin con el poder teniendo en cuenta que la propia soberana es

limitada por la regla de derecho, por lo tanto que as la rige en ultima instancia por la constitucin es decir que todos son destinatarios de cumplir la regla de derecho as mismo quien la elabora. Con toda su investigacin lo que Hart construye es una teora del derecho a partir de distinciones y conclusiones simples, fundadas en las practicas sociales y en el lenguaje ordinario relativo a dichas prcticas, todo esto tiene que ver con base entre actuar respecto a un habito y actuar con base en una regla, as como hace la distincin entre ser obligado y tener una obligacin. Recordando que Hart plantea un concepto claro del derecho que es conciso en definir claramente los elementos del derecho, podramos decir as que lo que el menciona es la existencia de unas sociedades primitivas que existen sin que este presente el poder legislativo, los tribunales y los funcionarios y que existen en estas sociedades unas comunidades como una forma de control social o aquella censura del grupo con menor complejidad contra el desvi a lo que se denomina el padrn de comportamiento, esta situacin la define l como la aplicacin de las costumbres. Teniendo en cuenta que estas son solo algunas de las ideas que nos plantea Hart. La importancia del pensamiento y las ideas de este filosofo nos lleva a plantear y a deducir que lo que l propone es un sistema jurdico completo y justo como por ejemplo el papel claro que deben desempear los jueces y los tribunales adems de ello de proponer un concepto claro en lo que se refiere al derecho. Con ello Hart nos muestra un sistema menos complejo y mas practico pues al observar nuestro sistema jurdico es muchsimo mas complicado de entender y aplicar en el sentido de que somos nosotros mismo los creadores de un sistema que nosotros mismos no entendemos y que aun peor es injusto y degradante teniendo en cuenta que ni la justicia sigue a sus ideales ni prevalecen las ideas que verdaderamente son las que le convienen a la sociedad porque siempre el derecho ha sido mal interpretado y la justicia ha sido de alguna u otra manera el arma destructora del hombre. En este punto lo que plantea Hart son los eje temticos en los cuales se basara el para construir su teora sobre el concepto de derecho. Es claro lo que se plantea en la estructura de su teora. En ella plantea o clasifica un tipo de normas las cuales distingue como normas primarias y normas secundarias, Las normas primarias son aquellas que establecen ciertas conductas y as mismo imponen obligaciones segn Hart estas normas indican conductas que se consideran deseables dirigidas a los sbditos y prescribindole la aplicacin de las sanciones dirigida a los funcionarios en pocas palabras las normas primarias imponen obligaciones. Un claro ejemplo de las normas primarias son las normas penales y las de responsabilidad civil. Segn Hart las normas secundarias son de tres tipos aunque Hart aclara que existen otras ms estas normas autorizan a individuos o a grupos de personas crear, modificar o extinguir normas .

Un ejemplo claro de las normas secundarias se establece cuando los jueces deciden sobre los casos o en otra situacin el congreso al dictar leyes. Hart en complemento con ello, ofrece varios argumentos en contra de la teora de reglas como mandatos. Con ello mismo y en primer lugar los sistemas jurdicos no imponen obligaciones sino que confieren poderes. Siendo un poco mas explcitos las reglas primarias establecen que los individuos hagan u omitan acciones y si se incumple, por lo tanto trae como consecuencia las sanciones, interponindoles deberes. Las reglas secundarias dependen de las reglas primarias otorgando facultades o potestades, mediante las cuales se puede reglar o regir el derecho, provocando no solo cambios fsicos sino que adems exige la modificacin de deberes u obligaciones. El derecho que as mismo es creado por el dominador en una sociedad particular sin legislacin ni funcionarios, ni ley, ni tribunales seria muy difcil de imaginar, teniendo en cuenta que solo podra ser posible en una sociedad pequea que tuviera fuertes lazos pero de igual manera surgiran muchos interrogantes en el sentido de que modo o que regla se aplicara en si para regir o para gobernar, pues al no existir reglas secundarias no habran reglas que se otorgaran a los individuos y transformen la comunidad en mayor certeza. Hart adems hace nfasis en dos puntos primordiales, un punto de vista externo y un punto de vista interno. En lo referente al punto de vista externo Hart aprecia a este como susceptible de valoracin y adems esta dado por un observador ajeno el cual elabora una conducta general del grupo y de las diferentes reacciones a que estn conllevan. Referente Al punto de vista interno refirindose a un participante como tal acepta las reglas del mismo usndolas as como gua de conducta configurando una descripcin normativa. Expuesto lo anteriormente podramos deducir que basados en las ideologas de Hart entenderamos que el nos propone una sociedad gobernada en igualdad, teniendo en cuenta los derechos y los limites que tiene el soberano. Con lo que respecta a ello Hart plantea que en el modelo de Austin en donde el soberano poda dictar normas ilimitadamente, dictndolas para los dems y estas nunca eran para el, Hart afirma que solo pondra limites jurdicos a la potestad legislativa si el legislador estuviera por debajo de las ordenes de otro legislador quien obedeciera habitualmente, en tal caso, el primero ya no seria soberano, adems esto no es el deber de obedecer a un legislador superior, sino incompetencia en regular sobre determinada materia. En la distincin entre derecho y moral, Hart busca las posibles relaciones entre el derecho y la moral, por lo tanto se comienza a tratar la nocin de cada una de estas y se comienza a ver lo que nos conlleva estas

