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31/10/2005

TERCERA PARTE

LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL

A.- GENERALIDADES
432.A.1.Concepto. Segn Nez, los recursos procesales son los remedios jurdico-procesales que sirven de arbitrio y fundamento a los legitimados por la ley para impugnar las resoluciones judiciales injustas y agraviantes, a fin de obtener su reforma o substitucin con arreglo a justicia. Los recursos son remedios, porque constituyen arbitrios de que el Derecho Procesal se vale para reparar el gravamen o dao causado por las resoluciones judiciales injustas. Los recursos son remedios jurdico-procesales, porque constituyen modos de actuar pertenecientes al mbito del Derecho en su expresin adjetiva o procedimental. Los recursos son institutos que sirven de arbitrio y fundamento a los legitimados para interponerlos, porque al mismo tiempo de constituir remedios procesales para impugnar las resoluciones judiciales injustas y agraviantes, permiten expresar los motivos fcticojurdicos que hacen procedente su reforma o substitucin con arreglo a justicia. Los recursos slo pueden ser interpuestos por los legitimados por la ley, es decir, por las partes e intervinientes que hayan resultado agraviados por las resoluciones injustas, en cuanto stas no guarden conformidad con el mrito del proceso o con el Derecho en sus aspectos procesal y/o substancial. Los recursos, por ltimo, persiguen la reforma o substitucin de las resoluciones injustas y agraviantes por otras que deben dictarse conforme a justicia. Cabe observar, empero, que si bien las resoluciones que se ajusten a la ley deben presumirse justas, la institucin de los recursos va ms all, pues no basta con que la potestad jurisdiccional sea ejercida legalmente para que no sea injusta y agraviante, sino que es indispensable, adems, que la decisin judicial sea dictada en armona con la razn y con la equidad para que pueda constituir

un real acierto de justicia. A.2.- Presupuestos. En cuanto a los presupuestos de la impugnacin, stos son de naturaleza subjetiva y objetiva. A.2.a.- Son de ndole subjetiva: -el rgano jurisdiccional competente, -la legitimacin y -el agravio; A.2.b.- y de ndole objetiva, -la impugnabilidad de la resolucin. Con relacin a este ltimo supuesto objetivo, cabe observar que slo son impugnables, en los casos que la ley seala, las resoluciones decisorias del juez, pero no las otras actuaciones de ste ni las de los auxiliares de la administracin de justicia, y menos las realizadas por las partes. A.3.- Clasificacin (Segn Nez). Los recursos, en esencia, se clasifican en ordinarios y extraordinarios. A.3.a.- Son ordinarios aquellos cuya interposicin -como lo seala Fenech- no exige una motivacin que est taxativamente determinada por la ley y el conocimiento del tribunal ad quem tiene la misma extensin que la del tribunal a quo. A.3.b.- Son recursos extraordinarios aquellos cuya interposicin exige la concurrencia de causales expresamente determinadas por la ley y que, como norma, limitan la jurisdiccin del tribunal ad quem al anlisis y pronunciamiento slo con respecto a los motivos que le hayan servido de necesario fundamento. Los recursos ordinarios o medios de gravamen se diferencian, adems, de los recursos extraordinarios o acciones de impugnacin, en que los primeros, por ser institutos meramente procesales vinculados a la pluralidad de las instancias, el tribunal llamado a resolverlos entra de inmediato a conocer del negocio para adoptar su decisin; mientras que en los segundos el rgano jurisdiccional ad quem para poder entrar a pronunciarse sobre la impugnacin debe, en forma previa, anular la sentencia impugnada, y slo una vez removido este obstculo, puede resolver el asunto dictando el nuevo fallo que llene el vaco que la anulada dej. A.3.c.- Algunos agregan los especiales.

A.3.d.- Ejemplos (En esta clasificacin).Son recursos ordinarios -la reposicin, -la apelacin y -el de hecho. Son recursos extraordinarios - los de nulidad y de revisin. Son recursos especiales -los de queja, -de amparo, y -de proteccin, que, como tales, tienen una normativa particular. A.4.- Otras clasificaciones.A.4.a.Los recursos, adems, se clasifican en suspensivos y no suspensivos, segn sea que su interposicin paralice o no el procedimiento o la ejecucin de la resolucin. Son, por excepcin suspensivos: el recurso de reposicin, cuando fuere interpuesto conjuntamente con la apelacin subsidiaria que produjere tal efecto; el de apelacin cuando la ley lo seale en forma expresa, como ocurre si se apela de una sentencia definitiva condenatoria, y tambin el de nulidad interpuesto en contra de una sentencia de condena. A.4.b.- Por ltimo -como lo seala Alsina-, los recursos se clasifican en recursos de nulidad y medios de impugnacin, los primeros proceden por error in procedendo, por apartarse de las normas establecidas para las resoluciones; los segundos, son los que no persiguen la nulidad del acto, sino que su reforma por error in iudicando. 433.- A.5.- El nuevo sistema de recursos en el proceso penal. En el Mensaje del Ejecutivo enviado en el ao 1997 a la Cmara de Diputados, relativo al proyecto de ley que estableca un nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, actual Cdigo Procesal Penal, se propuso, en sntesis, una drstica transformacin del sistema imperante en materia de recursos, esencialmente en el sentido de limitar la procedencia de stos como manera de evitar la gran cantidad de controles verticales actualmente imperantes.

Como consecuencia de tal criterio, dichos controles fueron reemplazados por la vigilancia recproca de los rganos competentes en las diversas etapas del procedimiento, de manera de reservar la impugnacin slo para las materias verdaderamente relevantes a fin de someter su decisin a los rganos jurisdiccionales superiores de la administracin de justicia. Tal limitacin ha afectado principalmente a la segunda instancia, al hacer inapelables las resoluciones dictadas por el tribunal oral en lo penal, y al restringir el recurso de apelacin para impugnar las resoluciones de los jueces de garanta, hacindolo procedente slo con respecto de aquellas que pusieren trmino al procedimiento, hicieren imposible su continuacin, o lo suspendieren por ms de treinta das, ya las que, por excepcin, declarare apelables expresamente la ley, como ocurre, por ejemplo, con los autos de sobreseimiento y con las sentencias dictadas en el procedimiento abreviado. Se mantuvo, sin embargo, la procedencia del recurso de hecho, para los casos de la denegacin de una apelacin procedente, de su concesin improcedente, o de su otorgamiento con efectos no ajustados a derecho, por tratarse de irregularidades fcilmente comprobables que no afectan al trmite del proceso. Se suprimi, en cambio, el recurso de casacin, siendo reemplazado por el recurso de nulidad, el cual es de conocimiento en ciertos casos por la Corte de Apelaciones respectiva y en otros por la Corte Suprema. Se ha eliminado tambin el trmite procesal de la consulta. Se conserv, en cambio, el recurso de revisin en contra de las sentencias firmes, de competencia de dicho supremo tribunal. Estimamos tambin que son procedentes en esta sede, en los casos que la legislacin, la doctrina y la jurisprudencia sealan, el recurso de amparo, el de queja y el de proteccin, de competencia de las Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema, ya que todos ellos cautelan intereses pblicos irrenunciables, y, adems, se interponen y tramitan ante el correspondiente tribunal de alzada, sin entorpecer la tramitacin del proceso penal. 434.- A.5.- Facultad o legitimacin para recurrir.
Art. 352 CPP. Facultad de recurrir. "Podrn recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems

5 intervinientes agraviados por ella, slo por los medios y en los casos expresamente establecidos en la ley".

Este precepto se refiere solamente a los presupuestos subjetivos de los recursos, relativos a la legitimacin para interponerlos y a la existencia del agravio. El precepto agrega que dichas personas podrn recurrir de las resoluciones judiciales cuando son "agraviados por ellas" y "slo por los medios y en los casos expresamente establecidos en la ley", lo cual les otorga a los recursos en materia penal un carcter excepcional. De acuerdo con la doctrina, el "agravio" est representado por el contenido desfavorable de la resolucin que emita de oficio o a peticin de parte el rgano jurisdiccional, en cuanto sea gravosa para los derechos del recurrente o deniegue en forma injusta el petitorio o la pretensin formulada ante el tribunal por alguno de los intervinientes del proceso penal. El contenido injusto de la resolucin constitutivo del agravio invocado debe ser considerado en abstracto por el tribunal recurrido para la admisibilidad del recurso, con la sola comprobacin del cumplimiento de las formalidades legales en su interposicin, de la impugnabilidad de la resolucin y de la oportunidad de impugnacin, sin entrar a indagar sobre la plausibilidad de sus fundamentos, ya que tal decisin de fondo corresponde al tribunal ad quem, el cual al conocer y fallar el arbitrio, deber pronunciarse sobre su procedencia legal. 435.- A.6.- Interposicin de los recursos y sus efectos. A.6.a.- Concepto. La interposicin de un recurso constituye el hecho de ser formalizado por alguno de los intervinientes agraviados, impugnando una resolucin judicial agraviante, a fin de obtener su reforma con arreglo a justicia. A.6.b.- Efectos. La interposicin produce los siguientes efectos: -da inicio a un nuevo procedimiento; -suspende la cosa juzgada formal o material; -produce la consuncin de la impugnacin, y -causa el efecto devolutivo, a menos que el recurso

sea de justicia retenida. -A veces tambin provoca el efecto suspensivo. La interposicin origina un nuevo procedimiento, el que puede desarrollarse en la misma cuerda de la litis, como ocurre, por ejemplo, con los recursos de reposicin, de apelacin y de nulidad; o en cuerda separada, como acontece con los recursos de hecho, de revisin, de amparo, de proteccin, de queja y de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Normalmente, tambin, la interposicin de los recursos produce la suspensin de la cosa formal, es decir -como lo seala Pereira Anabaln-, "precluye los medios de impugnacin de una sentencia judicial; y produce la interrupcin de la cosa juzgada material, es decir, de la invulnerabilidad e irrevocabilidad de la sentencia, a menos que se trate del recurso de revisin que procede en contra de los fallos firmes. La deduccin de un recurso produce, adems, la consuncin de la impugnacin, la cual consiste en la imposibilidad de que, a travs del mismo arbitrio, se pueda volver a impetrar la reforma de la resolucin ya recurrida por la misma causal antes invocada, Igualmente, la interposicin siempre produce el "efecto devolutivo", esto es, aquel que le otorga al tribunal ad quem jurisdiccin para conocer y decidir sobre el objeto del recurso, sin que por ello se suspenda la competencia del tribunal a quo para seguir conociendo de la causa, a menos que el arbitrio se otorgue "en ambos efectos", es decir, en el suspensivo y en el devolutivo, lo cual constituye una excepcin en el proceso penal. A este ltimo punto se refiere el
Art. 355 del CPP. Efecto de la interposicin de recursos. "La interposicin de un recurso no suspender la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o que la ley dispusiere expresamente la contrario",

Del texto del precepto antes inserto se desprende, por lo tanto, que los recursos interpuestos en el proceso penal se otorgan por regla general slo en el efecto devolutivo, especialmente si se trata de sentencias definitivas absolutorias o interlocutorias de sobreseimiento, y, por ende, no suspenden la ejecucin de la resolucin recurrida, a menos que la impugnada fuere una sentencia definitiva de condena o que la ley disponga expresamente lo contrario. 436.- A.7.- Plazos y forma de interponer los recursos.

A.7.a.- Regla general. Los recursos en el proceso penal deben ser interpuestos dentro de los plazos fatales y en la forma que en cada caso seala la ley. A.7.b.- Algunos ejemplos.
El recurso de reposicin respecto de resoluciones dictadas durante el juicio oral debe ser interpuesto oralmente tan pronto como se dictaren; y con respecto a las sentencias interlocutorias, autos y decretos dictados fuera de audiencia, debe ser deducido por escrito fundado dentro de tercero da a contar de la notificacin respectiva (arts. 362 y 363 C.P.P.). El excepcional recurso de apelacin deber ser interpuesto ante el juez de garanta para ante la Corte de Apelaciones, cuando de acuerdo con la ley procediere, por escrito y fundadamente, dentro del quinto da siguiente a la notificacin de la resolucin impugnada (arts. 365, 366 y 367 C.P.P.). El recurso de nulidad para invalidar el juicio oral y la sentencia definitiva, o slo sta, deber ser deducido por escrito, tambin de manera fundada y enunciando en forma clara y precisa tanto las causales invocadas como las peticiones concretas que se formulan, dentro de los diez das siguientes a la notificacin de dicho fallo (arts. 372 y 378). El recurso de revisin contra las sentencias firmes puede ser interpuesto en cualquier tiempo por los legitimados para deducirlo, por escrito, con preciso fundamento legal, y acompaando copia fiel de la sentencia cuya anulacin se solicitare, junto con los documentos que acreditaren los hechos en que se sustenta (arts. 474 y 475 C.P.P.). En los casos que la ley seala plazos para la interposicin de los recursos, stos son siempre perentorios o fatales y de das corridos. Con respecto a este punto cabe una pregunta: son prorrogables dichos plazos, o, en otras palabras, es aplicable al caso la "restitucin en trminos" contemplada en el artculo 17 del Cdigo Procesal Penal? Estimamos que tales plazos s son prorrogables en las eventualidades y en las condiciones contempladas en dicho precepto, por las razones expuestas al referirnos anteriormente a la decadencia o caducidad y a la restitutio in integrum (supra Ns 269 y sigts.). Tambin, tales plazos deben aumentarse conforme a la tabla de emplazamiento establecida en el artculo 259 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los casos que el tribunal hubiere conocido del juicio oral fuera del lugar de su asiento, segn lo disponga la respectiva Corte de Apelaciones de acuerdo con el artculo 21 A del Cdigo Orgnico de Tribunales, agregado por la Ley N 19.665, de 9 de marzo del ao 2000. As lo prescribe el Art. 353 CPP. "Si el juicio oral hubiere sido conocido por un tribunal que se hubiese constituido y funcionado en una localidad situada fuera de su lugar de asiento, los plazos legales establecidos para la interposicin de los recursos se aumentarn conforme a la tabla de emplazamiento prevista en el artculo 259 del

8 Cdigo de Procedimiento Civil". Este precepto, sin embargo, no es aplicable a las apelaciones ni a los recursos de nulidad interpuestos, en sus respectivos casos, en contra de las resoluciones de los jueces de garanta, ya que stos no estn autorizados por el artculo 21 A del Cdigo Orgnico de Tribunales, ni por otras disposiciones legales para funcionar fuera del lugar de su asiento.

