A.

El autor defiende la tesis de que las normas jurdicas no se comportan como razones, sin entrar en el anlisis de los mecanismos de la toma de decisiones, por lo que se centra en la descripcin de las reglas del juego, con el propsito de mostrar los razonamientos y argumentos fundamentales que usan los juristas para la construccin del aparato conceptual mediante el cual determinan, describen y aplican el derecho.

B.PROPSITO DE LA OBRA. Evolucin de la filosofa griega hacia el modelo racional, nacimiento y desarrollo de la jurisprudencia romana, principales aportaciones la su construccin de los actuales mtodos de interpretacin, reglas del juego en la actualidad. C.ASPECTOS QUE ABORDA LA OBRA Sistemtico y cronolgico. D.PROCEDIMIENTO UTILIZADO EN LA ELABORACIN DE LA OBRA Ninguna observada, se trata de una lectura clara y amena que debera ser bsica en la formacin a nivel licenciatura. El autor no se desva del tema. E.LIMITACIONES, CARACTERSTICAS. De desarrollar punto por punto en el orden que se establece, intentando dar nfasis a los aspectos esenciales que pretende destacar el autor. II. EXORDIO DEL AUTOR

En el uso clsico de lo que se define como lo racional, razn se refiere a la capacidad para obtener conocimiento acerca del mundo.

Razn, racional y razonamiento se aplican a las formas de pensar propias del quehacer cientfico.

La racionalidad es un concepto metodolgico que se aplica a cursos de accin intelectual que tienen que ver con el conocimiento cientfico.

A. Como se presenta la racionalidad al pensar y describir derecho? La jurisprudencia como construccin romana con el los elementos estructurales de la ciencia griega. I. Con Thales de Mileto (S. VI a.C.) se inicia un nuevo captulo de la historia de la humanidad, porque se introduce un nuevo discurso al que se le llamara CIENCIA. Antes de la irrupcin del llamado primer filsofo griego, la fuerza de los enunciados dependa de su "fuente", el lenguaje es invocativo, ceremonial, escnico, dramtico y pattico, con lo que contrasta este pensador, al decir, simple y llanamente: CUANDO DOS LINEAS RECTAS SE INTERSECTAN LOS ANGULOS OPUESTOS SON IGUALES II. Logos es una expresin central en la ciencia de los antiguos griegos, entendindose como un enunciado, un discurso o una narracin, pero tambin se entiende como pensamiento, prueba, fundamento, conclusin, clculo, etc., considerndose por el autor como el pensamiento en el sentido de la razn y en el sentido de la palabra, como acepciones complementarias o recprocas que no debieron desprenderse una de la otra. El nacimiento de la filosofa consiste fundamentalmente en el abandono consciente de las soluciones mitolgicas a los problemas sobre el origen y naturaleza del mundo. Elcaos se convierte en cosmos, mediante el nuevo discurso formado por teoremas, que el autor llama enunciados y nosotros conocemos como enunciados declarativos, en cuanto a que siguen diciendo lo que dicen. Estos enunciados son susceptibles de comprobacin, contrariamente a las creencias, que no son verificables. Thales no concluy la construccin del conocimiento racional, le siguieron Anaximandro, Anaxmenes y a stos, muchas generaciones de filsofos, propagndose este conocimiento por todo el mundo griego, con Pitgoras, Xonfanes, Herclito, Parmnides, Epicarmo, Hipaso, Alcmen, Anaxgoraxs,

III.

IV. V.

VI.

VII.

Empdocles y Zenn, posteriormente con el arribo de los sofistas y sus contemporneas se expande y diversifica el paradigma del conocimiento racional, llamado por el autor discurso de la ciencia, siguindoles los filsofos de la Academia y a stos, los del Liceo. Un notable sucesor Herdoto, increblemente confa en su percepcin de los hechos y suscribe en el proemio de su obra, como producto de sus propias investigaciones, considerndose esta tendencia todo un movimiento intelectual, con el propsito de superar el pensamiento mtico. Esto propicia el desvanecimiento de los dioses en el contexto del pensamiento griego, como los hacedores definitivos de las circunstancias en la vida humana, pasando paulatinamente ste de las teogonas a las cosmologas. La inclusin de trminos nuevos en el pensamiento griego es constante y produce una nuevas rupturas epistemolgicas, con las que el hombre se convierte en el seor de las cosas, emancipado de la veleidad de sus dioses, para, al fin, decidir el curso de su historia, lo que condujo a la homo mensura, que se resume por la formulacin del humanismo sofstico de Protgoras DE TODAS LAS COSAS EL HOMBRE ES LA MEDIDA DE LAS QUE SON, POR LO QUE SON DE LAS QUE NO SON, POR LO QUE NO SON

VIII.

