EL PROCESO POR AUDIENCIAS EN EL ORDEN JURISDICCIONAL DE FAMILIA ASPECTOS TERICOS, PRCTICOS Y JURISPRUDENCIALES Documento Clnica Jurdica Formativa Universidad

de Talca Prof. Dr. Diego Palomo V. (Editor)

Introduccin El Derecho procesal es una disciplina que en los ltimos diez aos ha experimentado una serie de reformas que le han cambiado la cara en la bsqueda de mayor eficiencia. Una expresin de estos cambios ha estado en el orden jurisdiccional de familia y la Ley N 19.968 sobre Tribunales de Familia, nueva normativa que da un giro en cuanto a los principios y reglas que gobiernan a esta clase de procedimientos. La apuesta por la oralidad en general y la frmula de los procesos por audiencias implica asumir una nueva forma de entender y aplicar la Justicia de familia. El proceso de adaptacin no ha sido sencillo y ha contado con avances y retrocesos, producto de las dificultades de comprensin del nuevo modelo por parte de los distintos operadores, pero adems por los conocidos problemas de diseo iniciales que afectaron las posibilidades de mayor xito de esta reforma. La oralidad da paso a un modelo de enjuiciamiento mucho ms exigente para todos. Transparenta los desempeos de los distintos intervinientes, haciendo evidente lo que la escrituracin ocultaba bajo el sistema antiguo. Esta mayor exigencia del modelo ha impuesto una mayor y mejor capacitacin por parte de todos, tanto en los aspectos sustantivos como los propios de la litigacin oral. Pues bien, este documento, generado por el equipo de abogados tutores de la Clnica Jurdica Formativa de la Universidad de Talca coordinado por el Director docente pretende ser una contribucin para la mejor y ms exacta comprensin del funcionamiento de los procedimientos de los Tribunales de Familia que, como es sabido, prcticamente copan el trabajo de los alumnos que realizan lo que muchas veces es su primera aproximacin prctica a los procesos judiciales. Valoramos el significativo y acucioso trabajo realizado por los abogados Cristin Contreras, Juan Pablo Rojas, Romina Bravo y Alondra Santibaez. Valoramos tambin el trabajo de colaboracin en la edicin del ayudante Williams Valenzuela. Este documento nace sin pretensiones dogmticas, pero s con el propsito de servir a los alumnos con un enfoque que combina los elementos fundamentales de cada institucin o procedimiento, variados ejemplos de prctica forense y de jurisprudencia. Esperamos sea de utilidad para ellos y les permita afrontar con mayor informacin y seguridad su estancia en Clnica Jurdica Formativa dando sentido a lo que en su momento sealara Da Vinci: La teora sin la prctica es manca y la prctica sin la teora es ciega. Prof. Dr. Diego Palomo Vlez Director Docente Clnica Jurdica Formativa Universidad de Talca Talca, 25 de enero de 2011