437.- A.8.- Renuncia y desistimiento de los recursos.

Art. 354 CPP. Renuncia y desistimiento de los recursos. "Los recursos podrn renunciarse expresamente, una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren". "Quienes hubieren interpuesto un recurso podrn desistirse de l antes de su resolucin. En todo caso, los efectos del desistimiento no se extendern a los dems recurrentes o a los adherentes al recurso". "El defensor no podr renunciar a la interposicin de un recurso, ni desistirse de los recursos interpuestos, sin mandato expreso del imputado".

La ley hace una distincin entre la renuncia y el desistimiento de los recursos, ya que mientras la primera slo procede antes de la impugnacin, el segundo, en cambio, es permisible nicamente despus de la interposicin de sta. La renuncia del recurso puede ser tcita o expresa. Es tcita si el legitimado para deducirlo no lo interpone dentro del plazo perentorio que la ley seala, caso en que se extingue su derecho a la impugnacin por caducidad o decadencia. Es expresa cuando el legitimado para deducirlo, despus de notificada la resolucin en contra de la cual procede, omite deducirlo o manifiesta, segn proceda, oralmente o por escrito, su voluntad de no interponerlo. El desistimiento del recurso slo es admisible despus de su interposicin, pero antes de ser resuelto por el tribunal ante el cual se recurre, y necesariamente debe manifestarse en forma expresa. Ni la renuncia ni el desistimiento se extienden a los dems recurrentes o a los adherentes al recurso. 438.- A.9.- Prohibiciones y limitaciones relativas a la suspensin de la vista de los recursos. El Cdigo Procesal Penal contempla al respecto normas prohibitivas y limitativas atinentes a la suspensin de la vista de las causas ante las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema.

Art. 356 CPP. Prohibicin de suspender la vista de la causa por falta de integracin del tribunal. "No podr suspenderse la vista de un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la sala.

9 Si fuere necesario, se interrumpir la vista de recursos civiles para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. En consecuencia, la audiencia slo se suspender si no se alcanzare, con los jueces que conformaren ese da el tribunal, el mnimo de miembros no inhabilitados que debieren intervenir en ella". Art. 357 CPP. Suspensin de la vista de la causa por otras causales. "La vista de los recursos penales no podr suspenderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artculo 165 del Cdigo de Procedimiento Civil". "Al confeccionar la tabla o disponer la agregacin extraordinaria de recursos o determinar la continuacin para el da siguiente de un pleito, la Corte adoptar las medidas necesarias para que la sala que correspondiere no viere alterada su labor". "Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, slo se suspender la vista de la causa por muerte del abogado del recurrente, del cnyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para la vista del recurso". "En los dems casos la vista slo podr suspenderse si lo solicitare el recurrente o todos los intervinientes facultados para concurrir a ella, de comn acuerdo. Este derecho podr ejercerse una sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que deber presentarse hasta las doce horas del da hbil anterior a la audiencia correspondiente, a menos que la agregacin de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso en el cual la suspensin podr solicitarse hasta antes de que comenzare la audiencia". Art. 165 CPC. Slo podr suspenderse en el da designado al efecto la vista de una causa, o retardarse dentro del mismo da: 1. Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuacin de la vista de otro pleito pendiente del da anterior;... 5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores o los abogados de ellas. ... 6. Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo da ante otro tribunal. ... 7. Por ordenarlo as el tribunal, por resolucin fundada, al disponer la prctica de algn trmite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La orden de traer algn expediente o documento a la vista, no suspender la vista de la causa y la resolucin se cumplir terminada sta.

439.- A.10.- Reglas generales que norman la vista de los recursos.

Art. 358 CPP. Reglas generales de vista de los recursos. "La vista de la causa se efectuar una audiencia pblica". "La falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir proceder en su ausencia. "La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar relacin, se otorgar la palabra a el o los recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso, as como las peticiones

10 concretas que formularen. Luego se permitir intervenir a los recurridos y finalmente se volver a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate". "En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal podr formular preguntas a los representantes de las partes o pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico de la cuestin debatida". "Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La sentencia ser redactada por el miembro del tribunal colegiado que ste designare y el voto disidente o la prevencin, por su autor".

De la lectura del texto antes transcripto, se desprende que el legislador en la vista de los recursos en materia penal ha mantenido la aplicacin de los principios de la publicidad, de la oralidad, de la inmediacin, de la concentracin y de la contradictoriedad que rigen al juicio oral, sea que se haya recurrido en contra de resoluciones del juez de garanta o del tribunal oral en lo penal. Corroborando lo anterior, adems, el artculo 361 del Cdigo hace aplicable supletoriamente a la tramitacin de los recursos, las reglas del Ttulo III del Libro Segundo del mismo, relativas a la tramitacin del juicio oral. 440.- A.11.- La prueba en los recursos.
Art. 359 CPP. Prueba en los recursos. "En el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso". "Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia".

No obstante la forma generalizada con que el epgrafe del precepto inicia la disposicin, la ley slo seala en forma expresa que la recepcin de prueba procede en el recurso de nulidad y en el de revisin, pero no en los dems (arts. 474 y 475 inciso segundo). Pasando en seguida al recurso de nulidad, la ley establece que para la procedencia de la produccin de prueba que requiera su decisin, es preciso que sea ofrecida precisa y determinadamente en el escrito de interposicin, y, cumplida esta formalidad, es de rigor que sea recibida de acuerdo con las reglas que rigen para tal efecto en el juicio oral.

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441.- A.12.- Limitaciones y extensin en la decisin de los recursos y el principio reformatio in peius.
Art. 360 CPP. Decisiones sobre los recursos. "El tribunal que conociere de un recurso slo podr pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los recurrentes, quedndole vedado extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los lmites de lo solicitado, salvo en los casos previstos en este artculo y en el artculo 379 inciso segundo". "Si slo uno de varios imputados por el mismo delito entablare el recurso contra la resolucin, la decisin favorable que se dictare aprovechar a los dems, a menos que los fundamentos fueren exclusivamente personales del recurrente, debiendo el tribunal declararlo as expresamente". "Si la resolucin judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo interviniente, la Corte no podr reformarla en perjuicio del recurrente".

El primer inciso del precepto establece las limitaciones cuantitativas y los mrgenes cualitativos o de fondo del pronunciamiento, es decir, impide resolver ultra petita. En lo que atae a las limitaciones cuantitativas -como lo sostiene Fenech y lo establece expresamente el precepto antes transcripto-, la extensin del conocimiento del tribunal ad quem viene ya limitada por el contenido de la impugnacin, segn sea ella total o parcial. En el primer caso, el pronunciamiento de la nueva resolucin debe abarcar el total de las decisiones recurridas; en el segundo, slo a las impugnadas. "En otras palabras -como lo seala Guasp-, el petitorio delimita todo el procedimiento ulterior, no pudiendo el dictamen exceder el mbito de la pretensin. Como una consecuencia de lo anterior, se producir una firmeza subjetivamente parcial de la resolucin recurrida si, siendo varias las partes, recurren slo algunas, precluyndose para las dems, con el transcurso del tiempo, la posibilidad de hacerlo. Tal firmeza parcial ser objetiva si, conteniendo la resolucin varios pronunciamientos, se atacan uno y otros no". En cuanto al significado y alcance de la prohibicin de reformatio in peius, ella importa que el tribunal ad quem est inhibido legalmente de pronunciar una sentencia ms gravosa que la impuesta por el tribunal a quo, no slo en cuanto a la naturaleza del delito, sino que tambin en lo relativo a la especie o extensin de la pena, como asimismo respecto a los beneficios anexos que comprenda el fallo de primera instancia. As, el tribunal ad quem no podra, verbigracia, cambiar la calificacin jurdica de cuasidelito de homicidio hecha por el

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tribunal a quo por la de homicidio; ni trocar la pena de reclusin impuesta por el primero por la de presidio; ni aumentar la extensin del tiempo de la sancin privativa o restrictiva de la libertad, como igualmente alzar las sanciones pecuniarias, ni condenar en costas al acusado exento de esta carga en virtud del fallo recurrido, ni, por ltimo, dejar sin efectos beneficios de la remisin de la pena o la libertad vigilada otorgados en dicha sentencia. Inclusive -como lo ha establecido la doctrina italiana-, "si el juez de apelacin admite una atenuante excluida por el primer juez o excluye una agravante admitida por l, debe reducir la pena en su entidad global y no puede mantenerla intacta". Esta doctrina, sin embargo, ha sido objetada por otros autores al sostener, en sntesis, que "la prohibicin de reformatio in peius est impuesta con referencia a la pena infligida por la parte dispositiva, pero no concierne a los distintos clculos que, por el juego de las circunstancias del delito, realice el juez para llegar a ella". 442.- A.13.juicio oral. Aplicacin supletoria de las normas del

Art. 361 CPP. Aplicacin supletoria. "Los recursos se regirn por las normas de este Libro. Supletoriamente, sern aplicables las reglas del Ttulo III del Libro Segundo de este Cdigo".

Este precepto hace aplicables en es decir, para integrar las normas reglamentacin general de los recursos las reglas de procedimiento que rigen juicio oral.

forma supletoria, faltantes en la antes analizada, el debate en el

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B.- EL RECURSO DE REPOSICIN

443.- B.1.- Concepto. El recurso de reposicin es aquel que tiene por objeto impugnar una resolucin, a fin de obtener que sea reformada o substituida por el mismo juez que la dict retrotrayendo la causa al estado anterior a su dictacin. B.2.- Caractersticas. Se trata, en consecuencia, de un recurso de justicia retenida, en razn de que su conocimiento corresponde al mismo rgano jurisdiccional que emiti la resolucin recurrida, ya sin perder su jurisdiccin, sea ste el juez de garanta, el tribunal oral en lo penal, la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema. Es un recurso ordinario, porque no exige para su interposicin causales especficamente determinadas por la ley, ya que basta con la fundada disconformidad del recurrente con la resolucin impugnada. Tampoco restringe las facultades jurisdiccionales del juez o tribunal que deba resolverlo, como ocurre con los recursos extraordinarios, sin perjuicio de que la decisin no pueda exceder cualitativa ni cuantitativamente del petitorio de la impugnacin. 444.- B.3.- Resoluciones impugnables por la va de la reposicin.
Art. 362 CPP. Reposicin de las resoluciones dictadas fuera de audiencia. "De las sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos dictados fuera de audiencias, podr pedirse reposicin al tribunal que los hubiere pronunciado. El recurso deber interponerse dentro de tercero da y deber ser fundado". "El tribunal se pronunciar de plano, pero podr or a los dems intervinientes si se hubiere deducido en un asunto cuya complejidad as lo aconsejare". "Cuando la reposicin se interpusiere respecto de una resolucin que tambin fuere susceptible de apelacin y no se dedujere a la vez este recurso para el caso de que la reposicin fuere denegada, se entender que la parte renuncia a la apelacin". "La reposicin no tendr efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolucin procediere tambin la apelacin en este efecto. Art. 363 CPP. Reposicin en las audiencias orales. "La reposicin de las resoluciones pronunciadas durante audiencias orales deber promoverse tan pronto se dictaren y slo sern admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate. La tramitacin se efectuar verbalmente, de inmediato, y de la misma manera se pronunciar el fallo".

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445.- B.4.- Forma y plazo para la interposicin. La ley distingue al respecto entre las sentencias interlocutorias, autos y decretos dictados fuera de audiencia y los pronunciados durante las audiencias orales.
Art. 362/1 CPP. Reposicin de las resoluciones dictadas fuera de audiencia. "De las sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos dictados fuera de audiencias, podr pedirse reposicin al tribunal que los hubiere pronunciado. El recurso deber interponerse dentro de tercero da y deber ser fundado". Art. 363 CPP. Reposicin en las audiencias orales. "La reposicin de las resoluciones pronunciadas durante audiencias orales deber promoverse tan pronto se dictaren y slo sern admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate. La tramitacin se efectuar verbalmente, de inmediato, y de la misma manera se pronunciar el fallo".