IX.

Con la evolucin del pensamiento griego, la superacin de las teogonas, la destruccin de las monarquas homricas y la formacin de nuevas colonias, en las que sus habitantes se encontraban en un estado de igualdad, se recurri a un instrumento artificial y humano para regular las polis recin fundadas: las leyes, que presentaban en formas escrita las reglas positivas emanadas de la obra consciente de los legisladores, sin las que estas polis no podan existir. A pesar de su utilidad, el carcter predominantemente artificial de las leyes planteaba el problema de la relatividad de las reglas de la vida social, que provenan de los acuerdos de los ciudadanos. Los griegos consideraron esto como un triunfo del hombre racional a las circunstancias de sus tiempos. De este modo, el derecho, as como la costumbre, aplicada por la comunidad fueron consideradas ya no como un presente divino, sino, mas bien, como directivas creadas por la convencin para establecer un lmite a la libertad de cada individuo, constituyndose las leyes en las pautas establecidas por las polis para ensear a los ciudadanos los lmites dentro de los cuales deban moverse sin violarlas.

X.

Esta expansin del conocimiento cientfico fue el gran movimiento que prepar el humanismo del siglo V y el relativismo jurdico filosfico de la historia occidental. Con la progresiva creacin de las instituciones, la labor codificadora, la implantacin del rgimen democrtico, mutable y contingente, en oposicin a la permanencia e inmutabilidad del paradigma superado, desvincula finalmente, de manera definitiva el orden social del natural, construyndose en consecuencia la tica y, posteriormente la jurisprudencia.

A.

CIENCIA Y METACIENCIA

Con el establecimiento de la filosofa y la ciencia en el mundo griego surge el estudio explcito de esta actividad, con los "Segundos analticos" y "Analtica Posteriori" de Aristteles, que da cuenta tanto del discurso de la ciencia, as como de los pasos, estrategias y procesos que llevan a los filsofos a formular enunciados (descriptivos), afirmando que solo hay ciencia de lo universal, surgiendo la paradoja de que el mundo se compone de seres singulares y la ciencia, de enunciados universales, precepto que se desarrolla con la generalizacin emprica, y la formacin de conjuntos compuestos por entidades singulares, es decir, las clases de cosas y la sistematizacin de la ciencia. Estos elementos fundamentales proveen a la ciencia de sus mnimos presupuestos, con lo que la deduccin se hace posible, a partir de dos procesos: establecimiento de principios y deduccin de enunciados, que son organizados de acuerdo a su gnero y especie. Mientras los Segundos analticos son el vehculo de mayor expansin de la ciencia griega mediante los cuales se materializa la racionalidad, es el modelo plasmado por Aristteles en su "Analtica posteriora", convertido en un paradigma para la construccin de la ciencia, el heredado por los romanos para la construccin de la ciencia del derecho. Por su parte, la paradoja a la que el autor hace referencia, queda resuelta de la siguiente forma:

PRIMEROS PRINCIPIOS (HIPOTESIS, AXIOMAS Y DEFINICIONES) INDUCCIN HECHOS SINGULARES OBSERVADOS DEDUCCIN

XI. XII.

PRIMERA PARTE. EL PARADIGMA - A. PRUDENCIA IURIS SEGUNDA PARTE: IURISPRUDENCIA MODO GEOMTRICO

"Prudencia iuris" es un trmino latin acuado de los conceptos griegos "ciencia", "saber", "razn", "razonamiento", "sabidura", "saber" y otras, que en comn indican una actividad intelectiva, que los romanos tradujeron en las voces latinas prudentia y sapientia, que vinculan con el "buen juicio" y el "buen consejo". Lo anterior va mas all del conocimiento: la prudencia conoce y dice que hacer, y en Roma se desarrolla impresionantemente, versando especficamente en el derecho. Aunque en un principio la jurisprudencia no se consideraba ciencia, fue un oficio practicado por individuos preclaros e implicaba una dedicacin vocacional hacia el derecho. Su nacimiento, ligado a la aparicin de la ley de las XII Tablas, desarrollndose hermticamente por los jurisprudentes pontificios cuya funcin central era la interpretatio referida a la forma de "leer" los textos jurdicos y sealar sus alcances, reformndose a consecuencia de sta actividad el ius civile. Con la fase de secularizacin, la jurisprudencia se difunde ampliamente y deja de ser un monopolio pontificio, establecindose como sientia iuris en el periodo helenstico, sistematizndose bajo el modelo griego en genera y partes mediante la aplicacin de los mtodos usados por lgicos y gemetras, a saber: 1. Observacin de los hechos singulares 2. Obtencin por induccin de definiciones, hiptesis, conceptos y 3. Alcanzar los principios de una ciencia en particular. Los juristas construyeron definiciones partiendo de la observacin de un conjunto de casos individuales y encontrando el elemento que les era comn. Con la introduccin del concepto obligaciones, fundamental en la descripcin del derecho, se da pie para el establecimiento de otros