Procedimiento I.- Los Principios Formativos del Procedimiento de Familia Como punto de partida debemos sealar que los principios son directrices o criterios, usualmente expuestos en forma de binomios contrapuestos, que el legislador debe tener en cuenta para articular los diferentes procedimientos a travs de los cuales se tramitarn los procesos. En cuanto tales, constituyen la base y fundamento del procedimiento y por lo mismo orientan la aplicacin, interpretacin e integracin de la ley procesal. Sin embargo, debe hacerse presente que los principios no son absolutos, es decir, no impiden en un procedimiento determinado la vigencia del principio opuesto. As, se debe atender a la prevalencia del principio para caracterizar el procedimiento especfico1. El artculo 9 de la Ley N 19.968 sobre Tribunales de Familia (en adelante la Ley) *, expresa los principales principios que conforman el procedimiento de familia, estableciendo que ser oral, concentrado y desformalizado. Primando, por su parte, los de inmediacin, actuacin de oficio y soluciones cooperativas entre partes. 1.- Principio de la oralidad Dentro de la normativa general de la Ley se contempla la vigencia de este principio, especficamente en su artculo 10 inciso 1, al establecer que [t]odas las actuaciones procesales sern orales, salvo las excepciones expresamente contenidas en esta ley. 1.1.- Principales manifestaciones de la oralidad en el procedimiento i.- El proceso puede comenzar por demanda oral, que en la prctica se la denomina denuncia oral y la lleva a cabo el denunciante ante el tribunal, momento en que se completa un formulario que se mantiene al efecto. Esta forma de iniciar el procedimiento, se debe efectuar en casos calificados, previa autorizacin del juez, de lo que se levantar acta de inmediato, conforme lo dispone el artculo 56 inciso 2 de la Ley. ii.- Los incidentes se promueven y resuelven de manera oral en la audiencia respectiva, salvo las excepciones expresadas en el artculo 26 de la Ley. iii.- El procedimiento se desenvuelve a travs de los distintos actos procesales de parte, terceros o del tribunal de manera oral, en la audiencia preparatoria y de juicio. Todo ello conforme a los artculos 61 y 63 de la Ley. 1.2.- Principales excepciones legales a la oralidad en el procedimiento i.- Absolutas (siempre deben hacerse por escrito): a.- Los incidentes promovidos fuera de audiencias (art. 26 inciso 2); b.- Los testigos sordos, se les preguntar por escrito y de ser mudos responden por escrito (art. 42); c.- El informe de peritos se entrega por escrito, a lo menos 3 das antes de la audiencia, sin perjuicio de la obligacin de declarar del perito (art. 46), y d.- Los recursos de apelacin y casacin deben interponerse por escrito. ii.- Relativas (resulta facultativa la escrituracin): a.- La demanda puede hacerse por escrito (art. 56); b.- Asimismo la demanda reconvencional, conjuntamente con la contestacin de la demanda principal (art. 58); c.- La solicitud de los actos judiciales no contenciosos pueden deducirse por escrito (art. 102), y

BAEZA CONCHA, G.; PREZ CABRERA, J., Los nuevos tribunales de familia, Procedimiento Ordinario, 2 Edicin, Legal Publishing2008, Santiago, pp. 43-44. * Cuando se indique una disposicin legal sin referirse a su fuente corresponder a la Ley N 19.968 sobre Tribunales de Familia.

d.- Comnmente se da curso progresivo a los autos, en los tiempos que median a las audiencias, mediante escritos para dicho fin. iii.- De acuerdo al artculo 327 del Cdigo Civil, el juez est facultado para disponer alimentos de carcter provisorio en la providencian de la demanda, de plano y con el solo mrito de los documentos y antecedentes allegados al libelo, es decir, en este caso se excepta la oralidad de manera especfica. 1.3.- El registro de los actos procesales orales Por mandato del inciso 2 del artculo 10 de la Ley, las actuaciones orales deben ser registradas por medios idneos para producir fe, de manera que permitan garantizar su conservacin y reproduccin. En la prctica, esto se lleva a efecto por medio de extractos escritos (como sucede en la conciliacin oral) o bien a travs de grabaciones digitales del audio respectivo (como ocurre en las audiencias), las que pueden solicitarse por las partes2, sin perjuicio de las dems formas de registros que cumplan con los adjetivos sealados en la Ley. As tambin se dispone para los actos del Tribunal en el Auto Acordado de Sistemas Informticos, en que se prescribe que el registro de la tramitacin, audiencias y resoluciones slo se har de manera electrnica en conjuncin con el audio (apartado 14). A ello se refiere el artculo 22, de la apertura y el registro de audio, del Acta N 98-2009, Auto Acordado sobre gestin y administracin en Tribunales de Familia (en adelante el Acta 98). Para finalizar, diremos que el principio tratado permite en gran medida la vigencia de los principios de concentracin e inmediacin que veremos a continuacin. 2. El principio de concentracin Siguiendo a Carocca, podemos referirnos a l conforme a la actividad procedimental y en cuanto al contenido del proceso. En cuanto a la primera, consiste en que los actos procesales se desarrollen en una sola audiencia y, si ello no es posible, en varias prximas entre s, para que el sentenciador conserve en su memoria lo manifestado por las partes y las probanzas rendidas 3. De acuerdo al contenido, se traduce en evitar en lo posible, la vista separada de las cuestiones prejudiciales, previas e incidentales, para de este modo no paralizar ni diferir el negocio principal4. 2.1.- Principales manifestaciones de la concentracin i.- La Ley establece a este respecto, en su artculo 11, que [e]l procedimiento se desarrollar en audiencias continuas y podr prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusin. El procedimiento se concentra en dos audiencias, la preparatoria y la de juicio, el tribunal debe citar a la primera de stas al resolver la solicitud inicial, en el ms breve plazo y al realizarse ella, debe citar a la de juicio, en un plazo de 30 das (arts. 59 y 61 N 10) 5. ii.- El Acta 98 establece la concentracin de audiencias, para lo cual cada tribunal deber establecer salas que desarrollen en forma concentrada diversas clases de audiencias por tipos, materias, procedimientos o intervinientes. iii.- Adems dispone que debern contemplar audiencias en materias y horarios determinados, especialmente para asuntos de escasa complejidad y que pueden ser resueltos en una audiencia, como el divorcio de comn acuerdo,
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A este registro hace referencia el Auto Acordado sobre tramitacin en sistemas informticos en las Cortes de Apelaciones y Corte Suprema, de 11 de julio de 2006, al disponer la remisin al tribunal de alzada del registro de audio y antecedentes de la causa. 3 CAROCCA PREZ, A., Manual de Derecho Procesal, Tomo II, los procesos declarativos, Lexis Nexis, Santiago, 2003, p. 41. 4 CAROCCA, Manual, cit. nota n. 3, p. 41. 5 La propia ley establece excepciones que veremos de inmediato. La prctica judicial denota la falta de vigencia ptima del principio, en cuanto su fin primordial es el conocimiento directo y concentrado de la causa por parte del juez de manera expedita, lo cual no sucede en la realidad fctica debido a la sobrecarga de trabajo y la inevitable inoperabilidad de los plazos dispuestos en la ley, para los actos procesales del Tribunal.