A su vez, el

Como se podr apreciar, en el primer caso, es decir, si la resolucin recurrida ha sido emitida fuera de la audiencia del juicio oral de conformidad con lo dispuesto en el inciso primero del artculo 362 del C.P.P., el recurso de reposicin deber ser interpuesto por escrito, fundado y dentro del plazo de tercero da a contar de la correspondiente notificacin. Interponer el recurso fundadamente significa deducirlo en base a argumentos fctico-jurdicos razonables y lgicos, en trminos que justifiquen la existencia del agravio invocado y la procedencia de la reforma o substitucin de la resolucin impugnada, sea por error in procedendo o violacin de las normas procesales, sea por error in iudicando o transgresin de las normas de derecho substancial. Ambos yerros constituyen errores de derecho (error iuris) en cuanto aplican equivocadamente la ley. Empero, si el error in iudicando emana del desacierto en la declaracin de certeza, es un error de hecho (error facti) que hace procedente el recurso por falta de correspondencia entre la equivocada decisin y la que hubiera debido ser la decisin justa. El plazo de tercero da fijado por la ley para interponer el recurso es fatal y de das corridos, y empieza a correr desde la notificacin de la resolucin impugnada, y, por ende, a su vencimiento caduca el derecho del recurrente para deducir el recurso, a menos que -al tenor de lo dispuesto en el artculo 17 del C.P.P.- "por un hecho que no le sea imputable" no haya

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podido ejercerlo dentro de dicho lapso, en tal evento si alega el impedimento dentro de los cinco das a contar de la fecha del cese de la imposibilidad, el tribunal le podr otorgar un nuevo plazo por aplicacin de la norma de la restitucin en trminos. Del mismo modo, si el recurso es interpuesto ante un tribunal oral en lo penal, dicho plazo se aumentar conforme a la tabla de emplazamiento si el rgano jurisdiccional se hubiere constituido y funcionado en un lugar situado fuera del lugar de su asiento, segn lo dispone el artculo 353 del C.P.P. En el segundo caso contemplado por la ley, esto es, cuando -al tenor de lo dispuesto en el artculo 363,- la sentencia interlocutoria, el auto o el decreto hubieren sido dictados durante una audiencia oral, el recurso de reposicin no tiene plazo para su interposicin, pues debe ser deducido de inmediato, fundada y oralmente, y slo ser admisible cuando su pronunciamiento no haya sido precedido de debate. El hecho de que el recurso en este caso slo sea admisible cuando la dictacin de la resolucin no haya sido precedida de debate encuentra su fundamento en la cautela del principio de la concentracin que inspira el procedimiento, ya que si existi discusin anterior al respecto, no se justificara la realizacin de una nueva polmica sobre la misma materia. Por ltimo, hay que tener presente que -como lo dispone el inciso tercero del artculo 362, antes inserto- si la reposicin es interpuesta contra una resolucin que tambin fuere susceptible de apelacin, si este recurso no se dedujere tambin para el caso que fuere denegado el primer arbitrio, se entender que el recurrente renuncia a la apelacin. 446.- B.5.- Efectos de la interposicin del recurso de reposicin.
Art. 362/4 CPP. "La reposicin no tendr efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolucin procediere tambin la apelacin en este efecto".

447.B.6.Tramitacin y fallo del recurso de reposicin. Al respecto tambin es preciso distinguir si la resolucin recurrida ha sido dictada fuera de audiencia, o durante la celebracin de sta. En el primer caso, el tribunal tiene dos opciones facultativas: podr pronunciarse de inmediato, es decir,

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de plano; o si lo estima prudencialmente pertinente, citar a una audiencia para or a los dems intervinientes, si el recurso se hubiere deducido en un asunto cuya complejidad as lo aconsejare. En este ltimo caso el fallo se dictar previa deliberacin del tribunal, y en lo dems debern aplicarse las reglas del juicio oral, en la forma sealada por los artculos 290 y 361 del CPP. Por el contrario, si la resolucin recurrida hubiere sido dictada durante una audiencia, la tramitacin del recurso de reposicin se efectuar verbalmente, de inmediato, y de la misma manera se pronunciar el fallo.

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C.- LOS RECURSOS DE APELACION Y DE HECHO

448.- C.1.- Concepto. La apelacin -como lo sostiene Leone- "es el medio de impugnacin por el cual una de las partes pide al juez de segundo grado una nueva discusin sustitutiva de una decisin perjudicial del juez del primer grado". Por nuestra parte, acatando la legislacin chilena, definimos la apelacin como el remedio jurdico en virtud del cual el interviniente del proceso penal agraviado por una resolucin injusta del juez de garanta, impugna su decisin para ante la Corte de Apelaciones respectiva, a fin de que sta realice un nuevo examen de los fundamentos de hecho y derecho del auto, decreto o sentencia recurrida, y emita un nuevo pronunciamiento sustitutivo que repare el gravamen invocado. C.2.- Caractersticas. En cuanto a sus caractersticas, es un recurso ordinario, de carcter excepcional en el proceso penal, que, como norma, slo produce el efecto devolutivo que le otorga jurisdiccin al tribunal ad quem para someter a un segundo examen lo resuelto por el tribunal a quo, y que -como lo sealan los artculos 355 y 368 del C.P.P.- slo excepcionalmente produce el efecto suspensivo cuando se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o la ley lo dispusiere expresamente. C.3.- Alcance. El recurso de apelacin le otorga amplia jurisdiccin al tribunal ad quem para rever y juzgar en lo relativo a los hechos y al derecho lo resuelto por el tribunal a quo, examen que podr abarcar todos los puntos de la decisin recurrida si la integridad de ellos hubiere sido impugnada (novum iudicium); y que quedar limitado nicamente a la parte impugnada si lo refutado hubiere sido slo parcial, ya que la resolucin de alzada no puede exceder el permetro de la pretensin. En este ltimo caso, se produce lo que la doctrina denomina el efecto parcialmente devolutivo, expresado en el apotegma romano: tantum devolutum quantum appellatum, circunstancia que limita el juzgamiento del tribunal ad quem a slo los puntos impugnados, quedndole vedado extender su decisin sobre otros, a menos que stos sean

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totalmente dependientes de los primeros. 449.- C.4.- Resoluciones apelables.

Art. 370 CPP. Resoluciones apelables. "Las resoluciones dictadas por el juez de garanta sern apelables en los siguientes casos: a) Cuando pusieren trmino al procedimiento, hicieren imposible su prosecucin o la suspendieren por ms de treinta das, y b) Cuando la ley lo sealare expresamente.

En sntesis, por tanto, son apelables, como norma, las resoluciones dictadas por los jueces de garanta, cualquiera sea su naturaleza, es decir, los decretos o providencias, los autos y las sentencias interlocutorias o definitivas, pero slo en los casos expresamente sealados por la ley antes indicados. Sin embargo, ello no obsta a que, adems, ciertas resoluciones de los jueces de garanta sean inapelables por expreso mandato legal, como ocurre, verbigracia, con los casos sealados en los artculos 115 inciso 2, 149, 258, 271 inciso 3 y 277 inciso 2. En cambio, las resoluciones dictadas por los tribunales del juicio oral son siempre inapelables, es decir, estos rganos jurisdiccionales tienen exclusivamente competencia de nica instancia en materia criminal. 450.- C.5.- Resoluciones inapelables.
Art. 364 CPP. Resoluciones inapelables. "Sern inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal de juicio oral en lo penal".

Esta inapelabilidad excepcional en nuestro derecho ha tenido una amplia y controvertida discusin tanto en la doctrina como en el parlamento antes de ser aprobada en los trminos actuales. 451. Tribunal ante quien se entabla y para ante quien se interpone el recurso de apelacin.
Art. 365 CPP. Tribunal ante el que se entabla el recurso de apelacin. "El recurso de apelacin deber entablarse ante el mismo juez que hubiere dictado la resolucin y ste lo conceder o lo denegar".

En cuanto a este primer punto, el recurso apelacin debe entablarse ante el juez de garanta hubiere dictado la resolucin recurrida, y ste conceder o denegar, segn proceda, sin perjuicio de tal decisin sea susceptible de ser impugnada por la del recurso de hecho.

de que lo que va

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En caso que la apelacin fuere concedida por el juez a quo -como lo ordena el artculo 371 del precitado Cdigo- remitir copia fiel de la resolucin recurrida y de todos los antecedentes que fueren pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre el recurso, a la Corte de Apelaciones respectiva, que deber conocer de l y resolverlo. 452. Plazo para interponer el recurso de apelacin.
Art. 366 CPP. Plazo para interponer el recurso de apelacin . "El recurso de apelacin deber entablarse dentro de los cinco das siguientes a la notificacin de la resolucin impugnada".

Este es un plazo fatal, de das corridos, que, no obstante, excepcionalmente podr aumentarse, prorrogarse, si por fuerza mayor o caso fortuito el recurrente se hubiere visto impedido de interponer el recurso antes de su vencimiento, en virtud de lo dispuesto en el artculo 17 del C.P.P., que consagra en nuestro derecho la institucin denominada "restitucin en trminos". En cambio, dicho plazo no podr aumentarse en conformidad con lo dispuesto en el artculo 353 del precitado Cdigo, ya que el artculo 21 A del Cdigo Orgnico de Tribunales slo autoriza a los tribunales del juicio oral para funcionar en localidades ubicadas fuera de su lugar de su asiento, y no a los jueces de garanta. 453. Forma de la interposicin del recurso de apelacin.

Art. 367 CPP. Forma de la interposicin del recurso de apelacin. "El recurso de apelacin deber ser interpuesto por escrito, con indicacin de sus fundamentos y de las peticiones concretas que se formularen".

Si la interposicin no es presentada por escrito, no tuviere fundamentos fctico-jurdicos claros y precisos que hagan plausiblemente aceptable su procedencia, o no contuviere peticiones concretas, es decir, especficas y determinadas, deber ser rechazada por el tribunal ad quem. Con todo, el juzgado de garanta recurrido deber declarar admisible y otorgar el recurso que se interponga por escrito y dentro de plazo legal, sin entrar a calificar si contiene o no fundamentos y peticiones concretas, ya que tal juzgamiento y decisin corresponde al tribunal ad quem, es decir, a la Corte de Apelaciones respectiva.

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454. Cmo debe otorgarse el recurso y efectos de su interposicin.

Art. 368 CPP. Efectos del recurso de apelacin. "La apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley sealare expresamente lo contrario".

Este precepto confirma la norma general establecida en el artculo 355 del precitado Cdigo, en orden a que la interposicin de los recursos no suspender la decisin, salvo que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria, o que la ley dispusiere expresamente lo contrario, como ocurre, por ejemplo, en el caso antes sealado y con respecto a la apelacin del fallo dictado por el juez de garanta en el procedimiento abreviado, segn lo dispone el artculo 414. En cuanto a los efectos que produce la interposicin, nos remitimos a lo expuesto con anterioridad a este tema (supra N 435). 455. Tramitacin del recurso de apelacin. En cuanto al trmite de la apelacin ante el juzgado de garanta recurrido, ste debe limitarse a comprobar que ha sido interpuesto por escrito y dentro de plazo, para luego declararlo admisible y -como lo seala el artculo 371 del C.P.P.- "Concedido el recurso, el juez remitir al tribunal de alzada copia fiel de la resolucin y de todos los antecedentes que fueren pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre el recurso". Elevados los autos a la Corte de Apelaciones respectiva, el recurso ser ingresado en el registro, sin que el recurrente tenga la obligacin de comparecer y hacerse parte dentro de quinto da a contar del ingreso de la causa en la secretara del tribunal, ya que esta norma sancionatoria no est contenida expresamente en el Cdigo Procesal Penal. Con todo, el inciso segundo del artculo 358 del precitado Cdigo sanciona con el abandono del recurso con respecto a aquellos recurrentes que no comparezcan a la audiencia de la vista del mismo, el cual -como lo ha sealado la Fiscala Nacional del Ministerio Pblicodebe ser declarado de oficio, sin perjuicio de que, como lo seala el mismo precepto, deba procederse a la vista de la apelacin con respecto a los apelantes presentes. Dicha comparecencia, sin embargo, no es necesario que sea personal del interviniente que haya apelado, sino que por l puede comparecer su abogado defensor con poder suficiente, ya que slo los letrados habilitados estn

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autorizados a realizar defensas orales ante las Cortes de Apelaciones, de acuerdo con lo prescrito en el artculo 527 del Cdigo Orgnico de Tribunales y la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en juicio. Si el ministerio pblico hubiere apelado de alguna resolucin, deber hacerlo por intermedio del correspondiente fiscal, y aun, en concepto de dicha fiscala, representado por un abogado funcionario del servicio, los cuales, segn su criterio, estaran exentos de pago de patente que los habilite para litigar en materias propias de dicho ministerio. 257 Puesta en tabla la causa, su vista se llevar a cabo de acuerdo con las reglas generales establecidas con respecto a los recursos en materia penal en los artculos 356, 357 y 358 del C.P.P., tema que ya hemos tratado anteriormente y, por lo tanto, nos remitimos a lo antes expuesto al respecto (supra Ns 437, 438, 439, 440 y 442). 456. Contenido y efectos del fallo dictado en el recurso de apelacin. La sentencia dictada una vez terminada la vista del recurso puede ser meramente procesal o de mrito. Ser de la primera clase, por ejemplo, si se pronuncia sobre la no existencia de una condicin de procedibilidad, o sobre la incompetencia del tribunal que la dict o del propio tribunal ad quem, evento en que declarar la nulidad del procedimiento y de la sentencia o se declarar incompetente, segn proceda. Ser de la segunda especie, si se pronuncia sobre el fondo de la causa, es decir, sobre la existencia del delito y de sus autores, cmplices o encubridores, imponiendo la pena o absolviendo a los imputados. La sentencia, adems, podr ser confirmatoria o reformatoria. Ser de la primera clase si desestima los fundamentos de la apelacin y mantiene el fallo de primera instancia; y ser de la segunda especie si revoca o modifica total o parcialmente la sentencia apelada. En ambas eventualidades, el pronunciamiento tiene las limitaciones y alcances sealados anteriormente en cuanto a fallar "ultra petita", a la "prohibicin de reformatio in peius, ya los efectos extensivos de la sentencia respecto de los no recurrentes en cuanto tuviere un contenido favorable (supra N 441).

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457. El recurso de hecho. Es el que concede la ley para ante la Corte de Apelaciones para impugnar las resoluciones que denieguen el recurso de apelacin cuando ste proceda, lo concedan siendo improcedente, o lo otorguen con efectos no ajustados a derecho.
Art. 369 CPP. Recurso de hecho. "Denegado el recurso de apelacin, concedido siendo improcedente u otorgado con efectos no ajustados a derecho, los intervinientes podrn ocurrir de hecho, dentro de tercero da, ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y cules debieren ser sus efectos". "Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitar, cuando correspondiere, los antecedentes sealados en el artculo 371 y luego fallar en cuenta. Si acogiere el recurso por haberse denegado la apelacin, retendr tales antecedentes o los recabar, si no los hubiese pedido, para pronunciarse sobre la apelacin".