conceptos jurdicos importantes, como el matrimonio, tutela, usufructo, posesin y otros que hay en da nos son comunes. A. REGULAE IURIS ? OBTENCIN, FORMULACIN Y STATUS DE LOS PRINCIPIOS. Interpretar en derecho consiste simplemente en usar el aparato conceptual y hermenutico de la jurisprudencia. La aplicacin del principio griego de que toda ciencia tiene sus propios principios tuvo como consecuencia el razonamiento de que la jurisprudencia necesita formular sus propios principios. Regula, como traduccin latina de los "primeros principios" griegos, se aplica en la expresin regulae iuris, en sentido normativo, de los conceptos "medida", "patrn, "estndar", "criterio" se extendi metafricamente al discurso jurdico romano. De este modo, las regulae son construidas como resultado de la suma de los casos observados y se consideran como principios subyacentes a los casos individuales que comparten caractersticas comunes, alcanzndose mediante el mecanismo que usaban los lgicos y gemetras. La formulacin de regulae iuris resultan esenciales dos conceptos jurdicos, que el autor desarrolla de la siguiente manera:

La Actio, entendida como el derecho de perseguir en juicio lo que se le debe a uno. El Contrato, como la concurrencia de voluntades que crea obligaciones, en el sentido que informan las fuentes, lo que conlleva una actio, por lo que su cumplimiento no se deja a la voluntad de los contratantes.

A partir de estos elementos, se acua el principio que penetra e informa todo el derecho romano de los contratos: TODOS LOS CONTRATOS DEBEN SER PUNTUALMENTE CUMPLIDOS (pacta sunt servanda) De ello deriva que todos los contratos estn judicialmente garantizados.

Por otra parte, en el proceso histrico de especializacin de los estudiosos del derecho, los jurisprudentes crearon un cuerpo de formulae (conceptos, definiciones y rituales), con los que procedan a la interpretacin del derecho, asindose "cierto" el derecho romano con la aparicin de las XII Tablas. A la par con lo anterior, eran ya aplicadas ciertas reglas de interpretacin: la interpretatio pudentium, que busca dilucidar el lenguaje en que se formula el derecho, integrada en reglas semnticas y reglas exclusivas de interpretacin. EL DERECHO SE INTERPRETA CONFORME A UN METALENGUAJE DIFERENTE AL LENGUAJE COMUN De ah se afirma que con la jurisprudencia pontificia surge el primer metalenguaje del derecho. En la consideracin de que jurisprudencia es una herramienta hermenutica para interpretar los textos jurdicos, el autor analiza el conjunto de reglas de interpretacin de la siguiente manera:

Las reglas de diferente tipos que la constituyen son:

o o o o

Nomina juris. Definiciones. Reglas hermenuticas. Regulae iuris.

Por su parte, los preceptos jurdicos (proecepta iuris) de los que est conformada la jurisprudencia, no son enunciados descriptivos empricamente verificables, por lo que no tienen la cualidad semntica de ser verdaderos o falsos. Desde entonces era necesario tener muy presente que los jurisprudentes no eran rganos de creacin del derecho, ya que los conceptos, definiciones y reglas de interpretacin de la jurisprudencia no son parte del derecho positivo, sino herramientas que nos permiten describir el derecho positivo. En fin, se trata del aparato semntico que explica que es y que dice el derecho. En el orden del ius, la jurisprudencia impide la petrificacin de las instituciones jurdicas, pernendolas con la incorporacin de las

ideologas imperantes, con lo que positiviza el ideal tico de la doctrina estoica, a la vez que construye una ciencia conceptual y sistemtica. I. II. A. INTERPRETATIO PRUDENTIUM TERCERA PARTE: CONSTRUCCION DE INFERENCIAS NORMATIVAS.