declaracin de bien familiar, procedimientos de adopcin y en algunos casos de alimentos, de acuerdo al artculo 15 letra c del Acta 98. iv.- Los artculos 12 y 13 de la misma norma, establece la definicin de tipologa de casos ms comunes identificando las necesidades para cada caso, que a lo menos debe dividirse en casos complejos, controvertidos con prueba limitada o sin controversia con necesidad de prueba, favoreciendo el trmino de casos en la primera audiencia y realizando una segunda o de juicio slo en aquellos casos que as lo requieran. v.- Para la determinacin del horario de celebracin de la audiencia, se debe favorecer su concentracin en das correlativos. 2.2.- Excepciones al principio de concentracin i.- Reprogramacin de audiencia. Es el acto en que el tribunal posterga antes de llevarse a cabo la realizacin de una audiencia, fijando un nuevo da y hora al efecto. Conforme al artculo 11 de la Ley, slo procede en casos excepcionales, por un mximo de dos veces por juicio 6, si no se encuentra prueba relevante decretada por el juez, reprogramndose dentro de los 60 das siguientes, resolucin que se notifica de la manera sealada en el artculo 23 de la Ley (aquella que haya designado la parte o en su defecto por el estado diario) 7, con por lo menos 3 das de anticipacin8. Para ello el Acta 98, dispone la revisin anticipada de la agenda, estableciendo procedimientos para considerar las audiencias futuras y determinar las que deban ser reprogramadas, conforme a su artculo 9 letra c. ii.- Suspensin de audiencia. Corresponde al acto en que el tribunal paraliza una audiencia iniciada para llevarse a cabo en una oportunidad distinta. El juez slo por dos veces en el juicio, por motivos fundados y distintos a los de la reprogramacin, podr suspender la audiencia fijando un nuevo da y hora para su continuacin dentro de los 30 das siguientes, resolucin que servir de suficiente citacin y notificacin a las partes. A su vez, las partes de comn acuerdo, previa autorizacin judicial, pueden suspender la audiencia en un mximo de dos oportunidades 9. 3.- Principio de la inmediacin judicial