El recurso, como emana del precepto y de las normas generales, debe ser interpuesto por escrito fundado, directamente ante el tribunal ad quem, es decir, ante la Corte de Apelaciones respectiva, dentro del plazo fatal de tercero da a contar de la notificacin de la resolucin recurrida. Presentado el recurso, la Corte impetrar del juzgado de garanta recurrido copia fiel de la resolucin impugnada y de todos los antecedentes que sean pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre el arbitrio, y luego fallar en cuenta. Si rechaza el recurso por ser improcedente la apelacin, devolver los antecedentes al juez a quo con la resolucin confirmatoria. Si lo acoge, modificando los efectos en que hubiere sido otorgado el recurso por el juzgado a quo, mantendr el conocimiento del recurso, sea que lo declarare concedido en los efectos devolutivo o suspensivo, pero, en este ltimo caso, deber comunicar su resolucin al juez recurrido a fin de que ste suspenda el cumplimiento de la resolucin apelada en tanto la apelacin no haya sido resuelta. Por ltimo, si acogiere el recurso por haber sido denegada la apelacin, retendr los antecedentes o los recabar, si no los hubiere pedido, para pronunciarse sobre la apelacin.

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D.- EL RECURSO DE NULIDAD

(TTULO IV CPP)

458.- D.1.- Concepto.

Art. 372 CPP. Del recurso de nulidad. "El recurso de nulidad se concede para invalidar el juicio oral y la sentencia definitiva, o solamente sta, por las causales expresamente sealadas en la ley".

D.2.- Caractersticas. Es un recurso anulatorio, extraordinario, de efectos devolutivo y suspensivo, que persigue invalidar el juicio oral o la sentencia, o ambos a la vez, sea por error o vitium in procedendo, que significa violacin de las normas procesales; sea por error o vitium in iudicando, que expresa la violacin del derecho adjetivo y/o substancial en la aplicacin de la ley (error iuris). 459.- D.3.- Las causales del recurso de nulidad. La ley, es decir el CPP, distingue entre "causales del recurso de nulidad" y "motivos absolutos de nulidad". D.3.a.- Las causales del recurso de nulidad.
Art. 373 CPP. Causales del recurso. "Proceder la declaracin de nulidad del juicio oral y de la sentencia: a) Cuando, en la tramitacin del juicio o en el pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes", y b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errnea aplicacin del Derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo".

Para que prospere el recurso de nulidad, en el caso de la letra b) del art. 473 CPP, es preciso que la errnea aplicacin de la ley penal o procesal influya substancialmente en lo dispositivo del fallo, esto es -como lo haba establecido la Corte Suprema con respecto al recurso de casacin en el fondo-, debe ser de tal naturaleza que, a no mediar, la sentencia se habra pronunciado en un sentido diverso. De esta premisa emana que, para que el error de derecho influya en lo dispositivo del fallo, es preciso que ste determine lgica y precisamente la resolucin de la sentencia en un sentido diverso al pronunciado, el cual no se habra

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producido de no mediar el yerro en que se ha incurrido.

Art.375 CPP. Defectos no esenciales. "No causan nulidad los errores de la sentencia recurrida que no influyan en su parte dispositiva, sin perjuicio de lo cual la Corte podr corregir los que advirtiere durante el conocimiento del recurso".

Confirma lo anterior el

En cuanto al sentido de la palabra "error" en la aplicacin del Derecho, dentro del proceso penal, sta debe ser usada -como lo seala Carnelutti- "en sentido emprico para significar una disconformidad entre lo que es y lo que debe ser, y no, por el contrario, en el sentido tcnico de falta de conocimiento de lo que es o de lo que debe ser. Es por tanto indiferente que el juez al violar la ley crea observarla o sepa que no la observa; lo que cuenta es la divergencia entre lo que dice la norma y lo que dice la decisin". El error en la aplicacin del Derecho a que se refiere el precepto, de acuerdo con la doctrina, puede provenir: -ora de la infraccin formal de la ley, -ora de su falsa aplicacin, -ora de su errnea interpretacin. Existe infraccin formal de la ley cuando, siendo claro su sentido, el juzgador, infringiendo el mandato del artculo 19 del Cdigo Civil, le da una significacin diversa desatendiendo su tenor literal, lo cual origina una errnea interpretacin o falsa aplicacin del precepto en la decisin del fallo, siendo estos dos ltimos efectos los que, en definitiva, constituyen el real error de derecho, ya que -como acertadamente lo seala Waldo Ortzar- "la contravencin formal por s misma no constituye un vicio orgnico de la sentencia". La falsa aplicacin de la ley se produce por "la atribucin de los efectos estatuidos en la norma a un hecho diverso a su hiptesis". Es decir, tiene lugar cuando se falla la causa en base a hechos ajenos al supuesto fctico definido por la ley como delito, o extraos a las circunstancias relativas a la participacin delictual imputada. La errnea interpretacin, por su parte, tiene lugar slo cuando el sentido no es claro, y consiste en que se otorgue a la ley una significacin o alcance ms amplio o

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ms restringido del que verdaderamente le corresponde o diverso a su contenido, sea por no concordar con la intencin prevista o con los fines perseguidos por el legislador al dictar la norma, sea por estar en contradiccin con los antecedentes histricos que la hubieren inspirado, sea por no guardar la debida correspondencia y armona con la configuracin orgnica de la legislacin que rija sobre la materia. En cambio en esta sede no opera la consideracin del error de hecho como fundamento del recurso de nulidad, ya que dado que en la apreciacin de los antecedentes fcticos del proceso rige el sistema de la libertad de pruebas, el tribunal llamado a conocer de esta especie de impugnacin anulatoria est inhibido de calificar si el tribunal a quo ha apreciado bien o mal los elementos probatorios producidos en la causa, en razn de que tal calificacin no se compadece con la evidencia de que el juzgador de la instancia est facultado para valorar libremente la prueba, salvo ciertos lmites que -como lo seal la Comisin del Senado, segn la cita de Pfeffer"tienen que ver con las reglas de lgica formal, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. Si se apreci bien o se apreci mal la prueba -agreg la Comisin-, no es un aspecto que est sujeto al control de un tribunal superior. Otra cosa es la revisin que ste puede hacer de la relacin lgica entre la valoracin de las pruebas que los sentenciadores hacen y las conclusiones a que llegan en su fallo". En otras palabras, por la va del recurso de nulidad, el tribunal ad quem est facultado solamente para revisar si en el fallo dictado por el tribunal a quo -en base a los inamovibles hechos ya establecidos en el proceso- concurre o no un correcto razonamiento que haya permitido conducir a la decisin de absolucin o condena, sin contradecir los principios de la lgica, de modo que haya dado como resultado una conviccin ms all de toda duda razonable. 460.- D.3.b.- Los motivos absolutos de nulidad.
Art. 374 CPP. Motivos absolutos de nulidad. "El juicio y la sentencia sern siempre anulados: a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal incompetente, o no integrado por los jueces designados por la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un juez de garanta o con la

26 concurrencia de un juez del tribunal de juicio oral en lo penal legalmente implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente; y cuando hubiere sido acordada por un menor nmero de votos o pronunciada por un menor nmero de jueces que el requerido por la ley, o con concurrencia de jueces que no hubieren asistido al juicio; b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de alguna de las personas cuya presencia continuada exigen, bajo sancin de nulidad, los artculos 284 y 286; c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la ley le otorga; d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley sobre publicidad y continuidad del juicio; e) Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el artculo 342, letras c), d) o e); f) Cuando la sentencia se hubiere dictado con infraccin de lo prescrito en el artculo 341, y g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa juzgada".

Las causales enumeradas precedentemente encuentran su fundamento en vicios procesales insubsanables, que, dada su gravedad, siempre hacen procedente la nulidad absoluta del juicio y de la sentencia o slo de sta si caen nicamente en ella. Tal nulidad procesal, incluso, debe ser declarada en va incidental durante la pendencia del juicio con respecto a las actuaciones de procedimiento, es decir, antes de la dictacin del fallo, de oficio por el tribunal o a peticin de parte, por irrogar a los intervinientes -como lo establece el artculo 159 del Cdigo- un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad, el cual debe presumirse de derecho por impedirles el pleno ejercicio de las garantas y derechos reconocidos por la Constitucin y las leyes. Las circunstancias antes sealadas por el precepto "se denominan motivos absolutos de nulidad", porque importan necesariamente perjuicio para el interviniente, y un vicio substancial, desde el momento en que constituyen una infraccin manifiesta a garantas o derechos fundamentales. En otros trminos, los motivos absolutos de nulidad son casos en que el propio legislador determina que, por la gravedad de los hechos en que se sustentan, ha existido infraccin substancial de las garantas o derechos que la ley o la Constitucin aseguran a las personas. La ley distingue al efecto entre motivos de nulidad por vicios in procedendo cometidos durante la

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substanciacin del juicio oral, sealados en las letras a), b), c) y d) del precepto antes transcripto; y vicios perpetrados en la sentencia, indicados en las letras e), f) y g). Los motivos enunciados en la letra a) de la disposicin antes transcripta dan lugar a la nulidad del procedimiento y de la sentencia por la incompetencia absoluta o relativa del tribunal, por la integracin del tribunal por jueces no designados en conformidad a la ley o afectos a implicancia o recusacin, o por haber sido acordada por un menor nmero de votos o pronunciada por un menor nmero de jueces que el requerido por la ley, o con la concurrencia de magistrados que no hubieren concurrido a todas las audiencias del juicio. Los motivos enunciados en la letra b) de la disposicin hacen procedente la nulidad del procedimiento y de la sentencia cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar sin la presencia ininterrumpida de los jueces, el ministerio pblico y del defensor del imputado, segn lo prescriben los artculos 101, 258, 284 y 286 del C.P.P. La letra c) del precepto hace procedente la nulidad del procedimiento y de la sentencia si al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la ley le otorga. La letra d) de la disposicin establece que procede declarar la nulidad del procedimiento y de la sentencia cuando en el juicio oral se hubieren violado las disposiciones establecidas sobre publicidad y continuidad del juicio, sealadas en los artculos 282, 283 y 289 del C.P.P. Las letras e), n y g) del artculo 374 se refieren a causales de nulidad por irregularidades cometidas en la sentencia. En virtud de la disposicin de la letra e), procede la nulidad de la sentencia en que se hubieren omitido los requisitos previstos en los artculos 3421etras c), d) o e). La letra c) del artculo 342 exige que en la sentencia se haga una exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al acusado y la valoracin de los medios de prueba que fundamentaron dichas conclusiones, en trminos que permita la reproduccin del razonamiento utilizado para

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alcanzar acertadamente las respectivas inferencias. La letra d) del artculo 342 ordena, que el fallo exprese las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente cada uno de los hechos y circunstancias y para fundar el fallo. La letra e) del artculo 342 dispone que la sentencia debe contener la resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada uno de los delitos que la acusacin les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar. La letra f), hace procedente la nulidad de la sentencia condenatoria que exceda el contenido de la acusacin, sin perjuicio de que pueda dar a los hechos una calificacin delictual distinta o apreciar la concurrencia de circunstancias modificatorias agravantes de responsabilidad no consideradas en aqulla, siempre que se hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia. Por ltimo, la letra g) del precitado artculo 374 declara nula la sentencia dictada en oposicin a otra que haya pasado en autoridad de cosa juzgada, ya que el ltimo fallo anterior es inamovible e inmodificable, a menos que sea impugnado fundadamente por medio del recurso de revisin. 461.- D.4.- Los defectos no esenciales de la sentencia no causan nulidad.
Art.375 CPP. Defectos no esenciales. "No causan nulidad los errores de la sentencia recurrida que no influyan en su parte dispositiva, sin perjuicio de lo cual la Corte podr corregir los que advirtiere durante el conocimiento del recurso".

462.- D.5.- Tribunales recurso de nulidad.

competentes

para

conocer

del

Art. 376 CPP.- Tribunal competente para conocer del recurso. El conocimiento del recurso que se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra a), corresponder a la Corte Suprema. La respectiva Corte de Apelaciones conocer de los recursos que se fundaren en las causales sealadas en el artculo 373, letra b), y en el artculo 374. No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra b), y respecto de la materia de derecho objeto del mismo existieren

29 distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores, corresponder pronunciarse a la Corte Suprema. Del mismo modo, si un recurso se fundare en distintas causales y por aplicacin de las reglas contempladas en los incisos precedentes correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte Suprema, sta se pronunciar sobre todas. Lo mismo suceder si se dedujeren distintos recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual correspondiere pronunciarse a la Corte Suprema.

De lo establecido en el art. 376 CPP, podemos decir que, por regla general, son competentes para conocer del recurso de nulidad las Cortes de Apelaciones. Por excepcin es competente para conocer del recurso la Corte Suprema, en los siguientes casos: 1) Cuando la causal invocada sea la de la letra a) del artculo 373, es decir, si en la tramitacin del recurso o en el pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes; 2) Cuando la causal invocada sea la de la letra b) del artculo 373, esto es, si en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, si respecto de la misma materia estrictamente jurdica existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de la Corte de Apelaciones, y 3) Cuando un recurso o varios recursos de nulidad interpuestos separadamente contra la misma sentencia se fundaren en distintas causales y cualquiera de ellas le correspondiera conocer a la Corte Suprema, por aplicacin de las reglas indicadas en los nmeros 1) y 2) precedentes. 463.- D.4.- Preparacin del recurso de nulidad.
D.4.a.- Concepto. Art. 377/1 CPP. Preparacin del recurso. "Si la infraccin invocada como motivo del recurso se refiriere a una ley que regulare el procedimiento, el recurso slo ser admisible cuando quien lo entablare hubiere reclamado oportunamente del vicio o defecto". D.4.b.- Excepciones. Art. 377/2 CPP. "No ser necesaria la reclamacin del inciso anterior

30 D.4.b.1.- cuando se tratare de alguna de las causales del artculo 374; D.4.b.2.- cuando la ley no admitiere recurso alguno contra la resolucin que contuviere el vicio o defecto, D.4.b.3.- cuando ste hubiere tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se tratare de anular, D.4.b.4.- ni cuando dicho vicio o defecto hubiere llegado a conocimiento de la parte despus de pronunciada la sentencia".

