FUSION DE UNA SOCIEDAD Concepto La fusin es una reforma estatutaria en la cual una o ms sociedades se disuelven sin liquidarse y traspasan

todos sus activos, pasivos, derechos y obligaciones para ser absorbidas por otra u otras sociedades o para crear una nueva. Razones para que las empresas decidan fusionarse Existen algunas razones discutibles a la hora de justificar la racionalidad econmica de una compra o fusin empresaria. Entre ellas se encuentran:

Diversificacin: ocurren cuando las firmas que intervienen funcionan en diversas industrias. Motivaciones de los directivos. Efecto sobre los beneficios por accin. Sinergia Financiera. Gangas.

PROCESO DE FUSIN. FASES. La ley establece para la fusin un procedimiento con una serie de fases que se desarrollan en el tiempo, en aras a una adecuada proteccin de accionistas y acreedores. La regulacin de este procedimiento presenta importantes diferencias respecto de la normativa actual, las cuales iremos destacando en la exposicin de cada una de las etapas. Este procedimiento puede sintetizarse en las siguientes fases: 1. Establecimiento del proyecto de fusin. 2. Publicacin de la convocatoria de la Junta General. 3. Puesta a disposicin de la documentacin de la fusin. 4. Adopcin de los acuerdos de fusin por las respectivas juntas generales de accionistas. 5. Publicidad del acuerdo de fusin. 6. Plazo para el derecho de oposicin de los acreedores. 7. Otorgamiento de la escritura de fusin. 8. Inscripcin en el Registro Mercantil y publicacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil. En los siguientes apartados se desarrollan detenidamente cada una de las fases aqu enunciadas. Sin embargo, antes de pasar a su desarrollo, debe destacarse que la Ley contiene una norma que dispone que las acciones de las sociedades que se fusionan, que estuvieran en poder de cualesquiera de ellas o en poder de otras personas que actuasen en su propio nombre, pero por cuenta de esas sociedades, no podrn canjearse por acciones de la sociedad absorbente o de la nueva sociedad resultante de la fusin. Se pretende, por tanto, deshacer cualquier participacin que tenga la sociedad absorbente en

la absorbida, as como amortizar las acciones propias que pudiera haber en las sociedades que se extinguen. La Ley no aclara si ello debe hacerse mediante un acuerdo de reduccin de capital previo al acuerdo de fusin o si puede hacerse de forma simultnea al propio acuerdo de Junta General que acuerde la fusin. Entendemos que esta ltima alternativa es la ms razonable porque, en otro caso, se duplicaran los anuncios (uno por reduccin de capital y otro por fusin) y los derechos de oposicin de acreedores. Clasificacin de las fusiones Fusiones propias. Fusin por absorcin: En este caso una o varias sociedades (sociedades absorbidas) se extinguen y transfieren en bloque todo su patrimonio social a una sociedad ya existente (sociedad absorbente). Esta ltima ampla su capital social entregando las nuevas acciones a los accionistas de las sociedades absorbidas en proporcin a sus respectivas participaciones. Fusin por creacin de una nueva sociedad: En este caso varias sociedades transfieren a una sociedad que constituyen, como consecuencia de una disolucin sin liquidacin, la totalidad del patrimonio social mediante la atribucin proporcional a sus accionistas de acciones de la nueva sociedad. Fusiones impropias. Podemos denominar fusiones impropias aquellas operaciones de concentracin de empresas del derecho de sociedades en las que falta uno o varios de los presupuestos de la fusin propia, precisamente por realizarse al margen del procedimiento imperativo regulado en la ley de sociedades annimas. Podran establecerse los siguientes tipos de fusiones impropias: Transmisin en bloque del patrimonio de una sociedad a otra. Una sociedad puede transmitir todo su patrimonio actual, activo y pasivo, a otra, del mismo modo del mismo modo que por va de contrato puede hacerlo un empresario individual respecto de un establecimiento o toda su organizacin empresarial, ingresando la contraprestacin en dinero, con la cual, previa modificacin del objeto, podr iniciar otra actividad o bien podr decidir su disolucin y liquidacin. Pero el artculo 155 de la Ley de Sociedades Annimas aade algo ms para el caso de disolucin: una vez disuelta la sociedad se abrir el periodo de liquidacin, salvo en los su puestos de fusin o absorcin o cualquier otro de cesin global de activo y pasivo.

Venta de todas las acciones de una sociedad. Otorga al adquiriente el control absoluto sobre la sociedad afectada. A continuacin, el adquiriente, constituyndose en junta general puede decidir la disolucin con liquidacin de la sociedad, cuyas acciones ha adquirido, o bien conservar su personalidad jurdica. Cesin de control. Consiste en la transmisin de un paquete de acciones de una sociedad annima que, sin ser la totalidad de su capital, conlleva el control de la junta general y con ella el rgano de administracin.