Al incorporarse la modificacin a la norma en comento, por la Ley N 20.286, se puso en tela de juicio esta limitacin a dos oportunidades, porque si bien se busca proteger la celeridad del proceso, resulta que en caso de que se sepa con antelacin de la carencia de algn elemento indispensable para la realizacin de la respectiva audiencia, sera igualmente infructfero y dilatorio proceder con ella en tales circunstancias. BAEZA; PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 45. 7 En la prctica esta reprogramacin se lleva a efecto comnmente por falta de notificacin de las partes, no comparecencia de ellas, que no se hayan evacuado a tiempo informes periciales u oficios solicitados, y ms habitualmente por sobrecarga de agenda del Tribunal. A pesar de ello, para Silva aun cuando la Ley hable en plural, al referirse a casos excepcionales, el juez estara facultado para reprogramar una audiencia slo en el supuesto contemplado en la Ley, es decir, la indisponibilidad de la prueba dispuesta por el juez, lo que no procedera tratndose de prueba provocada por las partes, las que son responsables de su disponibilidad en tiempo oportuno. SILVA MONTES, R., Manual de Tribunales de Familia , 4 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2009, p. 22. De todas maneras el Acta 98 dispone que se reprogramarn aquellas audiencias que probablemente no se llevarn a efecto producto de la falta de notificacin, de prueba indispensable decretada por el tribunal cuando fuere procedente, o de otra causa legal; y se ordenar la reiteracin de oficios, comunicaciones telefnicas o correos electrnicos respecto de las diligencias decretadas por el tribunal y que se encuentren pendientes, segn su artculo 18 inciso 2. 8 La Corte Suprema conociendo de un recurso de casacin en el fondo, anul la sentencia de manera oficiosa, por dictarse sin la notificacin de la reprogramacin de la audiencia de juicio en el plazo establecido, hecho que afect el debido proceso y el derecho a defensa. Sentencia de la Excma. Corte Suprema, acoge recurso de casacin en el fondo, 5 de julio de 2010. 9 Modificacin introducida por la Ley N 20.286. El texto original no dispona que la suspensin de comn acuerdo fuese autorizada por el juez y estableca ciertos requisitos que en la actualidad no proceden.

De acuerdo a este principio el juez debe conocer del asunto de manera inmediata (sin intermediarios), es decir con su presencia en las audiencias y en directa relacin con las partes y las diligencias probatorias, sin posibilidad de delegar estas funciones. La Ley establece en su artculo 12 que [l]as audiencias y las diligencias de prueba se realizarn siempre con la presencia del juez, quedando prohibida, bajo sancin de nulidad, la delegacin de funciones. Prosigue el mandato legal sealando que el juez formar su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que haya recibido de manera personal. 3.1.- Principales manifestaciones de la inmediacin i.- Prohibicin de delegar las funciones judiciales. En virtud de lo establecido en el artculo 12 antes citado, en armona con la Constitucin en su artculo 76, es nula toda actuacin que el juez delegue en persona distinta a quien debe intervenir en el conocimiento de la causa. ii.- Recepcin y apreciacin de la prueba. Se requiere que el juez tome conocimiento directo y personal de las probanzas aportadas al proceso y con ello conformar su conviccin. Dichas pruebas se recibirn en la audiencia de juicio y excepcionalmente por motivos justificados en la audiencia preparatoria (en la que comnmente slo se ofrece y decreta), cuando deban rendirse en ese momento, de acuerdo al artculo 61 N 9 de la Ley. Importante es recalcar que, por regla general, no se radica el asunto en el juez que recibe la prueba en la audiencia preparatoria. En conclusin, se atenta contra este principio si la prueba no se recibe por un solo magistrado, lo que tiene consonancia con la exigencia para ste de dictar la sentencia definitiva, conforme -claro est- a la prueba aportada y valorada por l. iii.- Los exhortos. La Ley busca restringir su procedencia, por cuanto no es el mismo juez quien toma conocimiento de la diligencia. Lo que no obsta a que procedan conforme al artculo 24 de la misma Ley. 4.- Principio de actuacin de oficio10 En virtud de los bienes jurdicos en cuestin y la necesidad de su pronta y efectiva solucin, el procedimiento de familia comprende la oficiosidad en cuanto al impulso procesal. Es as como mientras en el procedimiento civil ordinario rige plenamente la pasividad, en materias familiares el legislador ha instaurado el principio opuesto, sealando en el artculo 13 de la Ley que [p]romovido el proceso y en cualquier estado del mismo, el juez deber adoptar de oficio todas las medidas necesarias para llevarlo a trmino con la mayor celeridad. 4.1.- Principales manifestaciones del principio de oficiosidad 11 i.- Se aplica a todo el proceso cualquiera sea su etapa y en la generalidad de las actuaciones, otorgando el legislador facultades jurisdiccionales amplias para solicitar a las partes los antecedentes necesarios para la debida tramitacin y fallo del asunto12.