La preparacin del recurso consiste en la exigencia de que el recurrente, para ostentar la cualidad de agraviado, debe haber reclamado en tiempo y forma del vicio o defecto constitutivo de infraccin de ley de procedimiento invocado como fundamento de la impugnacin, por todos los medios establecidos por la normativa legal, ya que si hubiere sido remiso en hacerlo, las resoluciones dictadas por el tribunal, ante su falta de inters, no podran serle agraviantes, al aparecer como tcitamente aceptadas. As lo ha establecido la jurisprudencia de la Corte Suprema. Seguidamente, como lo establece la disposicin, la preparacin del recurso slo es exigible cuando la causal del recurso se refiriere a una ley que regulare el procedimiento, es decir, cuando fuere atinente a un vicio in procedendo. En cambio, no ser necesaria dicha preparacin si el recurso se fundamentare en alguno de los motivos absolutos de nulidad a que se refiere el artculo 374; cuando la ley no admitiere recurso alguno contra la resolucin que contuviere el vicio o defecto; cuando ste hubiere tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia; ni cuando dicho vicio o defecto hubiere llegado al conocimiento de la parte despus de pronunciada la sentencia. 464.- D.5.- Resoluciones impugnables de nulidad. Hemos visto anteriormente que por medio del recurso de nulidad es posible impugnar la sentencia definitiva; ora por errores o vicios procesales esenciales (vitium in procedendo) cometidos durante el curso del procedimiento; ora por vicios formales o substantivos que incidan en la dictacin de la sentencia ( vitium in procedendo e in iudicando). Con todo, aun cuando la impugnacin anulatoria se fundamente en irregularidades procesales ocurridas durante la pendencia del juicio, el recurso no puede ser dirigido directamente en contra de las actuaciones o

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resoluciones realizadas o dictadas en el curso del proceso, tanto porque la particular invalidez de tales actos debi ser impetrada en tiempo y forma por el interviniente perjudicado por el vicio, tanto porque este reclamo constituye un requisito preparatorio previo exigido por la ley para la admisibilidad del recurso, segn emana del contexto de los artculos 161 y sigts. y 377 del CPP. En consecuencia, el recurso de nulidad en tales casos debe ser interpuesto en contra de la sentencia definitiva para que se declare nula tanto sta como el procedimiento viciado, en razn de los defectos procesales esenciales en que se haya incurrido durante el desarrollo del proceso. Por otra parte, con mayor razn la impugnacin deber ser dirigida slo en contra de la sentencia definitiva, si los vicios en que se fundamenta el recurso han sido cometidos en la dictacin de sta, evento en que -como lo seala el artculo 377 del CPP.- no es necesaria la preparacin del recurso. 465.D.6.Formalidades del recurso, plazo interponerlo y tribunal ante quien se interpone. para

Art. 372/2 CPP. "Deber interponerse, por escrito, dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la sentencia definitiva, ante el tribunal que hubiere conocido del juicio oral".

D.6.a.- Formalidades y requisitos del recurso.

Art. 372/2, 1p, CPP. "Deber interponerse, por escrito, ... Art. 378/1/3 CPP. Requisitos del escrito de interposicin. "En el escrito en que se interpusiere el recurso de nulidad se consignarn los fundamentos del mismo y las peticiones concretas que se sometieren al fallo del tribunal. "Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra b), y el recurrente sostuviere que, por aplicacin del inciso tercero del artculo 376 su conocimiento correspondiere a la Corte Suprema, deber, adems, indicar en forma precisa los fallos en que se hubieren sostenido las distintas interpretaciones que invocare y acompaar copias de las sentencias o de las publicaciones que se hubieren efectuado del texto ntegro de las mismas". Art. 373 CPP. Causales del recurso. "Proceder la declaracin de nulidad del juicio oral y de la sentencia: ... b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere

32 hecho una errnea aplicacin del Derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo". Art. 376/2/3 CPP.- Tribunal competente para conocer del recurso. La respectiva Corte de Apelaciones conocer de los recursos que se fundaren en las causales sealadas en el artculo 373, letra b), y en el artculo 374. No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra b), y respecto de la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores, corresponder pronunciarse a la Corte Suprema.

O sea, en este ltimo caso, si el recurso se fundare en el aserto de que en la sentencia se ha hecho una errnea aplicacin del derecho con influencia substancial en lo dispositivo del fallo, y que su conocimiento correspondiere a la Corte Suprema por existir distintas interpretaciones sobre el mismo punto legal sostenidas por diversos fallos emanados de los tribunales superiores de justicia, es decir, de las Cortes de Apelaciones e incluso de la misma Corte Suprema, el recurrente deber indicar en forma precisa los fallos que contengan las diversas interpretaciones sealadas y acompaar copias ntegras de las sentencias o de las publicaciones que al respecto se hayan efectuado. D.6.b.- Plazo de interposicin.
Art. 372/2, 2p, CPP. "Deber interponerse, por escrito, dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la sentencia definitiva, ...

Se trata de un plazo fatal de diez das corridos a contar de la notificacin de la sentencia impugnada, el cual, sin embargo, por excepcin, puede ampliarse hasta por el mismo perodo en virtud de la norma de "restitucin en trminos", contemplada en el artculo 17 del CPP. y aumentarse de acuerdo con la tabla de emplazamiento del artculo 259 del Cdigo de Procedimiento Civil, segn lo dispone el artculo 21 A del Cdigo Orgnico de Tribunales, tratndose slo del tribunal oral en lo penal que deba constituirse en un lugar diferente al de su asiento habitual. D.6.c.- Tribunal competente (a quo).
Art. 372/2, 3p, CPP. "Deber interponerse, por escrito, dentro de los diez das

33 siguientes a la notificacin de la sentencia definitiva, ante el tribunal que hubiere conocido del juicio oral".

Entonces, el recurso de nulidad debe interponerse ante el juez que hubiere conocido del juicio oral, el cual, en general, puede ser -el tribunal de juicio oral en lo penal, -tambin es posible que sea el juez de garanta que hubiere dictado la sentencia definitiva impugnada en el procedimiento simplificado o el procedimiento de accin privada, -como igualmente puede ser un ministro de la Corte Suprema en el procedimiento de extradicin pasiva de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 399, 405 y 450 del CPP. D.7.- Extensin del recurso. Requisitos del caso.
Art. 378/2 CPP. "El recurso podr fundarse en varias causales, caso en el cual se indicar si se invocan conjunta o subsidiariamente. Cada motivo de nulidad deber ser fundado separadamente.

D.8.- Tramitacin. D.8.a.- Presentacin tribunal a quo. del escrito del recurso ante el

466.- D.8.b.- Estudio y resolucin sobre la admisibilidad del recurso, por el tribunal a quo.
Art. 380/1 CPP. Admisibilidad del recurso en el tribunal a quo. "Interpuesto el recurso, el tribunal a quo se pronunciar sobre su admisibilidad".

Este pronunciamiento puede ser de dos clases: D.8.b.1.- Inadmisibilidad del recurso.
D.8.b.1.a.- Fundamentos de la inadmisibilidad. Art. 380/2 CPP. "La inadmisibilidad slo podr fundarse en haberse deducido el recurso en contra de resolucin que no fuere impugnable por este medio o en haberse deducido fuera de plazo.

La "inadmisibilidad" es una especie de ineficacia que, por razones de orden procesal hace improcedente la admisin de una solicitud o instancia por haber sido

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formulada por quien no corresponde o irregularmente. De acuerdo con ello, slo sera propiamente "inadmisibilidad" el haberse interpuesto el recurso en contra de una resolucin que no fuere impugnable por este medio, mas no el hecho de haberse deducido fuera del plazo perentorio que seala la ley, ya que ste es un caso de "caducidad o decadencia " que, como tal, autoriza la ampliacin del trmino en virtud de la norma de la restitutio in integrum contemplada en el artculo 17 del CPP.
D.8.b.1.b.- Impugnacin de la inadmisibilidad del recurso. Art. 380/3 CPP. "La resolucin que declarare la inadmisibilidad susceptible de reposicin dentro de tercero da". ser

Sin embargo, declarada la denominada "inadmisibilidad", es susceptible de ser recurrida por la va de la reposicin interpuesta dentro de tercero da, tanto por haber sido declarada por error de hecho o de derecho, como por haber sido impuesta extemporneamente por fuerza mayor, si se invoca la norma de la restitucin en trminos que contempla el artculo 17 del CPP. D.8.b.2.- Concesin (admisibilidad) del recurso.
Art. 381 CPP.- Antecedentes a remitir concedido el recurso. Concedido el recurso, el tribunal remitir a la Corte copia de la sentencia definitiva, del registro de la audiencia del juicio oral o de las actuaciones determinadas de ella que se impugnaren, y del escrito en que se hubiere interpuesto el recurso.

467.- D.9.- Efectos de la interposicin del recurso de nulidad.

Art. 379 CPP. Efectos de la interposicin del recurso. "La interposicin del recurso de nulidad suspende los efectos de la sentencia condenatoria recurrida. En lo dems, se aplicar lo dispuesto en el artculo 355. "Interpuesto el recurso, no podrn invocarse nuevas causales. Con todo, la Corte, de oficio, podr acoger el recurso que se hubiere deducido en favor del imputado por un motivo distinto del invocado por el recurrente, siempre que aqul fuere alguno de los sealados en el artculo 374".

El inciso establecida en el

primero

confirma

la

norma

general

Art. 355 CPP. Efecto de la interposicin de recursos. "La

35 interposicin de un recurso no suspender la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria, o que la ley dispusiere expresamente lo contrario".

En este caso, se aplica la regla excepcional de que slo si el recurso de nulidad es interpuesto en contra de la "sentencia condenatoria" se suspende su ejecucin. El inciso segundo del precepto, en cambio, constituye una excepcin al principio general establecido en el artculo 360 del Cdigo Procesal Penal, que prohbe al tribunal extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por la parte agraviada, al permitir al rgano jurisdiccional ad quem para que, de oficio, acoja el recurso de nulidad por una causal distinta a la invocada por el recurrente, siempre que ste haya sido deducido en favor del imputado y que su fundamento sea uno de los motivos absolutos de nulidad que establece el artculo 374. 468.- D.10.- Antecedentes a remitir concedido el recurso.
Art. 381 CPP. Antecedentes a remitir concedido el recurso. "Concedido el recurso, el tribunal remitir a la Corte copia D.10.a.- de la sentencia definitiva, D.10.b.- del registro de la audiencia del juicio oral o de las actuaciones determinadas de ella que se impugnaren, y D.10.c.- del escrito en que se hubiere interpuesto e recurso.

El contenido de este precepto demuestra que, excepcionalmente, a travs del recurso de nulidad no slo es posible impugnar resoluciones judiciales, sino que tambin actuaciones y omisiones del tribunal, lo que justifica que el tribunal a quo, concedido el recurso, deba remitir al tribunal ad quem copia de la sentencia definitiva, y, en su caso, copia del registro de la audiencia oral o "de las actuaciones determinadas de ella que se impugnaren". D.11.- Ingreso del recurso ante el tribunal ad quem.
Art. 382 CPP. Actuaciones previas al conocimiento del recurso. "Ingresado el recurso a la Corte, se abrir un plazo de cinco das para que las dems partes solicitaren que se le declare inadmisible, se adhirieren a l o le formularen observaciones por escrito.

469.- D.12.- Actuaciones previas al conocimiento adhesin al recurso ante el tribunal ad quem.

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D.12.a.- Emplazamiento a las dems partes. Finalidad.

Art. 382/1 CPP. Actuaciones previas al conocimiento del recurso. "Ingresado el recurso a la Corte, se abrir un plazo de cinco das para que las dems partes solicitaren D.12.a.- que se le declare inadmisible, D.12.b.- se adhirieren a l D.12.c.- o le formularen observaciones por escrito.

Segn Nez, la inadmisibilidad slo podr fundarse en que la resolucin no fuere impugnable por la va del recurso de nulidad, que ste no hubiere sido deducido dentro de plazo, careciere de fundamentos de hecho y de derecho, no contuviere peticiones concretas o no se hubiere preparado oportunamente. Cabe observar que, de las antes enunciadas, son causales de inadmisibilidad propiamente tales solamente la inimpugnabilidad de la resolucin recurrida y la carencia de fundamentos de hecho y de derecho. La no deduccin del recurso dentro de plazo es una causal de caducidad o decadencia; y, en cambio, su no preparacin oportuna constituye una causal de preclusin.
D.12.b.- Adhesin al recurso. Requisitos. Admisibilidad.
Art. 382/2 CPP. "La adhesin al recurso deber cumplir con todos los requisitos necesarios para interponerlo y su admisibilidad se resolver de plano por la Corte.

D.12.c.- Defensor penal pblico del acusado.

Art. 382/3 CPP. "Hasta antes de la audiencia en que se conociere el recurso, el acusado podr solicitar la designacin de un defensor penal pblico con domicilio en la ciudad asiento de la Corte, para que asuma su representacin, cuando el juicio oral se hubiere desarrollado en una ciudad distinta".

470.- D.13.- Admisibilidad del recurso ante el tribunal ad quem. El artculo 383 del CPP distingue, para determinar la tramitacin del recurso ante el tribunal ad quem, si ha sido interpuesto para ante la Corte de Apelaciones respectiva, o para ante la Corte Suprema. D.13.a.- Admisibilidad Apelaciones respectiva. del recurso ante la Corte de

D.13.a.1.- Resolucin. Oportunidad. Procedimiento.

Art. 383/1 CPP. Admisibilidad del recurso ante el tribunal ad quem. "Transcurrido el plazo previsto en el artculo anterior, el

37 tribunal ad quem se pronunciar en cuenta acerca de la admisibilidad del recurso".