Lo importante en esta figura es que con el fin de proteger a los socios no favorecidos en la compra, en cuanto a la prima de control, se les haya permitido vender sus acciones en iguales condiciones, con el fin de escapar a su posicin de debilidad como accionistas externos, lo que viene exigido tambin por el principio de igualdad de oportunidades en el mercado financiero. Pero esta operacin, como la anterior, por tratarse de transmisin de acciones y no de activos ni de patrimonio social, no puede acogerse a los beneficios de la ley de fusiones de empresas 76/1980. La venta fusin. Consta de las siguientes operaciones: Transmisin global del patrimonio de una sociedad a otra. Pago de la adquiriente con acciones propias, mediante aumento del capital social. Disolucin y disolucin de la primera sociedad, con entrega de las acciones recibidas a sus socios en concepto de cuota de liquidacin, pasando con ello a integrarse en la nueva sociedad adquiriente. Se trata de lograr los resultados de la fusin propia sin respetar sus garantas a favor de los acreedores y socios. Pero como consecuencia de la disolucin la sociedad entrar en liquidacin, dentro de la cual vern protegidos sus derechos los acreedores y socios. La escisin. Otro supuesto calificado como fusin de empresas en la ley 76/1980 es la escisin o divisin o desdoblamiento del patrimonio social con transmisin de las partes resultantes, con disolucin de la sociedad o sin ella, a sociedades de nueva creacin o preexistentes con entrega de acciones a la transmitente, o bien con entrega directa de acciones a los socios de las disueltas, proporcional al valor de las anteriormente posedas. La escisin, en sentido amplio, se puede clasificar en propia e impropia. La primera, a su vez, en escisin mediante la constitucin la constitucin de una nueva sociedad y mediante absorcin. La impropia o parcial consiste en la segregacin de uno o varios sectores o unidades patrimoniales de una sociedad sin afectar a la continuidad de esta, recibiendo los socios de la sociedad escindida acciones o participaciones de las sociedades beneficiarias

Efectos de las Fusiones - Situacin de la Compaa Absorbida. Cuando la Fusin resulte de la absorcin de una o varias compaas por acciones por otra ya existente, la Fusin implica la disolucin de las sociedades absorbidas, las cuales desaparecen despus de haber transferido la universalidad de sus bienes, derechos y obligaciones a la sociedad absorbente. - Situacin de la Sociedad Absorbente. La sociedad absorbente absorbe a ttulo universal el patrimonio de la sociedad absorbida. Esta transmisin del patrimonio ocurre en el mismo estado en que se hallaba el da de la Fusin.

Los activos netos aportados por la compaa absorbida a la sociedad absorbente producirn un aumento en el capital social de la sociedad, la cual emitir acciones a los accionistas de la o las sociedades absorbidas, en representacin de los aportes netos efectuados por stas ltimas, segn se haya convenido. La sociedad absorbente queda obligada a pagar el pasivo de la sociedad absorbida, regularmente enunciado en el contrato de Fusin, sin que el reemplazo constituya una novacin frente a los acreedores an cuando el pasivo no sea enumerado en el contrato de Fusin, la compaa absorbente estar obligada frente a los acreedores de la compaa absorbida. Los rganos sociales (Direccin y Administracin) de la compaa sobreviviente, sufrirn cambios en su conformacin y no en su estructura. - Efectos en Caso de Fusin por la Creacin de una Compaa Nueva. La Fusin de dos o ms compaas para la creacin de una compaa por acciones nueva, a la cual aportan cada una la totalidad de su patrimonio, y que produce la disolucin anticipada de cada una de stas, es en caso de sucesin universal de los derechos y obligaciones de aquellas. Cuando se trate de una Fusin Pura o por Combinacin, por la creacin de una compaa nueva, las sociedades fusionants se disuelven al mismo tiempo, para constituir esa sociedad nueva, formada por los activos y pasivos de esas compaas fusionarte. - Efecto Sobre los Terceros. En cuanto a los Trabajadores, el nuevo empleador (compaa beneficiaria de los aportes o nueva sociedad creada y la compaa fusionada, son solidariamente responsables por las prestaciones del empleado que es "absorbido". Una Fusin implica cambios en los contratos individuales de trabajo o los pactos colectivos de la (s) compaa (s) absorbida (s), mientras que, en principio, los contratos de trabajo de la sociedad absorbente, permanecen invariables. Con respecto a los Acreedores Sociales, los acreedores sociales de la entidad que desaparece debern ejercer sus acciones frente a la sociedad absorbente ya que la primera no tiene personalidad jurdica y, por lo tanto, no es ya sujeto ni de derechos ni de obligaciones. Los acreedores quirografarios entrarn en concurso con los dems acreedores de la sociedad absorbente y los acreedores con garantas prendarias o hipotecarias seguirn manteniendo su garanta an frente a esta otra entidad. Como los acreedores no tenan un deudor personal y podan reclamar el pago nicamente sobre el activo de la sociedad absorbida, este cambio de deudor les ocasionara un perjuicio nicamente en el caso en que la sociedad absorbente tuviera ella misma un pasivo superior a su activo. Pero, en este caso, podran exigir el pago inmediato, pues la desaparicin del deudor debe ser considerada como una disminucin de las garantas prometidas