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Silva lo trata como oficio-celeridad, lo que lleva razn y adecuacin con la literalidad de la Ley. Sin embargo, creemos ms compresivo del fenmeno procesal entender al principio de celeridad como subyacente o base, como se quiera ver, de los principios de oralidad, inmediacin, concentracin, actuacin de oficio y colaboracin. 11 La doctrina discute a nivel mundial respecto de la oficiosidad, especialmente en materia de prueba, por las posibles atentaciones contra el contenido de un justo y debido proceso, en cuanto por ejemplo a la perdida de imparcialidad del juez. Para ver el asunto en materia de familia en Chile, consltese HUNTER AMPUERO, I., Poderes del juez civil: algunas consideraciones a propsito del juez de familia, Revista de Derecho (Valdivia) Vol. XX, N 1, 2007, pp. 205-229. 12 Segn el autor citado el juez estara facultado para realizar slo una solicitud en este sentido a las partes, y no para exigirles o apercibirlos, lo cual es cuestionable, ya que la oficiosidad conlleva el impulso oficial de autoridad y decisin imperativa para practicarse, dejar al mero arbitrio de las partes facultades especiales dadas por el legislador por la naturaleza especfica de los asuntos familiares, sera soslayar su operatividad. SILVA, Manual, cit. nota n. 7, p. 23.

ii.- El tribunal debe tener especial miramiento de este principio, de manera perentoria, respecto de medidas destinadas a otorgar proteccin a los nios, nias y adolescentes, y a las vctimas de violencia intrafamiliar. iii.- De oficio el juez debe dar curso progresivo a los autos, subsanando errores formales y omisiones (inciso 2 del artculo 13 de la Ley). iv.- La Ley recin citada ha dispuesto la oficiosidad particularmente otorgando el impulso al Tribunal para: a.- Designar abogado patrocinante en caso de renuncia o abandono de hecho (Art. 18); b.- Decretar las medidas cautelares que estime pertinentes (Art. 22); c.- Ordenar medios de prueba, que a su juicio, sean necesarios para la conviccin del juzgador (Art. 29), y d.- Incluir en el llamado a conciliacin por separacin, nulidad o divorcio, todas las materias relativas a las relaciones de familia (Art. 90 de la Ley de Matrimonio Civil). v.- En la direccin de las audiencias el juez debe tomar todas las medidas necesarias para su pronta solucin, en especial las sealadas en los artculos 26 bis y 31 de la Ley, en relacin a sanciones disciplinarias y exclusin de prueba, segn lo estatuye el Acta 98 en su artculo 9 letra d. 5.- Principio de colaboracin Nuevamente por las especiales materias conocidas en este procedimiento se exige un tratamiento distinto. De esta manera, la forma adversarial de resolucin de conflictos cede ante las de carcter cooperativa, especialmente debido a la habitual relacin de parentesco entre las partes y el perfil familiar de los conflictos. Con ello se persigue una mayor adhesin a la solucin y una menor judicializacin de las problemticas tratadas. De esta forma, la Ley en su artculo 14 prescribe que [d]urante el procedimiento y en la resolucin del conflicto, se buscarn alternativas orientadas a mitigar la confrontacin entre las partes, privilegiando las soluciones acordadas por ellas. 5.1.- Expresiones de la colaboracin en el procedimiento i.- La Conciliacin. Es el acuerdo a que llegan las partes en un procedimiento judicial, a instancias del juez, quien propone bases de arreglo. El consejo tcnico est facultado para aconsejar al juez la conciliacin y sus trminos, conforme la letra c) del artculo 5 de la Ley. En la audiencia preparatoria el Tribunal puede promover la conciliacin total o parcial, segn el artculo 61 N 5 de la misma Ley. Respecto de este punto, es necesario mencionar que respecto a las causas de separacin judicial o divorcio, existe un llamado a conciliacin especial, el que se encuentra regulado en el artculo 67 de la Ley N 19.947 de Matrimonio Civil. ii.- El avenimiento. Corresponde al acuerdo de las partes en un procedimiento judicial que se somete a la aprobacin del Tribunal, correspondiendo a un equivalente jurisdiccional. Se materializa en un escrito presentado en conjunto por las partes que avienen. iii.- La mediacin. De acuerdo al artculo 103 de la Ley, es aquel sistema de resolucin de conflictos en el que un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado mediador, ayuda a las partes a buscar por s mismas una solucin al conflicto y sus efectos, mediante acuerdos. Durante el proceso de mediacin el tercero imparcial debe velar por el respeto de los principios de igualdad, voluntariedad, confidencialidad, imparcialidad, inters superior del nio y opiniones de terceros, en consonancia con el artculo 106 de la Ley. La mediacin puede ser prohibida, obligatoria o voluntaria: a.- Prohibida: respecto del estado civil de las personas, salvo en los casos contemplados en la Ley de Matrimonio civil; la declaracin de interdiccin; las causas sobre maltrato de nios, nias y adolescentes; los procedimientos regulados por la Ley N 19.620 sobre adopcin; y los asuntos de violencia intrafamiliar normados por la Ley N 20.066, excepto en cuanto a la mediacin conforme a los artculos 96 y 97 de la Ley, en lo relativo a la suspensin condicional de la sentencia.