Esta resolucin puede ser de dos clases: D.13.a.1.a.- Resolucin admitiendo el recurso.
Si se renen los requisitos de admisibilidad del caso: O sea, si el escrito contiene los fundamentos del recurso y las peticiones concretas que se someten al fallo del tribunal y, en el caso de fundarse en varias causales, sus fundamentos por separado (378/1/2 CPP); Si la resolucin fuere impugnable de nulidad y el recurso deducido dentro de plazo (380/2 CPP). Si, en su caso, hubiere preparado oportunamente el recurso (377 CPP).

D.13.a.1.b.- Resolucin declarando inadmisible el recurso.

Art. 383/2 CPP. "Lo declarar inadmisible si concurrieren las razones contempladas en el artculo 380, el escrito de interposicin careciere de fundamentos de hecho y de derecho o de peticiones concretas, o el recurso no se hubiere preparado oportunamente".

D.13.b.- Admisibilidad del recurso ante la Corte Suprema.

Art. 383/3 CPP. "Sin embargo, si el recurso se hubiere deducido para ante la Corte Suprema, ella no se pronunciar sobre su admisibilidad, sino que ordenar que sea remitido junto con sus antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva para que, si lo estima admisible, entre a conocerlo y fallarlo, en los siguientes casos: a) Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373 letra a), y la Corte Suprema estimare que, de ser efectivos los hechos invocados como fundamento, seran constitutivos de alguna de las causales sealadas en el artculo 374; b) Si, respecto del recurso fundado en la causal del artculo 373, letra b) , la Corte Suprema estimare que no existen distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren determinantes para la decisin de la causa, y c) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del artculo 376, la Corte Suprema estimare que concurre respecto de los motivos de nulidad invocados alguna de las situaciones previstas en las letras a) y b) de este artculo".

La Comisin del Senado, al referirse a esta materia, en su Sesin 5, seal que "en los casos en que se presente el recurso para ante la Corte Suprema, pero sta, al realizar el estudio de admisibilidad, estime, por no darse los supuestos legales de su intervencin, que el tribunal competente es la Corte de Apelaciones, ordenar que se le enven el recurso y sus antecedentes para que se pronuncie. De esta manera se entrega a la propia Corte Suprema la labor de determinar, a la luz de

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los hechos invocados como fundamento del recurso, si ellos configuran o no la causal respectiva, lo que redundar en una mayor flexibilidad, que es perfectamente congruente con la labor de direccin y control superiores respecto de la aplicacin de las garantas y de la uniformidad jurisprudencial que el Senado estima que le corresponde a nuestro mximo tribunal". 471.- D.14.- Fallo del recurso de nulidad.
D.14.a.- Plazo.
Art. 384/1 CPP. Fallo del recurso. "La Corte deber fallar el recurso dentro de los veinte das siguientes a la fecha en que hubiere terminado de conocer de l.

D.14.b.- Fundamentos.

Art. 384/2, 1p, CPP. "En la sentencia, el tribunal deber exponer los fundamentos que sirvieren de base a su decisin;

D.14.b.- Decisiones.
Art. 384/2, 2p, CPP. ... pronunciarse sobre las cuestiones controvertidas, salvo que acogiere el recurso, en cuyo caso podr limitarse a la causal o causales que le hubieren sido suficientes, y declarar -si es nulo o no el juicio oral y la sentencia definitiva reclamados, -o si solamente es nula dicha sentencia, en los casos que se indican en el artculo siguiente".

D.14.b.1.- Nulidad de la sentencia.

Art. 385 CPP. Nulidad de la sentencia. "La Corte podr invalidar slo la sentencia y dictar sin nueva audiencia, pero separadamente, la sentencia de reemplazo que se conformare a la ley, si la causal de nulidad no se refiriere a las formalidades del juicio ni a los hechos y circunstancias que se hubieren dado por probados, sino se debiere a que el fallo hubiere calificado de delito un hecho que la ley no considerare tal, aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena alguna, o impuesto una superior a la que legalmente correspondiere".

D.14.b.2.- Nulidad del juicio oral.

Art. 386 CPP. Nulidad del juicio oral y de la sentencia. "Salvo los casos mencionados en el artculo 385, si la Corte acogiere el recurso anular la sentencia y el juicio oral, determinar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar la remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que ste disponga la realizacin de un nuevo juicio oral. "No ser obstculo para que se ordene efectuar un nuevo juicio oral la circunstancia de haberse dado lugar al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la sentencia".

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472.- D.15.- Improcedencia de recursos en contra de la sentencia.

Art. 387 CPP. Improcedencia de recursos. "La resolucin que fallare un recurso de nulidad no ser susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de la revisin de la sentencia condenatoria firme de que se trata en este Cdigo". "Tampoco ser susceptible de recurso alguno la sentencia que se dictare en el nuevo juicio que se realizare como consecuencia de la resolucin que hubiere acogido el recurso de nulidad. No obstante, si la sentencia fuere condenatoria y la que se hubiere anulado hubiese sido absolutoria, proceder el recurso de nulidad en favor del acusado, conforme a las reglas generales".

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18/10/2005

E.- LA ACCION IMPUGNATORIA DE REVISION

(TTULO V CPP)

473.- E.1.- Concepto. Dice Nez, que de acuerdo con la doctrina y el texto de la ley, definimos la revisin como la accin de impugnacin extraordinaria, devolutiva y, por excepcin, suspensiva, constitutiva del remedio jurdico atribuido al ministerio pblico, al condenado, al cnyuge, a los ascendientes, descendientes o hermanos de ste, a fin de anular la sentencia firme de condena emitida por error judicial o por la prevaricacin o cohecho del juez o jueces que la hubieren dictado. Es una accin impugnatoria extraordinaria, porque a diferencia de la accin penal que persigue obtener del tribunal una decisin de absolucin o condena acerca de una notitia criminis; la revisin tiene por objeto refutar y obtener la nulidad de una sentencia judicial condenatoria firme, pero injusta. Es devolutiva porque otorga jurisdiccin al tribunal ad quem para rever los fundamentos de la sentencia condenatoria firme impugnada, a la luz de nuevos y relevantes antecedentes, para los efectos de confirmar su validez o declarar su nulidad por las causales que la ley taxativamente seala. No es suspensiva, ya que su interposicin slo por excepcin suspende el cumplimiento de la sentencia impugnada, cuando el tribunal ad quem lo estimare conveniente. E.2.- Fundamentos. Propsito de reparar el error judicial y la corrupcin en la dictacin de las sentencias definitivas condenatorias, a travs de un medio extraordinario y excepcional destinado a poner por sobre la autoridad de cosa juzgada de la sentencia, el supremo inters social de que la sentencia de condena, en su condicin de verdad judicialmente declarada, sea justa. E.3.- Naturaleza jurdica. Es una tpica accin de impugnacin, tanto por su carcter extraordinario, que hace posible su procedencia slo si concurren las causales que la ley taxativamente seala, cuanto por el hecho de que el tribunal ad quem,

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para acoger el arbitrio y emitir su pronunciamiento, debe, en forma previa, anular el fallo impugnado. 474.- E.4.- Procedencia o causales de la revisin.
Art. 473 CPP. Procedencia de la revisin. "La Corte Suprema podr rever extraordinariamente las sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien por un crimen o simple delito, para anularlas, en los siguientes casos: a) Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estuvieren sufriendo condena dos o ms personas por un mismo delito que no hubiere podido ser cometido ms que por una sola; b) Cuando alguno estuviere sufriendo condena como autor, cmplice o encubridor del homicidio de una persona cuya existencia se comprobare despus de la condena; c) Cuando alguno estuviere sufriendo condena en virtud de sentencia fundada en un documento o en el testimonio de una o ms personas, siempre que dicho documento o dicho testimonio hubiere sido declarado falso por sentencia firme en causa criminal; d) Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o se descubriere algn hecho o apareciere algn documento desconocido durante el proceso, que fuere de tal naturaleza que bastare para establecer la inocencia del condenado, y e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de prevaricacin o cohecho del juez que la hubiere dictado o de uno o ms de los jueces que hubieren concurrido a su dictacin, cuya existencia hubiere sido declarada por sentencia judicial firme".

Las causales antes enunciadas, ms que cautelar la verdad absoluta en la dictacin de los fallos, al autorizar nicamente la declaracin de nulidad de las sentencias de condena por crimen o simple delito, amparan slo la inocencia del condenado, mas no custodian la certidumbre y justicia de las sentencias absolutorias. 475.- E.5.revisin. Plazo y titulares de la solicitud de

Art. 474 CPP. Plazo y titulares de la solicitud de revisin. "La revisin de la sentencia firme podr ser pedida, en cualquier tiempo, E.5.a.- por el ministerio pblico, E.5.a.- por el condenado E.5.a.- o por el cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos de ste. E.5.a.- Asimismo, podr interponer tal solicitud quien hubiere cumplido su condena E.5.a.- o sus herederos, cuando el condenado hubiere muerto y se tratare de rehabilitar su memoria".

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E.6.- Tribunal competente.

Art. 98 COT.- Las salas de la Corte Suprema conocern:... 5. De los recursos de revisin;... Art. 475/1, 1p, CPP. Formalidades de la solicitud de revisin. "La solicitud se presentar ante la secretara de la Corte Suprema;...

476.- E.7.- Formalidades de la solicitud de revisin y tramitacin.

Art. 475/1, 2p,/2 CPP. Formalidades de la solicitud de revisin. "La solicitud se presentar ante la secretara de la Corte Suprema; deber expresar con precisin E.7.a.- su fundamento legal E.7.b.- y acompaar copia fiel de la sentencia cuya anulacin se solicitare E.7.c.- y los documentos que comprobaren los hechos en que se sustenta". E.7.d.- "Si la causal alegada fuere la de la letra b) del artculo 473, la solicitud deber indicar los medios con que se intentare probar que la persona vctima del pretendido homicidio hubiere vivido despus de la fecha en que la sentencia la supone fallecida; E.7.e.- y si fuere la de la letra d), indicar el hecho o el documento desconocido durante el proceso, expresar los medios con que se pretendiere acreditar el hecho y se acompaar, en su caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestar al menos su naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra".

477.- E.8.- Improcedencia de la prueba testimonial para acreditar los hechos en que se fundamenta la revisin.
Art. 476 CPP. Improcedencia de la prueba testimonial. "No podr probarse por testigos los hechos en que se funda la solicitud de revisin".

E.9.- Tramitacin. E.9.a.- Presentacin del escrito respectivo ante la C.S.

Art. 475/1, 1p, CPP. Formalidades de la solicitud de revisin. "La solicitud se presentar ante la secretara de la Corte Suprema;...

E.9.b.- Ingreso E.9.c.- Estudio y resolucin de admisibilidad.

E.9.c.1.- Inadmisibilidad.
Art.475/3 CPP. "La solicitud que no se conformare a estas prescripciones o que adolezca de manifiesta falta de fundamento ser rechazada de plano,

43 decisin que deber tomarse por la unanimidad del tribunal".

E.9.c.2.- Admisibilidad.
Art.475/4 CPP. "Apareciendo interpuesta en forma legal, se dar traslado de la peticin al fiscal, o al condenado, si el recurrente fuere el ministerio pblico; en seguida, se mandar traer la causa en relacin, y, vista en la forma ordinaria, se fallar sin ms trmite".

478.- E.10.- Efectos de la interposicin de la solicitud de revisin.

E.10.a.- Regla general.
Art. 477/1 CPP. Efectos de la interposicin de la solicitud de revisin. "La solicitud de revisin no suspender el cumplimiento de la sentencia que se intentare anular".

E.10.b.- Excepcin.

Art. 477/2 CPP. "Con todo, si el tribunal lo estimare conveniente, en cualquier momento del trmite podr suspender la ejecucin de la sentencia recurrida y aplicar, si correspondiere, alguna de las medidas cautelares personales a que se refiere el Prrafo 62 del Ttulo V del Libro Primero". Ver: artculo 155 CPP.

479.- E.11.- Decisin del tribunal.

E.11.a.- Sentencia acoge el recurso.
E.11.a.1.- Declara nulidad. Art. 478/1 CPP. "La resolucin de la Corte Suprema que acogiere la solicitud de revisin declarar la nulidad de la sentencia". E.11.a.2.- Sentencia de reemplazo. Art. 478/2 CPP. "Si de los antecedentes resultare fehacientemente acreditada la inocencia del condenado, el tribunal adems dictar, acto seguido, y sin nueva vista pero separadamente, la sentencia de reemplazo que corresponda". E.11.a.1.- Indemnizacin constitucional. Art. 478/3 CPP. "Asimismo, cuando hubiere mrito para ello y as lo hubiere recabado quien hubiere solicitado la revisin, la Corte podr pronunciarse de inmediato sobre la procedencia de la indemnizacin a que se refiere el artculo 19, N 7, letra i), de la Constitucin Poltica".

Comentario:

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Si el recurso es acogido por la causal indicada en la letra a) del artculo 473, es decir, porque en virtud de sentencias contradictorias estuvieren sufriendo condena dos o ms personas por un mismo delito que no pudiere ser cometido por ms de una, el tribunal deber anular ambos fallos inconciliables, quedando entregada a la iniciativa del ministerio pblico ejercer la respectiva accin penal para la sustanciacin de un nuevo juicio sobre la materia, de acuerdo con las atribuciones que le otorgan y los deberes que le imponen el artculo 80 A de la Constitucin Poltica, el artculo 77 del C.P.P. y el artculo 1 de la Ley N 19.640, Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico. Lo mismo ocurrir si la causal invocada para acoger la solicitud de revisin fuere la de la letra e) del precitado artculo, esto es, que la sentencia condenatoria recurrida hubiere sido pronunciada a consecuencia de prevaricacin o cohecho del juez que la hubiere dictado o de uno o ms de los jueces que hubieren concurrido a su dictacin, cuya existencia hubiere sido declarada por sentencia firme, eventualidad en que la Corte Suprema se limitar a anular el fallo impugnado, quedando entregada al fiscal la obligacin de formalizar una nueva investigacin para dar inicio a un nuevo juicio al respecto. E.11.b.- Sentencia rechaza el recurso.
Se limitar a confirmar la condena impuesta, no variando la condicin jurdica del condenado.