Rgimen Legal Aplicable a las Fusiones. EPRESENTANTES LEGALES Y REVISORES FISCALES DE ENTIDADES SOMETIDAS A VIGILANCIA O CONTROL DE LA SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES ASUNTO: Trmite de solicitudes para solemnizaran de reformas consistentes en Fusin y Escisin En desarrollo de las funciones otorgadas en la ley 222 de 1995, la Superintendencia de Sociedades se permite impartir las siguientes instrucciones, respecto a los requisitos que deben cumplir las sociedades sometidas a su supervisin, a efectos de obtener autorizacin para la solemnizaran de las reformas estatutarias de fusin y escisin. 1. COMPETENCIA Segn lo previsto en los artculos 84, numeral 7, y 85, numeral 2, de la Ley 222 de 1995, corresponde a la Superintendencia de Sociedades autorizar la solemnizaran de las reformas estatutarias consistentes en fusin y escisin que realicen sociedades sometidas a su vigilancia o control, o que se encuentren sometidas a la supervisin de otra superintendencia que no cuente con las referidas facultades, en virtud de la competencia residual consagrada en el artculo 228 de la misma ley. 2. DOCUMENTACIN BSICA PARA LAS SOLICITUDES DE FUSIN Y ESCISIN Con el fin de adelantar el trmite relativo a la solemnizaran de la fusin o escisin, es necesario que a la solicitud, elevada por el representante legal o apoderado, se acompaen los documentos que se sealan ms adelante, siempre y cuando los mismos no reposen ya en los archivos de la Superintendencia de Sociedades, circunstancia sta que puede indicarse en el escrito de solicitud. Es de advertir que la superintendencia puede solicitar para su anlisis y evaluacin cualquier informacin adicional que considere pertinente para cada caso en particular, con el fin de garantizar la transparencia de la operacin y la proteccin de los derechos de acreedores y socios minoritarios. 2.1 Certificado de existencia y representacin legal de cada una de las sociedades participantes en el proceso, expedido por la Cmara de Comercio del domicilio social, en el que conste la vigencia de la inscripcin en el registro mercantil de las personas que actan como administradores y revisores fiscales de dichas sociedades al tiempo de presentacin de la solicitud. 2.2 Poder debidamente otorgado, en el evento de actuarse por intermedio de apoderado. 2.3 Copia de la(s) escritura(s) pblica(s) contentiva(s) de los estatutos vigentes de la sociedad

2.4 Copia completa del acta contentiva de lo sucedido en la reunin del mximo rgano social en la cual se haya adoptado la reforma respectiva, debidamente autorizada, con constancia de su aprobacin. El acta debe cumplir con los requisitos establecidos en los artculos 189 y 431 del Cdigo de Comercio. Es importante resaltar que en ella se deber dejar constancia de los socios o accionistas que votaron en contra de la decisin, a efecto de verificar lo relacionado con el derecho de retiro. En caso de reuniones no presenciales u otros mecanismos para la toma de decisiones, deber acompaarse la copia del acta con la prueba de la comunicacin simultnea o sucesiva o el escrito en el cual los socios expresan el sentido de sus votos. Como parte integral del acta deber incluirse el compromiso de fusin o el proyecto de escisin, segn corresponda. 2.5. Cuando con ocasin de la reforma haya lugar a que los socios o accionistas hagan uso del derecho de retiro, de conformidad con los artculos 12 y siguientes de la Ley 222 de 1995, deber remitirse un listado de los socios ausentes en la reunin del rgano social en que se aprob la reforma y una certificacin suscrita por el representante legal en la que conste si el derecho se ejerci o no y, en caso afirmativo, el nombre de los socios o accionistas que lo ejercieron y las condiciones en que se efectu o se proyecta efectuar la opcin de compra o el reembolso de los aportes, segn corresponda. 2.6. En el evento en que la sociedad tenga bonos en circulacin, deber acreditarse el cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 75 del Decreto 1026 de 1990. Es del caso advertir que siempre que se convoque a los tenedores de bonos a una reunin con el objeto de decidir acerca de fusiones, escisiones u operaciones que surtan efectos similares, la entidad emisora deber elaborar un informe, con el propsito de ilustrar a la asamblea de tenedores en forma amplia y suficiente sobre el tema que se somete a su consideracin y los efectos del mismo sobre sus intereses, incluyendo toda la informacin financiera, administrativa , legal y de cualquier otra naturaleza que sea necesaria para el efecto, cuya antigedad no deber exceder de tres meses con respecto a la fecha de realizacin de la asamblea. Dicho informe deber complementarse con el concepto de la entidad que ejerza las funciones de representante legal de los tenedores de los bonos. Cada uno de los informes citados deber ser presentado a la asamblea de tenedores, segn corresponda, por un funcionario de nivel directivo de la entidad que lo elabor, quien deber estar adecuadamente calificado con respecto al tema en cuestin. 2.7 Copia del aviso de convocatoria y una certificacin suscrita por el representante legal y el revisor fiscal de la sociedad, en donde conste si el acuerdo de fusin o el proyecto de escisin se mantuvo a disposicin de los asociados en las oficinas donde funciona la administracin de la sociedad en su domicilio principal, por los menos con quince (15) das hbiles de antelacin a la reunin. 2.8 Estados financieros bsicos correspondientes a la fecha de corte establecida para la fusin o escisin, debidamente certificados, conforme a lo dispuesto en el artculo 37 de la Ley 222 de 1995, de todas las sociedades que participan en el proceso, incluyendo las notas y el dictamen del revisor fiscal (artculo 38 ibdem). Al respecto se deben tener en cuenta las siguientes observaciones:

2.8.1 De conformidad con lo previsto en el artculo 29 del Decreto 2649 de 1993, la fecha de corte de los estados financieros preparados para decidir sobre la fusin o escisin, no puede ser anterior a un mes respecto a la fecha de convocatoria a la reunin del mximo rgano social respectivo. 2.8.2 Segn lo dispuesto en el artculo 115, numeral 15, del Decreto 2649 de 1993, se deben revelar los hechos econmicos realizados luego de la fecha de corte, que puedan afectar en forma material la situacin financiera y las perspectivas del ente econmico, tales como incumplimientos contractuales, emisiones de acciones o bonos, distribucin de dividendos, eventos o cambios de circunstancias que alteren las bases utilizadas para estimar las contingencias, etc. 2.8.3 El dictamen del revisor fiscal es el documento formal que suscribe el contador pblico conforme a las normas de su profesin, relativo a la naturaleza, alcance y resultados del examen realizado. Segn el Pronunciamiento No. 6 del Consejo Tcnico de la Contadura Pblica, en el dictamen el revisor fiscal debe declarar que los estados financieros presentan razonablemente, en todo aspecto significativo, la situacin de la entidad, los resultados de las operaciones y los cambios en la situacin financiera, de conformidad con los principios de contabilidad generalmente aceptados; dicha conclusin se puede expresar slo cuando el revisor fiscal se ha formado una opinin, luego de haber efectuado una auditoria realizada ntegramente de conformidad con las normas aplicables. El dictamen debe referirse como mnimo, en forma expresa y clara, a los siguientes temas: - Identificacin de los estados financieros objeto del dictamen - Naturaleza y alcance de la auditoria, y - Opinin, que puede ser limpia, con salvedades o adversa. Excepcionalmente, cuando existan limitaciones significativas o condiciones de incertidumbre importantes, el revisor fiscal puede denegar el dictamen o abstenerse de dar su opinin, motivando debidamente tal decisin. 2.8.4 Si ha transcurrido un lapso superior a tres meses entre la fecha de corte de los estados financieros utilizados para decidir sobre la fusin y la fecha en que se vaya a presentar la solicitud ante la Superintendencia de Sociedades, deber entregarse una certificacin del representante legal y el revisor fiscal de la(s) respectiva(s) sociedad(es) sobre la ocurrencia o no, entre la fecha de corte de los mencionados estados financieros y la presentacin de la solicitud, de eventos que puedan afectar significativamente la situacin de dicha(s) entidad(es). 2.9 Una certificacin suscrita por el representante legal y el revisor fiscal de cada una de las sociedades que vayan a participar en el proceso de reorganizacin respectivo, en donde conste el medio utilizado en relacin con cada acreedor para la comunicacin del proyecto de fusin o escisin, en los trminos del inciso 2 del artculo 5 de la Ley 222 de 1995.

2.10 Copia de los estudios tcnicos elaborados para determinar el valor actual de los activos de las sociedades participantes en el proceso que se clasifiquen en los grupos de Propiedad, planta y equipo o de Intangibles, o resumen de los mismos en los cuales conste, por lo menos, su monto discriminado por unidades o grupos homogneos y el mtodo utilizado para la valuacin, indicando por qu se considera el ms apropiado en cada caso. A los citados documentos deber anexarse la hoja de vida de la o las personas que realizaron el avalo, precisando sus calidades y experiencia en relacin con el tipo de avalo practicado. 2.11 Copia completa de los estudios tcnicos efectuados para la valoracin de las acciones o cuotas sociales de cada compaa y para determinar la relacin de intercambio, cuando sea del caso, los cuales debern realizarse utilizando mtodos de reconocido valor tcnico, de acuerdo con los parmetros establecidos en el numeral 6 de la presente circular. A este documento deber adjuntarse el archivo de clculo correspondiente, en Excel, utilizando un diskette u otro medio magntico idneo. 2.12 Hoja de vida de la o las personas que realicen los estudios tcnicos a que se refiere el numeral 2.11 anterior, precisando sus calidades y experiencia en relacin con la valoracin de empresas. 2.13 Los otros documentos que se exigen para cada trmite especfico, de conformidad con lo establecido en los numerales 3 y 4 de la presente circular. 3. DOCUMENTACIN ESPECFICA PARA LAS SOLICITUDES DE FUSIN Adems de los documentos que se relacionan en el numeral 2 de la presente circular, es necesario que a la solicitud para la solemnizacin de una fusin se acompaen los documentos que se sealan a continuacin, siempre y cuando los mismos no reposen ya en los archivos de la Superintendencia de Sociedades, circunstancia sta que puede indicarse el oficio de solicitud. Es de advertir que la superintendencia puede solicitar para su anlisis y evaluacin cualquier informacin adicional que considere pertinente para cada caso en particular, con el fin de garantizar la transparencia de la operacin y la proteccin de los derechos de acreedores y socios minoritarios. 3.1 Compromiso de fusin, el cual forma parte integral del acta, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 173 del Cdigo de Comercio, la siguiente informacin: 3.1.1 Los motivos de la proyectada fusin y las condiciones en que se realizar. 3.1.2 Los datos y cifras, tomados de los libros de contabilidad de las sociedades que participan en la fusin que hubieran servido de base para establecer las condiciones en que se realizar la fusin. 3.1.3 La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos de las sociedades que participarn en la fusin. 3.1.4 Anexo explicativo de la metodologa utilizada para la valoracin de las acciones o cuotas sociales de cada compaa y para determinar la relacin de intercambio,