distinciones. Este autor nos ensea que existen relaciones entre estos dos pero que estas no necesitan estar planteadas y para argumentar esta idea nos dice que entre el derecho y la moral, solo pueden admitirse conexiones contingentes es decir que puede suceder o no suceder y adems l considera que se puede decir que la moral es la fuente principal del mundo jurdico. Seguidamente el autor trata tres cuestiones derivadas de lo anterior y la primera que es la diferenciacin entre moral y justicia. La moral siempre se mantiene en un campo genrico es decir comn a varios aspectos, en tanto para hablar de justicia se deriva a trminos aristotlicos en donde se trata la justicia distributiva y la justicia correctiva, la primera tiene que ver con lo que es justo o correcto con respecto a la asignacin de bienes en una sociedad. Los principios de la justicia distributiva son principios normativos diseados para guiar la asignacin de los beneficios y las cargas de la actividad econmica. A menudo se le contrasta con la justicia retributiva, la cual se concentra en la proporcionalidad de los resultados y las consecuencias, y con la justicia procedimental la cual tiene que ver con la justicia de los procesos, tales como en la administracin de la ley. El terico contemporneo ms prominente de la justicia distributiva es el filsofo John Rawls. La justicia correctiva es aqulla que restaura una situacin equitativa al revertir una ilegalidad. En la tica a Nicmaco, Aristteles define a la justicia correctiva como aqulla que tiene lugar cuando un ciudadano ha cometido una injusticia contra otro, o cuando una de las partes ha provocado un dao y otro lo ha sufrido. Algunos identifican tres posibles aspectos de la justicia correctiva: la compensacin, el emparejamiento o igualamiento y el castigo. La compensacin busca otorgar a la vctima una indemnizacin equivalente al dao que ha sufrido. El igualamiento y el castigo se dirigen contra el causante de la injusticia: la primera lo priva de las ventajas que ha injustamente adquirido y de las que se beneficia, mientras que el castigo es un pago extra por el mal causado. La compensacin y el igualamiento son consideradas por Aristteles cuando caracteriza a la justicia correctiva como "el justo medio entre la prdida de uno y la ganancia de otro". El papel del juez que aplica la justicia correctiva consiste en mantener la balanza igual entre las dos partes. La segunda cuestin que plantea Hart es la demarcacin entre normas morales y jurdicas y para llegar a resolver esto, el autor acude a diferenciar entre las sociedades primitivas entre las modernas, en donde las primeras solo cuentan con reglas primarias y las segundas por constituirse en tener unas normas ms complejas. Por lo tanto se afirma que las comunidades primitivas slo rigen reglas morales en cambio, en las otras reglas jurdicas. Posteriormente se mencionan algunas caractersticas formales de las normas,