480.- E.12.- Efectos de solicitud de revisin.

la

sentencia

que

resuelve

la

Art. 479 CPP. Efectos de la sentencia. "Si la sentencia de la Corte Suprema o, en caso de que hubiere nuevo juicio, la que pronunciare el tribunal que conociere de l, comprobare la completa inocencia del condenado por la sentencia anulada, ste podr exigir que dicha sentencia se publique en el Diario Oficial a costa del Fisco y que se devuelvan por quien las hubiere percibido las sumas que hubiere pagado en razn de multas, costas e indemnizacin de perjuicios en cumplimiento de la sentencia anulada". "El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civiles que emanan de l ser conocido por el juez de letras en lo civil que corresponda, enjuicio sumario". "Los mismos derechos correspondern a los herederos del condenado que hubiere fallecido". "Adems, la sentencia ordenar, segn el caso, la libertad del imputado y la cesacin de la inhabilitacin".

481.- E.13.juicio.

Informacin

de

la

revisin

en

un

nuevo

Art. 480 CPP. Informacin de la revisin en un nuevo juicio . "Si el ministerio pblico resolviere formalizar investigacin por los mismos hechos sobre los cuales re cay la sentencia anulada, el

45 fiscal acompaar en la audiencia respectiva copia fiel del fallo que acogi la revisin solicitada".

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25/10/2005

F.- LA ACCION DE AMPARO O HABEAS CORPUS

Generalidades

482.- F.1.- Concepto y naturaleza jurdica. F.1.a.- Concepto. Accin que garantiza y protege el derecho a la libertad inherente a la personalidad humana, es decir, el libre albedro de cuerpo fsico o hbeas corpus del individuo, que le permite permanecer o transitar en donde le plazca, sujeto slo al respeto de los derechos de los dems y a las normas que rigen la convivencia social. F.1.b.- Naturaleza jurdica. La accin de amparo es un derecho subjetivo pblico, porque constituye un inters jurdico personal de rango constitucional, protegido en forma inmediata por la ley ante los dems individuos y el Estado. La accin de amparo es un derecho potestativo, porque el agraviado o cualquiera persona en su nombre tiene la facultad de ejercerla, imponiendo al juez el deber de pronunciarse respecto de la legitimidad de la privacin de la libertad reclamada. F.1.c.- Caractersticas principales. La accin de amparo es un arbitrio institucional irrenunciable, sin perjuicio que el agraviado pueda desistirse de ella o abandonarla despus de haberla interpuesto. La accin de amparo es de tramitacin inmediata, rpida y sumaria. La accin de amparo no tiene requisitos formales para su interposicin, y puede ser formulada ante el juez de garanta o ante la Corte de Apelaciones respectiva, segn proceda, verbalmente o por escrito. La accin de amparo tiene el carcter de "accin popular", porque cualquiera persona del pueblo, capaz de parecer en juicio, puede interponerla en nombre del privado de libertad. La accin de amparo no tiene plazo para su interposicin, ya que de acuerdo con la ley puede ser deducida "siempre", es decir, en cualquier tiempo que el

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agraviado est privado de libertad. 483.- F.2.- Coexistencia de dos especies de acciones de amparo: lega1 y constitucional. La nueva legislacin procesal penal no contempla a la accin de amparo en la forma tradicional establecida en el sistema inquisitivo y reglamentada en los artculos 306 y siguientes del antiguo Cdigo de Procedimiento Penal, en cuanto ste la haca procedente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para impugnar las privaciones y perturbaciones de libertad. Por el contrario, el nuevo Cdigo Procesal Penal, en su artculo 95, nicamente establece lo que denomina el "amparo ante el juez de garanta", que otorga derecho a toda persona privada de libertad para pedir ser conducida, sin demora, ante dicho magistrado para que ste examine la legalidad de la medida, las condiciones en que se encuentre, y para que ordene su libertad o adopte las medidas que fueren procedentes. La ley excluye expresamente la competencia del referido juez unipersonal para pronunciarse sobre las privaciones de libertad ordenadas por resolucin judicial, las cuales slo pueden ser impugnadas por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que las hubiere dictado, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica. En efecto,
Art. 95 CPP. Amparo ante el juez de garanta. "Toda persona privada de libertad tendr derecho a ser conducida sin demora ante un juez de garanta, con el objeto de que examine la legalidad de su privacin de libertad y, en todo caso, para que examine las condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario, en el lugar en que ella estuviere. El juez podr ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas que fueren procedentes. El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o cualquier persona en su nombre podrn siempre ocurrir ante el juez que conociere del caso o aqul del lugar donde aqulla se encontrare, para solicitar que ordene que sea conducida a su presencia y se ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior". Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por resolucin judicial, su legalidad slo podr impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica." Art. 21 CPR. "Todo individuo que se hallare arrestado, detenido

Por su parte,

48 o preso con infraccin a lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes, podr ocurrir por s, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que sta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado".

Por ltimo,
Art. 63 COT. "Las Cortes de Apelaciones conocern: 4 En primera instancia: b) De los recursos de amparo y de proteccin".

Como se podr apreciar, del contexto de los preceptos antes transcriptos emana que, en la actualidad, en nuestro Derecho existen dos clases de acciones de hbeas corpus: -una de carcter especial, establecida por la ley en el artculo 95 del C.P.P. para proteger, a travs de la accin promovida ante el correspondiente juez de garanta o tribunal de juicio oral en lo penal que conociere del caso, y aun ante aquel con jurisdiccin criminal en cuyo lugar se encontrare para que sea conducida ante alguno de los primeros que corresponda, a toda persona privada ilegalmente de libertad por los particulares o por las autoridades administrativas o policiales como seran, por ejemplo, el ministerio pblico, Carabineros de Chile o la Polica de Investigaciones, y, -la otra, de carcter general, consagrada en el artculo 21 de la Constitucin Poltica, para resguardar por medio de su ejercicio ante la respectiva Corte de Apelaciones, la libertad y la seguridad individual de toda persona que sufra cualquiera privacin, perturbacin o amenaza ilegal de tales derechos, emanada de resoluciones judiciales ilegales, de autoridades administrativas o de particulares.

F.2.a.- La accin de amparo ante el juez de garanta

484.- F.2.a.1.- Actuaciones impugnables por la va del amparo y competencia. En esta sede jurisdiccional son impugnables por la va del amparo nicamente los actos de los particulares o de las autoridades administrativas que importen, en sentido amplio, "privacin arbitraria y efectiva de la libertad ", es decir, cuando sta sea expedida en los

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casos no autorizados por la ley, lo que excluye a las simples amenazas y restricciones del libre albedro, como seran, por ejemplo, las medidas cautelares especiales sealadas en las letras b), c), d), e), f) y g) del artculo 155 del C.P.P., las cuales no pueden ser causales del recurso. No consideramos, igualmente, que deban siempre ser estimados ilegales el arresto o la detencin por la sola circunstancia de haber sido llevados a cabo sin previa orden judicial, ya que el legislador contempla, entre otras, la posibilidad de que la polica deba, y aun un particular pueda, detener al individuo sorprendido en delito flagrante, como igualmente que el fiscal ordene el arresto de una persona citada a declarar, por falta de comparecencia (supra Ns 188, 189 y 190), sin perjuicio que el recurso sera procedente si dichas privaciones de libertad se mantuvieran ms all de los plazos sealados por la ley, sin que el arrestado ser puesto a disposicin del juez competente. Si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por resolucin judicial, como seran las detenciones y rdenes de prisin emanadas de los jueces de garanta y tribunales orales en lo penal, o los arrestos decretados por los juzgados civiles, de menores o del trabajo -segn lo establece el inciso final del artculo 95 del C.P.P.-, su ilegalidad e improcedencia y la correspondiente solicitud de libertad deber impetrarse al mismo tribunal que la dict por la va de la reposicin, o ante las Cortes de Apelaciones respectivas por la va de la accin de amparo constitucional. En oposicin a lo sostenido por la Fiscala Nacional del Ministerio Pblico en su Instructivo N 51, de 20 de marzo de 2001, estimamos que el juez de garanta es competente para conocer y pronunciarse sobre los amparos interpuestos en contra de los arrestos o detenciones ordenados por las autoridades administrativas, cualquiera que sea la naturaleza de stas y el fundamento gubernativo o penal que haya motivado la privacin de libertad, ya que el inciso primero del artculo 95 del C.P.P. no distingue al respecto, y, adems, la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, en su Sesin 5!, antes inserta, al referirse a la materia, al igual que en el texto de la ley, aludi, en general, a que la "accin de amparo ante el juez de garanta apunta en contra de las acciones de la autoridad

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que afecten la libertad " (supra N 483). En cuanto al rgano jurisdiccional que debe pronunciarse sobre esta especie de amparo legal, es exclusivamente al juez de garanta que corresponda, ya que as lo seala el artculo 95 del C.P.P., que se titula "Amparo ante e I Juez de Garanta", y, adems, lo dispone el tenor literal de su inciso primero al otorgarle competencia slo a este magistrado para que "examine la legalidad de la privacin de libertad y, en todo caso, para que compruebe las condiciones en que se encontrare la persona detenida y ordene su libertad o adopte las medidas que fueren procedentes". Ello, sin embargo, no obsta a que -al tenor de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 95- el privado de libertad, su abogado, sus parientes o cualquiera persona en su nombre pueda ocurrir al juez que conozca del caso o a aquel del lugar don- de el detenido se encuentre, para los efectos de ser puesto a disposicin del juez de garanta competente de acuerdo con las reglas generales, a menos que el arresto, detencin o prisin hubiere sido ordenada por algn otro tribunal en uso de sus atribuciones legales, evento en que slo ste podr pronunciarse sobre su legalidad, sin perjuicio de la accin constitucional de hbeas corpus procedente ante la I. Corte de Apelaciones de acuerdo con el artculo 21 de la Carta Fundamental. De lo anterior se concluye que esta especie de amparo legal nunca podr interponerse ante el juez de garanta o tribunal oral en lo penal que haya decretado la privacin de libertad y simultneamente conozca del caso, ya que en tal eventualidad ante ste slo procedera la reposicin o la accin hbeas corpus ante la Corte de Apelaciones respectiva, contemplada en el artculo 21 de la Constitucin Poltica, segn lo dispone el inciso final del precitado artculo 95 del C.P.P. 485.- F.2.a.2.- Legitimacin y forma de interponer la accin de amparo. De acuerdo con lo prescrito en el inciso segundo del artculo 95 del C.P.P., ostentan legitimacin activa para interponer la accin de amparo, en primer lugar, la persona privada de libertad ilegalmente, en su condicin de agraviada por tal actuacin ilcita. Del mismo modo, puede recurrir en favor del privado de libertad su abogado defensor, sus parientes o cualquiera persona en

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su nombre, ya que la ley otorga accin popular al respecto, con la sola condicin de que, en estos dos ltimos casos, el recurrente sea capaz de parecer en juicio, o acte, en caso de ser incapaz, por intermedio de su representante legal. En cuanto a la forma, la interposicin de la accin de amparo puede realizarse verbalmente o por escrito, sin ms requisitos que la individualizacin del recurrente y la reclamacin breve y sucinta de que una persona determinada, a quien deber identificarse por su nombre o sealarse a lo menos los datos para individualizarla, se encuentra privada de su libertad ilegalmente en un lugar que deber indicarse, sea por alguien carente de la facultad de arrestar, sea fuera de los casos y de la manera prevista por la ley, a fin de que el juez de garanta ordene que el arrestado o capturado sea llevado, de inmediato, a su presencia o ste se constituya en el sitio de su captura y adopte las medidas que sean conducentes. 486.- F.2.a.3.- Plazo para interponer la accin de amparo. Esta accin no tiene plazo para su interposicin, ya que -como lo seala el artculo 95 del C.P.P.- "Toda persona privada de libertad tendr derecho a ser conducida sin demora ante un juez de garanta. ..", agregando, en su inciso segundo, que su abogado, sus parientes o cualquier persona en su nombre, podrn "siempre" ocurrir ante el juez que conociere del caso o aquel del lugar en que aquella se encuentre, con el objeto de que ste examine la legalidad de la privacin de libertad. De lo anterior emana, por tanto, que la accin de amparo ante el juez de garanta podr ser interpuesta en cualquier tiempo, mientras perdure la privacin de detencin ilegal. 487.- F.2.a.4.- Tramitacin y fallo de la accin de amparo. Interpuesta la accin, el juez de garanta, sin demora, es decir, sin forma de juicio, ordenar que el detenido sea llevado a su presencia, o se constituir en el lugar en que ste se hallare, con el objeto de examinar la legalidad de la privacin de libertad, y en todo caso, para imponerse de las condiciones en que se

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encuentre. Acto seguido, el magistrado deber -como lo ha estimado la Fiscala Nacional- or al respecto al ministerio pblico como parte instrumental de toda cuestin penal antes de resolver, rechazndose un procedimiento unilateral en que slo se escuche al imputado, y una vez evacuado este trmite, podr ordenar la libertad del detenido, si la privacin de la libertad fuere ilegal; o, en caso contrario, adoptar las medidas que fueren procedentes, como sera, por ejemplo, que sea trasladado el afectado al lugar sealado por la ley para la detencin, si procediere, a fin de que se le reconozcan todos los derechos que la ley al efecto le otorga. 488.- F.2.a.5.- Recursos que proceden contra el fallo. Aplicando las reglas generales, la sentencia recada en el recurso de amparo, como norma, es inapelable, a menos que -como lo ha sealado la Fiscala Nacional del Ministerio Pblico- "el juez de garanta al acoger el amparo y adoptar medidas para corregir las condiciones de la detencin, resuelva, adems, poner trmino al procedimiento, hacer imposible su continuacin o suspenderlo por ms de treinta das, en uso de las atribuciones del mismo artculo 95 y del artculo 10 del nuevo Cdigo, casos en que sus resoluciones sern apelables ante la Corte de Apelaciones respectiva. Con todo, la resolucin inapelable del juez de garanta que mantenga la privacin de la libertad de una persona ser recurrible por la va del amparo, por s o por cualquiera otra persona, ante la Corte de Apelaciones correspondiente, de acuerdo con lo establecido en el artculo 21 de la Carta Fundamental, segn lo seala el inciso tercero del artculo 95 del C.P.P.