3.1.5 Estados financieros bsicos de todas las sociedades que participan en la fusin, correspondientes a la fecha de corte establecida para dicha reforma, los cuales deben cumplir con la totalidad de requisitos sealados en el numeral 2.8. de la presente circular. 3.2 Balance General y Estado de Resultados consolidados que se tendran a la fecha de corte establecida para la fusin, bajo el supuesto que a dicha fecha ya se hubiera realizado la mencionada reforma, lo cual implica la previa eliminacin de las transacciones recprocas entre las compaas. 3.3 Hoja de trabajo utilizada para la elaboracin de los estados financieros consolidados a que se refiere el numeral anterior, indicando, adems de las eliminaciones efectuadas, la metodologa y los supuestos empleados. A este documento deber adjuntarse el archivo de clculo correspondiente, en Excel, utilizando un diskette u otro medio magntico idneo. 3.4 Aviso de fusin publicado en la seccin econmica de un diario de amplia circulacin nacional. De conformidad con lo previsto en el artculo 174 del Cdigo de Comercio, el aviso deber contener: - Los nombres de las compaas participantes, sus domicilios y el capital social, o el suscrito y pagado, en su caso; - El valor de los activos y pasivos de las sociedades que sern absorbidas y de la absorbente, y - La sntesis del anexo explicativo de los mtodos de evaluacin utilizados y del intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que implicar la operacin, certificada por el revisor fiscal, si lo hubiere o, en su defecto, por un contador pblico. 3.5 Balance General y Estado de Resultados que se tendran para cada una de las sociedades que resulten como producto de la fusin, elaborados a la fecha de corte de aquellos que sirvieron como base para decidir sobre la mencionada reforma, bajo el supuesto que a dicha fecha sta ya se hubiese realizado. Para la determinacin de las cifras contenidas en dichos estados financieros deber utilizarse un mtodo de reconocido valor tcnico. Con el propsito de dar claridad a las eliminaciones contables es indispensable que los estados financieros consolidados se acompaen de la hoja de trabajo elaborada para tal fin. 3.6 Concepto de la Superintendencia de Industria y Comercio en relacin con el cumplimiento de las normas que regulan las prcticas comerciales restrictivas, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 1o. del artculo 177 del Cdigo de Comercio, en los casos en que haya lugar. Para efectos de iniciar el trmite, bastar con acreditar que se present la solicitud correspondiente; no obstante, slo se expedir la autorizacin para la solemnizacin de la reforma cuando se tenga el concepto mencionado. En los dems casos se allegar certificacin suscrita por el representante legal el revisor fiscal, si lo hubiere, en donde se indique que la sociedad se encuentra dentro del rgimen

de autorizacin general, conforme a la Circular 10 de 2001 de la Superintendencia de Industria y Comercio.

4. DOCUMENTACIN ESPECFICA PARA LA SOLICITUD DE ESCISIN Adems de los documentos que se relacionan en el numeral 2 de la presente circular, es necesario que a la solicitud para la solemnizacin de una escisin se acompaen los documentos que se sealan a continuacin, siempre y cuando los mismos no reposen ya en los archivos de la Superintendencia de Sociedades, circunstancia sta que puede indicarse en el oficio de solicitud. Es de advertir que la superintendencia puede solicitar para su anlisis y evaluacin cualquier informacin adicional que considere pertinente para cada caso en particular, con el fin de garantizar la transparencia de la operacin y la proteccin de los derechos de los acreedores y socios minoritarios.. 4.1 El proyecto de escisin, que forma parte integral del acta y que debe contener como mnimo lo siguiente, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 4 de la Ley 222 de 1995: Los motivos de la escisin y las condiciones en que se realizar El nombre de las sociedades que participarn en la escisin. En el caso de creacin de nuevas sociedades, los estatutos de las mismas. La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos que se integrarn al patrimonio de la sociedad o sociedades beneficiarias. El reparto entre los socios de la sociedad escindente, de las cuotas, acciones o partes de inters que les correspondern en las sociedades beneficiarias, con explicacin de los mtodos de valuacin utilizados. La opcin que se ofrecer a los tenedores de bonos, en caso de tener una o ms de las sociedades participantes en el proceso bonos en circulacin. Estados financieros de las sociedades que participen en el proceso de escisin, los cuales deben cumplir con los requisitos sealados en el numeral 2.8. de esta circular. La fecha a partir de la cual las operaciones de las sociedades que se disuelven habrn de considerarse realizadas para efectos contables, por cuenta de la(s) sociedad(es) beneficiaria(s). 4.2 Aviso de escisin, el cual deber ser publicado en la seccin econmica de un diario de amplia circulacin nacional y en uno de amplia circulacin en el domicilio social. De acuerdo con lo establecido en el artculo 5 de la ley 222 de 1995, en concordancia con el artculo 174 del Cdigo de Comercio, el aviso deber contener:

 Los nombres de las compaas participantes, sus domicilios y el capital social, o el suscrito y pagado, en su caso; El valor de los activos y pasivos de la o las sociedades escindentes y de la o las beneficiarias; La indicacin respecto a si los socios de la escindente participarn o no en la o las sociedades beneficiarias en el mismo porcentaje de participacin que tenan en la sociedad escindente. La sntesis del anexo explicativo de los mtodos de valuacin utilizados y del intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que implicar la operacin, cuando sea del caso, certificada por el revisor fiscal, si lo hubiere o, en su defecto, por un contador pblico. 4.3 Balance y Estado de Resultados que se tendran para cada una de las sociedades que resulten como producto de la escisin, elaborados a la fecha de corte de aquellos que sirvieron como base para decidir sobre la escisin, bajo el supuesto de que a dicha fecha ya se hubiese realizado la citada reforma, especificando claramente cul sociedad asumir el cumplimiento de las obligaciones surgidas de las emisiones de ttulos que tengan en circulacin las sociedades que vayan a escindirse. 4.4 Hoja de trabajo utilizada para la elaboracin de los estados financieros a que se refiere el numeral anterior, indicando la metodologa y los supuestos empleados. A este documento deber adjuntarse el archivo de clculo correspondiente, en Excel, utilizando un diskette u otro medio magntico idneo. 4.5 Concepto de la Superintendencia de Industria y Comercio en relacin con el cumplimiento de las normas que regulan las prcticas comerciales restrictivas, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 1o. del artculo 177 del Cdigo de Comercio, en concordancia con el artculo 227 de la ley 222 de 1995, siempre y cuando la operacin implique consolidacin o integracin de empresas o patrimonios y no se encuentre dentro del rgimen de autorizacin general, conforme a la Circular 10 de 2001 de la Superintendencia de Industria y Comercio. Para efectos de iniciar el trmite, bastar con acreditar que se present la solicitud correspondiente; no obstante, slo se expedir la autorizacin para la solemnizacin de la reforma cuando se tenga el concepto mencionado. En los dems casos de consolidacin o integracin de empresas o patrimonios, se allegar certificacin suscrita por el representante legal el revisor fiscal, si lo hubiere, en donde se indique que la sociedad se encuentra dentro del rgimen de autorizacin general, conforme a la mencionada Circular 10 de 2001. 5. METODOS PARA VALORACIN DE EMPRESAS La valoracin de los entes econmicos realizada con el propsito de determinar las relaciones de intercambio a que haya lugar en el caso de fusiones y escisiones, debe adelantarse empleando mtodos de reconocido valor tcnico, adecuados a la naturaleza, caractersticas especficas, situacin actual y perspectivas de las respectivas sociedades, teniendo en cuenta que el ente respectivo debe valorarse como empresa en marcha.

Aunque existen muchos mtodos para la valoracin de empresas, los ms conocidos en nuestro pas son: a. Valor en libros: En este mtodo, que tambin se conoce como del valor intrnseco o patrimonial, el precio de las acciones de la sociedad para determinar la relacin de intercambio se calcula dividiendo el monto de su patrimonio segn los estados financieros utilizados como base para la operacin, entre el nmero de acciones en circulacin. Lleva implcito el supuesto que la empresa tiene un valor equivalente al de sus activos menos sus pasivos. La principal ventaja del mtodo en cuestin consiste en que su clculo resulta muy fcil, rpido y econmico. Sin embargo, este mtodo no refleja la capacidad potencial de generacin de utilidades de las empresas. Por otra parte, conviene recordar que normalmente los valores en libros de los activos frecuentemente difieren de su valor comercial actual; incluso si se utilizan estados financieros que incorporen avalos tcnicos recientes, con el pleno cumplimiento de los requisitos legales, el resultado que se obtiene corresponde a un valor terico de liquidacin del ente, y no al precio de una empresa en marcha, por lo cual la relacin de intercambio que se determine con base en este mtodo no resulta equitativa para todas las partes involucradas en el proceso. Debido a las razones expuestas, por regla general el mtodo de valor en libros no se considera adecuado para la valoracin de empresas, salvo en los eventos en que exclusivamente se vayan a adquirir los activos del ente, y se pueda demostrar que no se continuar con las actividades que el mismo ha ejercido en desarrollo de su objeto social. Adicionalmente, puede optarse por su utilizacin en los siguientes casos: En los procesos de fusin en los cuales el capital de todas las sociedades participantes en el proceso pertenezca en su totalidad a un mismo beneficiario real, o en el que todos los asociados formen parte de un mismo grupo empresarial, situacin que deber acreditarse. En los procesos de escisin en los que los accionistas de la sociedad originaria mantengan igual proporcin a la que posean en sta, en todas y cada una de las sociedades beneficiarias. En todo caso, es necesario, como mnimo, que el valor en libros de las propiedades, planta y equipo se determine mediante avalos que cumplan con los requisitos establecidos en las normas vigentes sobre la materia, utilizando el mtodo de reconocido valor tcnico que resulte ms apropiado a las circunstancias, teniendo en cuenta la naturaleza, caractersticas y situacin especficas de cada activo en particular. Dicho avalo no puede tener una antelacin superior a un (1) ao. b. Valor de mercado: bajo este mtodo se calcula el valor de la empresa como el resultado de multiplicar el precio en bolsa de la accin por el nmero de acciones en circulacin. Este mtodo puede dar una aproximacin razonable al valor de la empresa, siempre y cuando la respectiva accin haya registrado durante un perodo no inferior a un ao altos niveles de liquidez y bursatilidad, y su precio se haya conformado en un mercado de capitales eficiente, producto de la confluencia masiva de oferentes y demandantes. Debido a la dificultad de cumplir con los requisitos sealados, en las