Cul es el significado de una palabra? Permtenos atacar esta pregunta, preguntando primero Cul es la explicacin del significado de una palabra? Ludwig Wittgenstein. Muchos problemas de lo metafsica derivan de la falsa creencia de que las palabras representan objetivamente cosas dadas, cuyos significados deben ser descubiertos. Sin embargo en la sgincacin del significado a los hechos, signos o acontecimiento es el que se incorpora al lenguaje mediante su intepretacin. De ah la designacin del lenguaje objeto, en el que el objeto a interpretar bien puede ser un lenguaje y su funcin significativa consiste en la incorporacin de un significado determinado a signos, trminos o palabras, a fin de hacerlos corresponder con determinados objetos. Este lenguaje puede ser simblico, ideolgico, algortmico o idiomtico, verbal o escrito, asignndose su significado mediante el metalenguaje. Por tanto, la interpretacin jurdica corresponde a cualquiera de estos dos casos:

Asignacin de un significado jurdico a ciertos hechos. Asignacin de un significado jurdico a objetos conocidos ya como jurdicos.

Si la ciencia jurdica es un esquema de interpretacin de estos dos aspectos, solo desde este punto de vista es posible entender su funcin dentro del orden jurdico. La formulacin del lenguaje jurdico es prescriptiva, surgiendo el problema de su interpretacin con el advenimiento del ius scriptum, derivando su "lectura" en la interpretacin positiva e interpretacin dogmtica (o doctrinal).

En la primera, la significacin dada a los materiales jurdicos se manifiesta en actos de aplicacin del orden jurdico positivo, siendo el acto de aplicacin ms o menos arbitrario. En cuanto a la interpretacin doctrinal, mediante sta los juristas definen las reglas para decodificar mediante el metalenguaje el discurso jurdico. A. "LECTURA" JURDICA Y "MOTOR DE INFERENCIAS" EN DERECHO Para abordar el concepto de inferencia, el autor parte de los tres tipos caractersticos de "lecturas" que acarrean tres tipos de responso, en la jurisprudencia romana y la actual:

Primum responsum, mediante el cual los juristas asignaba un cierto significado a un texto normativo excluyendo otros. Secundum responsum, que proceda en caso de que la "lectura inmediata" fuera insuficiente, reformulando el hecho con el aparato conceptual de la jurisprudencia. Tertium responsum, aplicable en casos extremos, los juristas proceden a hacer una lectura de las consecuencias jurdicas del hecho.

Estos razonamientos no son excluyentes entre s, ya que en su aplicacin se puede observar el uso combinado de estas responso y gran cantidad de formulas intermedias. Su interpretacin depende de las reglas de la hermenutica jurdica y de los mecanismos de "inferencia" tenidos por vlidos. En este sentido es que se prepara el terreno es preparado para definir la "inferencia" jurdica y los mecanismos que conducen a ella. Definida esta como la consecuencia normativa, esto es, consecuencias jurdicas del hecho, que en ningn momento deben pensarse como consecuencias lgicas, sino respuestas prcticas a la cuestin de que se trate. A. EL INTERLUDIO En este captulo el autor hace referencia a los principales avances que entre el desarrollo del mal llamado Derecho Romano (principalmente en el medioevo) y la poca actual para la conformacin y sistematizacin de la jurisprudencia actual, abarcando el perodo postclsico, la jurisprudencia bizantina y la jurisprudencia medieval, refirindose a lo que l llama posteriormente "momentos espectaculares", como la

exgesis francesa, el pandectismo alemn y otros no menos importantes, concluyendo con que el paradigma de la racionalidad sigue siendo el mismo.

La final del siglo XI los juristas europeos redescubren los antiguos textos del derecho romano. Nacen las universidades y, con ellas, la enseanza de la jurisprudencia. El resultado de estos sucesos fue el nacimiento de la ciencia jurdica europea cuyos postulados sobreviven hasta nuestros das. Es claro que la idea de orden jurdico no exista en el siglo XI, pero esto, no quiere decir que no existiera derecho entre los visigodos, francos, vndalos o entre cualquier otra nacin medieval. El derecho de estas comunidades careca de lo que hemos llamado de reglas de reconocimiento que permitieran diferenciarlos. El derecho empez a ser estudiado y enseado en Europa haciendo uso de una disciplina claramente diferenciada. Pero Cmo es posible ensear derecho cuando el derecho positivo y las instituciones jurdicas son de carcter consuetudinario y local? La respuesta, es que el derecho que se estudio y se ense no fue el derecho de Europa, sino el derecho contenido en un viejo manuscrito, encontrado en una vieja biblioteca de Bolonia, llamado el corpus juris civile. Este manuscrito contena la compilacin realizada por orden del Emperador Justiniano alrededor del ao 530 de nuestra era. La enseanza del derecho en el medioevo se haca, entonces, sobre la lectura de los textos de derecho romano y era seguida por la glosa o gloss del profesor.