b.- Previa a la deduccin de la demanda y obligatoria: en las causas relativas a derecho de alimentos, cuidado personal y relacin directa y regular, aun cuando estas materias deban tratarse en el marco de una accin de divorcio o separacin (salvo en el supuesto de divorcio culposo o de mutuo acuerdo) 13. c.- Voluntaria: Todas aquellas materias de competencia de los Tribunales de Familia, que no se encuentren expresamente prohibidas. 6.- Principio de publicidad14 Conforme a este principio las actuaciones jurisdiccionales y los procedimientos administrativos del Tribunal son pblicos. As lo seala el artculo 15 de la Ley, en concordancia con el artculo 9 del Cdigo Orgnico de Tribunales. 6.1.- Algunas expresiones del principio de publicidad i.- En caso de incumplimiento de este principio el artculo 26 ter de la Ley establece la procedencia de las sanciones establecidas en los artculos 530 y 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales, los que otorgan facultades disciplinarias a los jueces que se traducen en sanciones de amonestacin, censura, multa, arresto o suspensin de las funciones, segn corresponda. ii.- El Acta 98 dispone la publicacin de la agenda diaria en la Unidad de Atencin de Pblico y remitida por correo electrnico a los abogados e intervinientes institucionales que lo soliciten, la que no constituir notificacin, de acuerdo al artculo 15 letra d. iii.- La informacin contenida en la carpeta electrnica de cada causa disponible en el sistema informtico ser pblica, salvo los casos exceptuados en la Ley, conteste con el artculo 32 del Acta 98. 6.2.- Excepciones al principio de publicidad i.- En casos de excepcin, a instancia de parte y siempre que concurra un peligro grave de afectacin a la privacidad de las partes, en especial de los menores, el Tribunal podr: a.- Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala de audiencia. b.- Impedir el acceso del pblico en general u ordenar la salida para la prctica de diligencias especficas. ii.- Los procesos de separacin, nulidad y divorcio de la Ley N 19.947 de Matrimonio Civil son reservados, salvo que el juez en casos fundados y por expresa peticin de los cnyuges resuelva lo contrario, segn su artculo 86. El Acta 98 indica que tratndose de causas reservadas, deben existir mecanismos para exigir la debida identificacin de quien solicite informacin al respecto. 7.- Principio de inters superior del nio, nia o adolescentes y el derecho a ser odo En concordia con la normativa internacional ratificada por Chile y vigentes, en especial la Convencin de los Derechos del Nio, el artculo 16 de la Ley consagra como principio rector de la legislacin de familia y su aplicacin, velar de manera prioritaria por el inters de los nios, nias y adolescentes y su derecho a ser odos. As la norma citada en su inciso 2 establece que [e]l inters superior del nio, nia o adolescente, y su derecho a ser odo, son principios rectores que el juez de familia debe tener siempre como consideracin principal
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Para profundizar respecto de la incorporacin de la obligatoriedad de la mediacin, en lo tocante a la contradiccin con el elemento de la voluntariedad como principio rector de la misma, sus fundamentos de poltica pblica, como sus alcances y lmites, vase VARGAS PAVEZ, M. Mediacin obligatoria: algunas razones para justificar su incorporacin, Revista Derecho (Valdivia) Vol. XXI, N 2, 2008, pp. 183-202. 14 Con anterioridad a la modificacin instaurada por la Ley N 20.286, este principio se denominaba de la proteccin de la intimidad. Evidente resulta la inversin de la regla general con la nueva regulacin y el sentido de la proteccin.