tales como el cumplimiento de las normas morales para un grupo es de suma importancia que se efecten pero con las normas jurdicas ocurre lo contrario, las normas morales no pueden ser modificadas o eliminadas por la accin del hombre, pero las reglas jurdicas si pueden ser modificadas por que contienen normas especificas, las normas morales cuando se incumplen generan sentimientos de culpabilidad y en las reglas jurdicas se sanciona mediante algn organismo estatal. La tercera cuestin que se plantea es la determinacin de la funcin del derecho natural en el campo jurdico y el reconocimiento de un contenido mnimo del mismo, por lo tanto el autor explica que claramente la moral influye respecto del contenido del derecho positivo pero aclara que la validez del derecho no influye por el contenido de aquellas exigencias morales y concluye Hart calificando su teora como la expresin de un tipo de positivismo suave. En la perspectiva tridimensional se presenta la teora trialista de Werner Goldschmidt y Miguel Caldani que presenta algunas similitudes y otras diferencias frente a la comprensin de derecho desarrollada por Hart. La teora trialista del mundo jurdico propone as el estudio del Mundo Jurdico mediante el anlisis de los tres grandes elementos que lo integran (conductas, normas y valores). La teora trialista del mundo jurdico sostiene que ese mundo resulta identificable, en definitiva, por las posibilidades de realizar la justicia en la realidad social y en las normas. Las conductas son comportamientos humanos, las normas son descripciones y captaciones lgicas de las conductas, y el valor justicia se realiza en el mundo jurdico a travs de los hombres permitindonos valorar las conductas y las normas. Esta teora ha dado lugar a una corriente jurdica trialista, con base en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario, en Argentina. Su principal exponente en la actualidad es el Dr. Miguel ngel Ciuro Caldani. Para Hart el derecho es un fenmeno complejo que se constituye por hechos o conductas, adjudicatarias de potencia e impotencia, normas y valores, entre los cuales se destaca la justicia de modo particular . Por lo tanto para este autor el derecho funciona mediante los elementos sociolgicos y los componentes normolgicos del mundo jurdico, luego se resaltan algunas similitudes tales como la comprensin trialista de la ejemplaridad y la planificacin y el concepto de regla de conocimiento, igualmente entre el punto de vista externo relacionado al orden horizontal con el punto de vista interno asocindolo con losplanes verticales que se le otorgan a aquellos que tienen la posibilidad de ejercer algn grado de poder. Otro aspecto constitutivo de lo jurdico que se menciona, es la dimensin Dikelgica que se compone de una Parte General que trata de la justicia como valor, as como de una Parte Especial que aborda la forma de la justicia

(Dikelga Axiolgica) y su contenido (Dikelga Axiosfica). La estructura triple del mundo jurdico se manifiesta en el hecho que los diferentes conceptos pueden aparecer tres veces, una vez cada una de las tres dimensiones, y cada vez con las variaciones del caso. He aqu lo que se llama la declinacin trialista . La teora trialista que se maneja en el texto, la podemos analizar segn la relacin entre la dimensin normolgica (norma) y axiolgica (valores). Para hacerlo, nada mejor que acudir a la tan famosa divisin entre derecho positivo y derecho natural. La norma debe sustentarse en valores, si no lo hace estamos hablando de una norma injusta. Sin embargo, lo reitero una vez ms: el sistema es imperfecto, por lo tanto la dimensin normolgica no siempre coincide con la axiolgica. Es decir, las normas no siempre se basan en valores de justicia, igualdad o libertad. Como ejemplo de ello veamos el rgimen del apartheid. El apartheid era un rgimen que discriminaba a la poblacin negra, y era vlido como norma pero se fundaba en valores universales y moralmente correctos? Vemos que no es as, el rgimen del apartheid atentaba contra el valor de la igualdad de todos los hombres ante la ley. Entonces advertimos la diferencia entre la dimensin normlogica (norma escrita, no todos los hombres son iguales ante la ley) y la dimensin axiolgica (valores morales, todos los hombres son iguales ante la ley). Ambas cuestiones, tanto la norma como los valores sobre los que ella se fundamenta, son cuestiones jurdicas . Seguidamente se hace referencia a que el mundo jurdica esta compuesto de normas, imperativos y fuentes. Pero para Hart solo existen dos tipos de reglas que son las primarias y las secundarias, que en conclusin las normas primarias son normas dirigidas al comportamiento y conducta de los ciudadanos, por lo que llevan sancin. Pero existe una cierta incertidumbre a la hora de identificar estas normas segn las circunstancias de aplicacin, por lo que se aplicaran unas reglas de reconocimiento. Otro problema para Hart es el carcter esttico de las normas, para que se adapten a los cambios sociales, Hart utiliza las reglas de cambio. En caso de ineficiencia para cumplir ciertas normas se acudir a las reglas de adjudicacin. Las normas secundarias compuestas por tres tipos bsicos de reglas: reglas de reconocimiento, reglas de cambio y reglas de adjudicacin. Las normas secundarias estn dirigidas a las autoridades e instituciones con el fin de facilitar la organizacin de las normas .