condiciones actuales del mercado, este mtodo de valoracin, as como los otros que utilizan indicadores burstiles, no se considera adecuado para empresas colombianas. c. Valor presente del flujo futuro de utilidades: Para determinar la relacin de intercambio se toma como base el valor presente de las utilidades que bajo supuestos razonables se proyecta tendr la respectiva sociedad en un horizonte de tiempo que normalmente vara en Colombia entre 5 y 10 aos, dependiendo del sector al que pertenezca la empresa, el momento en que se encuentra su evolucin (en etapa preoperativa, iniciando actividades, en operacin normal, etc.) y otras condiciones especficas que pueden variar para cada caso. Para efectos de este mtodo de valoracin, se entiende por Valor presente o descontado el que representa el monto actual de las utilidades que se espera genere la empresa en el periodo establecido, una vez hecho el descuento de su valor futuro a una tasa pactada o a la tasa de inters de oportunidad aplicable al ente respectivo. El pronstico de las utilidades debe realizarse dentro del marco de la situacin actual de la empresa y del sector al que pertenece, as como de sus perspectivas razonables, ya que, por ejemplo, no es igual el valor de una empresa si su sector est en expansin a si est en recesin. Este mtodo parte del principio de que una empresa tiene valor nicamente por las utilidades que pueda generar en el futuro; por lo tanto, el precio de la entidad no es el comercial de sus activos, sino que se mide nicamente por el nivel de utilidades que su utilizacin pueda brindar a sus propietarios. Lo anterior resulta razonable, dado que, por ejemplo, una empresa puede haber realizado grandes inversiones en maquinaria y equipo, o en infraestructura, que slo se estn utilizando en un porcentaje mnimo, debido a fallas en planeacin o a que los cambios en las condiciones generales del mercado hayan reducido la demanda. En tales situaciones, no tendra razonabilidad econmica el que los nuevos propietarios de la empresa pagaran por errores de la anterior administracin, ya que la sobreinversin en activos que se efectu solo tendra una capacidad terica de generar utilidades. El xito de este modelo depende de la correcta elaboracin de las proyecciones que se vayan a utilizar, las cuales deben partir de supuestos objetivos y realistas, teniendo en cuenta las condiciones especficas de la respectiva empresa (capacidad de gestin, operativa, competitiva, financiera, etc.) y del sector econmico al cual pertenece, as como de variables macroeconmicas sustentadas en estudios elaborados por entidades gubernamentales, gremiales u otros organismos tcnicos de reconocida idoneidad y trayectoria en esta clase de anlisis. En dichas proyecciones se contemplan normalmente tres escenarios posibles: uno optimista, uno pesimista y uno moderado. e. Valor presente del flujo de caja libre (DFC) : Este mtodo es una variante del anterior, y en l se calcula el valor de la empresa como el valor presente neto del flujo de caja (ingresos recibidos en efectivo menos desembolsos por costo, gastos u otros conceptos en efectivo) que bajo supuestos razonables se proyecta tendr la entidad en un horizonte de tiempo que en Colombia normalmente vara entre 5 y 10 aos, tomando para efectos del descuento una tasa que refleje el riesgo del respectivo negocio. Este mtodo de valoracin de empresas, cuyo xito al igual que en el anterior depende de la correcta elaboracin de las proyecciones que se vayan a utilizar, es normalmente el que cuenta con mayor aceptacin en la prctica financiera moderna. En trminos

generales tiene muchas similitudes con el mtodo de valor presente del flujo futuro de utilidades, resultando ms riguroso que ste, pues reconoce que con frecuencia una parte significativa de las utilidades (o prdidas) de una empresa es terica, por factores tales como las depreciaciones, amortizaciones y provisiones que no constituyen desembolsos de efectivo pero que s afectan, a veces en forma sustancial, el estado de resultados. La construccin del modelo implica tener la mayor certeza posible acerca de la poltica de dividendos que en el futuro vaya a aplicar la empresa y en general del calendario que tendr el pago de las obligaciones a su cargo y la recepcin de sus ingresos. La principal ventaja de este modelo sobre el anterior, desde el punto de vista del eventual adquirente, se presenta en los casos de empresas con atractivas tasas de rentabilidad pero con poca generacin de excedentes de liquidez, situacin que es comn en empresas en etapa de crecimiento, con elevados requerimientos de inversin y capital de trabajo, lo cual probablemente les impide distribuir dividendos a sus socios durante varios aos, situacin que le puede restar valor a la empresa. Si bien el mtodo que se debe utilizar en cada caso depende de diversas circunstancias, en la prctica financiera a nivel internacional se ha encontrado que por lo general el mtodo que goza de mayor aceptacin para la valoracin de empresas es el de valor presente del flujo de caja libre. En relacin con los criterios que se deben considerar para efectos de la valoracin de una empresa, entre otros, se encuentran la participacin en el mercado, los programas de desarrollo e inversin en ejecucin y proyectados, los contratos, las franquicias, las concesiones y, en general, todo factor o acuerdo pblico o privado que obligue o garantice el suministro y/o prestacin de bienes y/o servicios durante un lapso determinado o determinable, y que incida en la cuantificacin del potencial de utilidades que puede generar en el futuro la entidad, as como en la de su flujo de efectivo. Lo anterior es aplicable en todos los casos, salvo cuando se trate de operaciones en las que la absorbente nicamente adquiere los activos de la o las absorbidas y se puede demostrar que no se continuar con las actividades que stas ejercan en desarrollo de su objeto social. Adicionalmente, cualquiera que sea el mtodo que se utilice, no sobra recordar la importancia de determinar cuidadosamente las contingencias que pueda tener el negocio, de revisar la adecuada valuacin de las provisiones y de identificar todos los pasivos, para evitar la posterior aparicin de pasivos ocultos que puedan afectar en forma significativa el valor de la empresa inicialmente calculado. 6. CONDICIONES DE LOS ESTUDIOS DE VALORACIN Y DE LAS PERSONAS QUE LOS REALICEN. En la prctica de los avalos se debe cumplir con las disposiciones tcnicas especficas adecuadas al objeto del mismo, utilizando el mtodo que resulte ms apropiado de acuerdo con las circunstancias, teniendo en cuenta la naturaleza, caractersticas y situacin especficas de cada activo en particular, as como su uso actual, y reconociendo adecuadamente las contingencias de prdida que lo afecten, respetando el principio de prudencia consagrado en el artculo 17 del decreto 2649 de 1993. Por otra parte, debido a que la idoneidad de una valoracin est directamente relacionada con la aptitud e independencia de quien la realice, las personas que elaboren los estudios