F.2.b.- La accin impugnatoria de amparo ante la Corte de Apelaciones

489.- F.2.b.1.- Ambito y alcance de la accin. Esta especie de accin de amparo est contemplada en el artculo 21 de la Constitucin Poltica, el cual establece: Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin a lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes, podr ocurrir por s, o por

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cualquiera a su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que sta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado". El inciso final del precepto agrega: "El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido en favor de toda persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. ..". De los textos antes transcriptos, emana que la accin de amparo establecida por el constituyente es mucho ms amplia que la contemplada por el legislador en el artculo 95 del C.P.P., en el sentido de que no slo abarca la proteccin de la privacin de la libertad, sino que tambin su perturbacin y amenaza, como asimismo cautela la seguridad individual, es decir, la integridad del hbeas corpus, en cuanto se pretenda ilegalmente quitar, inquietar o intimidar el pleno goce del libre albedro y de la inmunidad de las personas. En otras palabras, la accin de amparo constitucional tiene en esta sede tanto un carcter preventivo como correctivo, con respecto a la proteccin, del libre albedro y la seguridad individual de las personas. Dicha amplitud en la procedencia de la accin de amparo se extiende, adems, a la posibilidad de su ejercicio por todo individuo, por s o por intrposita persona, para reclamar de la privacin, perturbacin o amenaza a su libertad o seguridad personal, cualquiera que sea el sujeto particular, autoridad administrativa o judicial que la haya ilegalmente vulnerado, ya que el sentido general y amplio del precepto de la Carta Fundamental, no distingue al respecto y, por ende, no puede entenderse limitado por la disposicin del inciso final de artculo 95 del C.P.P., toda vez que el principio del ordenamiento jurdico de las leyes impone la primaca de la norma constitucional por sobre la mera normativa legal. Como consecuencia de lo anterior, estimamos que si la causal invocada como fundamento de la accin de amparo hiciere procedente su interposicin ante el juez de garanta, ello no impide que el afectado pueda optar a ejercerla directamente ante la Corte de Apelaciones en uso del derecho que le otorga el artculo 21 de la Constitucin Poltica. Con todo, si el afectado ha

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preferido recurrir de amparo ante el referido juez unipersonal, precluye su derecho de interponer simultneamente la accin ante la Corte de Apelaciones, a menos que el juez de garanta mantenga la privacin de libertad, evento en que, por ser su resolucin inapelable, el privado de libertad o cualquiera persona en su nombre puede recurrir de hbeas corpus ante el referido tribunal de alzada. A la inversa, si la preferencia del agraviado con privacin de libertad o amenaza de su seguridad individual se inclina por recurrir primero ante la Corte de Apelaciones, no podr despus interponer la misma accin impugnatoria de amparo ante el juez de garanta, en virtud del principio de la consuncin de la impugnacin (supra N2 274). 490.- F.2.b.2.- Causales de la accin de amparo ante la Corte de Apelaciones. De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 21 de la Carta Fundamental, el fundamento genrico de esta especie de amparo es, en lato sentido, la privacin, perturbacin o amenaza de la libertad o de la seguridad individual "con infraccin a lo dispuesto en la Constitucin y las leyes ". Esta infraccin legal es posible desglosarla en las siguientes causales especficas: a) ilegalidad por incompetencia del rgano o agente,. b) ilegalidad por la errnea aplicacin de la ley, y c) ilegalidad por vicios formales en la expedicin o cumplimiento de las rdenes de arresto, detencin o prisin. La ilegalidad por la incompetencia del rgano o agente existir siempre que la orden intimidatoria o privatoria de la libertad sea emitida por la autoridad administrativa o judicial fuera de la rbita de las atribuciones que les confiera la ley, o la privacin de la libertad sea realizada por un particular, ya que -de acuerdo con lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 72 de la Constitucin Poltica- "Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes". "Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale".

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Si se trata de un particular, ste, como norma, no tiene facultades para arrestar, a menos que -al tenor de lo dispuesto en el artculo 129 del C.P.P.- sorprendiere a alguien en delito flagrante, evento en que deber de inmediato entregar al aprehendido a la polica, al ministerio pblico o a la autoridad judicial ms prxima (supra N 188). La ilegalidad en la aplicacin de la ley puede provenir de la infraccin formal o sustantiva o de fondo del precepto del artculo SQ del Cdigo Procesal Penal, el cual, de manera excepcional y restrictiva, autoriza la privacin de la libertad personal, por constituir sta un derecho subjetivo pblico, irrenunciable e inalienable, garantizado por el N 7 del artculo 19 de la Constitucin Poltica. La infraccin ser formal cuando el agente administrativo o el tribunal imponga el arresto, detencin o prisin fuera de los casos o sin que se cumplan los requisitos establecidos clara y precisamente por el tenor literal de la ley, como si, por ejemplo, el juez emitiere un mandato de aprehensin en contra de un diplomtico que goza de inmunidad, o de un diputado, senador, intendente o gobernador, sin su previo desafuero. La infraccin ser de fondo o sustantiva cuando el rgano administrativo o judicial al fundamentar la orden privativa de libertad aduzca una interpretacin de la ley errnea en cuanto al verdadero fin perseguido por el legislador al dictar la norma; la imponga a una situacin de hecho no regida por ella; o la aplique sin que concurran los requisitos y las circunstancias fc- ticas exigidas expresa y determinadamente por la ley para su procedencia. En la prctica, para aplicar de manera correcta la ley en lo relativo a la privacin de la libertad personal, es preciso, en forma previa, interpretarla restrictivamente, como lo ordena el artculo SQ del C.P.P., de donde se infiere que la equivocada aplicacin de la norma al decretar una orden de arresto o prisin habr de emanar siempre de su imposicin a una situacin de hecho diversa de la hiptesis por ella contemplada, lo cual, en ltimo trmino, determina que la infraccin legal que ha de servir de fundamento al amparo tendr que provenir, por regla general, de una errnea interpretacin de la ley o de una falsa apreciacin, por

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parte de la autoridad, de los antecedentes fcticos que necesariamente deben ser tomados en cuenta para amagar o privar de su libertad a una persona determinada. De ah que si la autoridad dotada de facultades discrecionales interpreta o aplica la ley a su arbitrio, y, en base a ello, emite rdenes de detencin o prisin fundadas en motivaciones errneas o falsas, al apartarse de la verdad jurdica y fctica, viola la ley en su intencin o espritu, y, por ende, hace procedente la accin de amparo por lo que la doctrina denomina "desviacin o abuso de poder". 491.- F.2.b.3.- Tribunal competente. El artculo 21 de la Constitucin Poltica, al instituir la accin de amparo, no indica especficamente el tribunal ante el cual el arrestado, detenido o preso, o el amenazado de privacin de libertad, deben interponerla, sino que slo expresa que "podr ocurrir, por s, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que seale la ley, vaguedad que, sin embargo, ha sido dilucidada por el Cdigo Orgnico de Tribunales, que, en su artculo 63, establece: "Las Cortes de Apelaciones conocern: N 4, en primera instancia, letra b) De los recursos de amparo y de proteccin ". Empero, determinado el tribunal competente que debe conocer del amparo, resta determinar qu Corte de Apelaciones y en qu forma sta conoce de la accin. En lo que al primer punto atae, la jurisprudencia ha establecido que la Corte de Apelaciones que debe conocer del recurso es aquella que dentro de cuyo territorio jurisdiccional se dict o se cumpli la orden de detencin o prisin arbitraria, o la que corresponda al lugar en que se encontrare el detenido o preso, si no existiere tal orden. En lo relativo al segundo punto, el artculo 66 del Cdigo Orgnico de Tribunales, prescribe: "El conocimiento de todos los asuntos entregados a la competencia de las Cortes de Apelaciones pertenecer a las salas en que estn divididas, a menos que la ley disponga expresamente que deban conocer de ellos en pleno". Esta norma general no est excepcionada con respecto a la accin de amparo, de suerte que su conocimiento y fallo corresponde a una de las salas en que la Corte de Apelaciones respectiva est dividida, cada una de las

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cuales tiene la representacin del tribunal. 492.- F.2.b.4.- Legitimacin y forma de interponer la accin de amparo. El precepto del artculo 21 de la Carta Fundamental otorga legitimacin para interponer el amparo tanto al que se hallare arrestado, detenido o preso, amenazado o perturbado en su libertad o seguridad individual, en su condicin de agraviado, como a cualquiera persona en su nombre, ya que la ley confiere accin popular para que la ejerza quienquiera del pueblo, siempre que ostente capacidad para parecer en juicio, siendo suficiente que, en general, posea legitimatio ad processum, pues en este caso acta como ciudadano en resguardo de un derecho de inters pblico cautelado por la Constitucin, y no como mero agente oficioso. En consecuencia, para la eficacia de la interposicin del amparo por el tercero no es necesaria la ratificacin posterior del personalmente agraviado, sin perjuicio de la facultad de ste de desistirse o abandonar la accin de hbeas corpus interpuesta. El personalmente agraviado con la privacin u obstruccin de su libertad o seguridad individual puede recurrir de amparo por s, aunque no ostente capacidad procesal, ya que la "legitimacin" que le otorga el constituyente suple su eventual incapacidad en aras de la proteccin de un inters superior de rango constitucional. En cuanto a la forma, la interposicin de la accin puede ser deducida sin mayores formalidades, de cualquier modo escrito, y aun por telgrafo, cable o mail, toda vez que la Corte Suprema en su Auto Acordado de 19 de diciembre de 1932 autoriza en esta sede "hacer uso en todas sus fases de los ms rpidos medios de comunicacin", a pesar de que estos ltimos no dan una garanta absoluta de la seriedad de la impugnacin, ni de la identidad del recurrente. Adems, el ejercicio de la accin no requiere del patrocinio de abogado ni de la representacin de apoderado judicial habilitado, segn lo establece el inciso noveno del artculo 2 de la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en juicio. En todo caso, la accin de amparo no puede ser deducida verbalmente, como ocurre en el caso de ser interpuesta ante el juez de garanta.

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493.- F.2.b.5.- Plazo para la interposicin de la accin de amparo. La Constitucin Poltica, en su artculo 21, no seala plazo para deducir la accin de amparo, de donde se infiere que el lapso para interponerla es indefinido y perdurar en tanto persista la amenaza o privacin de la libertad o de la seguridad individual del agraviado. 494. Tramitacin y fallo de la accin de amparo. Al respecto la Carta Fundamental, en su artculo 21, ordena a la Corte de Apelaciones que haya de conocer del amparo que "adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado". Con la finalidad de que la tramitacin de la accin sea rpida y eficaz, en su Auto Acordado de 19 de diciembre de 1932 recomend a las Cortes de Apelaciones que encarezcan a los funcionarios de su dependencia la mayor atencin y vigilancia a esos expedientes. Desde luego -agreg-, el secretario consignar el da y la hora que llega a su oficina la solicitud o telegrama en que se deduce el amparo y la pondr en el acto en manos del relator para que, inmediatamente, d cuenta al tribunal y ste provea lo pertinente. Se dispondr el envo de las comunicaciones que se dispongan, y en caso de decretarse que informen di- rectamente funcionarios subalternos (Prefectos de Carabineros, Jefes de Investigaciones, Jueces u otros), se dar a la vez conocimiento a los jefes o superiores de esos servicios que a su subordinado se le ha pedido un informe y tengan as conocimiento de la forma cmo stos llenan sus deberes. "Si la demora en esos informes excediese de un lmite razonable -prosigue el Auto Acordado-, deber el tribunal adoptar las medidas que sean pertinentes para obtener su inmediato despacho; y, en ltimo caso, prescindir de ellos para el fallo del recurso". "Una vez en estado de fallarse -concluye dicho Auto Acordado-, se dispondr que el recurso se agregue extraordinariamente a la tabla del mismo da y resolverlo con preferencia a cualquier otro asunto, cuidando de acceder a la suspensin de la vista sino por motivos graves e insubsanables del abogado so- licitante". Sin perjuicio de lo anterior, el inciso segundo del artculo 21 de la Carta Fundamental dispone que esa magistratura, es decir, la Corte de Apelaciones respectiva, "podr ordenar que el individuo sea trado a

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su presencia y su decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las crceles o lugares de detencin. Instruida de los antecedentes, decretar su libertad inmediata o har que se reparen los defectos denunciados o pondr al individuo a disposicin del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo por s esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los corrija". 495.- F.2.b.6.- Recurso contra el fallo del amparo y sus efectos. La sentencia que resuelva la accin de amparo es apelable ante la Corte Suprema. As lo establece el artculo 98 del Cdigo Orgnico de Tribunales al estatuir: "Las salas de la Corte Suprema conocern: 3) De las apelaciones deducidas contra las sentencias dictadas por las Cortes de Apelaciones en los recursos de amparo y de proteccin". Esta apelacin, de acuerdo con lo establecido en el artculo 368 del C.P.P., deber concederse en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley sealare expresamente lo contrario, de tal suerte que, como no existe disposicin alguna que excepcione tal norma general, si la sentencia de la Corte de Apelaciones acoge la accin de amparo, el recurrente deber ser puesto de inmediato en libertad.