para la valoracin de las empresas, as como de sus activos, deben contar con los conocimientos tcnicos, comerciales, cientficos o artsticos que sean necesarios de acuerdo con las caractersticas del objeto especfico del avalo, y con experiencia comprobada en trabajos de esta naturaleza. Adicionalmente, no deben tener con las respectivas entidades ni con sus directivos, socios o accionistas ninguna relacin que pueda dar origen a conflictos de inters. Se entiende como causa de conflicto de inters, toda situacin en la que existan, entre quien realiza el estudio y las empresas o personas involucradas en el proceso respectivo, nexos, relaciones u operaciones paralelas, distintas del mismo contrato de valoracin, que involucren un inters que, real o potencialmente, impida un pronunciamiento justo, equitativo e imparcial, ajustado a la realidad de la empresa valorada o de los activos objeto de avalo. De conformidad con lo establecido en el artculo 60 de la ley 550 de 1999, cuando se trate de avalos de terrenos o construcciones, la persona que los realice deber estar inscrita en el Registro Nacional de Avaluadores, en la especialidad respectiva, salvo cuando se trate de una entidad pblica autorizada legalmente para la prctica de avalos. 7. PERFECCIONAMIENTO DE LA REFORMA ESTATUTARIA Dentro de los treinta das hbiles siguientes a la fecha de ejecutoria de la resolucin por medio de la cual se autorice la solemnizacin de la respectiva reforma estatutaria, los representantes legales de las sociedades resultantes de la fusin y/o escisin , enviarn a la Superintendencia copia de la escritura pblica respectiva, con la constancia de su inscripcin, adjuntando los siguientes documentos: 8.1 El permiso de la Superintendencia de Industria y Comercio para llevar a cabo la operacin, en los casos en que fuere necesario. 8.2 Copia de las actas de las reuniones de los rganos sociales competentes en las cuales conste la aprobacin del acuerdo o proyecto. 8.3 Los estados financieros de las sociedades fusionadas, debidamente certificados y dictaminados, as como el consolidado de la absorbente o de la nueva sociedad. En el caso de las escisiones, los estados financieros certificados y dictaminados de cada una de las sociedades participantes en el proceso. Esta circular deroga las Circulares Externas Nos. 28 del 24 de noviembre de 1997 y 03 del 2 de junio de 1998, y produce efectos a partir de la fecha de su publicacin en el Diario Oficial. Aspecto Fiscal de sociedades El Estatuto Tributario colombiano considera en el caso de fusin de sociedades no existe enajenacin. Esto trae como consecuencia:

Al no existir enajenacin, el crecimiento patrimonial de sociedad absorbente se encuentra justificado, no existe ningn tipo de renta para aplicarle impuesto, no se genera impuesto de renta. Como no existe enajenacin, no se genera impuesto a las ventas ni impuesto de industria y comercio.

Se deben cancelar todos los registros comerciales y fiscales de las sociedades absorbidas, verbigracia registros en cmara de comercio y registro nico tributario. La nueva sociedad o la sociedad absorbente segn aplique, atiende todos los eventuales requerimientos que las autoridades fiscales soliciten a las sociedades absorbidas.

Aspecto Laboral de sociedades Uno de los aspectos que deber considerarse al llevar a cabo una fusin de sociedades es el siguiente: qu sucede con los trabajadores de la(s) empresa(s) fusionada(s)?, ya que cuando se realiza una fusin por integracin, la sociedad fusionarte de nueva creacin puede o no recibir a los trabajadores de las sociedades fusionadas, los cuales, en caso de permanecer en la nueva empresa, posiblemente tendrn salarios y prestaciones distintos a los que perciban en las empresas fusionadas. En el caso de una fusin por incorporacin o por absorcin, la empresa fusionarte que subsiste tambin podr recibir a los trabajadores de la(s) sociedad(es) que desaparece(n) e incrementar su plantilla laboral, sin que ello evite que se enfrente a problemas derivados de la homologacin de salarios y prestaciones de dichos trabajadores.

Trabajo de Electiva IV Fusin de Sociedades

Presentado por:

Gisela Carmona Fuentes

Presentado a. Doc. Rafael Charris

Electiva IV

Universidad Simn Bolvar Barranquilla Atlntico 2 de Marzo 2012