en la resolucin del asunto sometido a su conocimiento. Segn el inciso 3 del mismo precepto, se entiende por nio o nia las personas menores de 14 aos y desde dicha edad hasta los 18 aos, adolescentes. 7.1.- Expresiones en la Ley del inters superior de los menores i.- Se debe tener especial miramiento de este principio por el Tribunal para: a.- Acumular o desacumular causas de familia (Art. 17). b.- Como presupuesto para dictaminar medidas cautelares (Art. 22), y c.- Para aprobar convenciones probatorias propuestas por las partes (Art. 30). ii.- Asimismo el juez est obligado a velar por el inters de los nios al designarles un curador ad litem, cuando considere que sus intereses son independientes o contrapuestos a los de su representante legal (Art. 19). iii.- Lo mismo ocurre con los rganos administrativos internos del Tribunal. As la unidad administrativa de atencin de pblico debe entregar adecuada informacin y orientacin especialmente a los menores (Art. 2 N 2), el Consejo Tcnico debe prestar especial asesoramiento al juez para la adecuada comparecencia y declaracin de los nios, nias o adolescentes (Art. 5 letra b) y el mediador debe velar por el inters de los menores en el proceso de mediacin (Art. 105). 7.2.- Expresiones en la Ley del derecho a ser odo de los menores i.- En las medidas de proteccin, el juez tendr en especial consideracin las declaraciones del nio, nia y adolescente, en relacin a su edad y madurez (Art. 69). ii.- Cuando su presencia fuere indispensable se podr citar a los nios, nias o adolescentes involucrados al proceso de mediacin (Art. 105). iii.- Procede el testimonio judicial de nios, nias y adolescentes, por intermedio del juez, y excepcionalmente mediante interrogatorio directo de las partes (Art. 41). II.- Reglas Generales del Procedimiento de Familia Se encuentran contempladas en el prrafo segundo de las reglas generales- del Ttulo I -del procedimiento- de la Ley, en los artculos 17 al 27 y rigen para todos los procedimientos que han de sustanciarse en conformidad a dicha Ley, en cuanto no aparezcan modificadas por alguna regla especial diversa. En todo lo no regulado por este conjunto de normas, se aplica supletoriamente el Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto no fuese incompatible con la naturaleza de los procedimientos de familia, en especial la oralidad. 1.- Acumulacin necesaria Conforme al artculo 17 de la Ley, corresponde acumular todos los asuntos que una o ambas partes sometan a la decisin del Tribunal de forma tal que se conozcan en un solo proceso de manera conjunta, siempre que se sustancien conforme al mismo procedimiento. 1.1.- Casos de excepcin en que procede la acumulacin en asuntos no sometidos al mismo procedimiento i.- La situacin contemplada en el artculo 9 inciso final de la Ley N 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar. Al conocer un asunto de violencia intrafamiliar el juez podr fijar en la sentencia definitiva alimentos definitivos, el rgimen de cuidado personal y de relacin directa y regular de los hijos, o cualquiera otra cuestin de familia sometida a su conocimiento por las partes, independientemente del procedimiento aplicable. ii.- Las materias previstas en los nmeros 1, 2 y 7 del artculo 8 de la Ley. Es decir, los asuntos relativos al cuidado personal, relacin directa y regular y aquellos en que aparezcan menores gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos, aunque estn sometidas a diferentes procedimientos.

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1.2.- Oportunidad y forma de acumular o desacumular Procede slo hasta el inicio de la audiencia preparatoria y como dijimos, el Tribunal debe velar por el inters superior de los nios, nias y adolescentes al proceder. 2.- Comparecencia en juicio Recordemos en primer trmino que comparecer es, en sentido amplio, el acto de presentarse alguna persona ante el juez, ya sea para deducir una pretensin, para hacerse parte o por ser llamado ante el tribunal; y, en sentido restringido, es el acto de presentarse ante los tribunales ejerciendo una accin o defensa o bien requiriendo la jurisdiccin no contenciosa. 2.1.- Regla general en cuanto a comparecencia en juicio 15 En este aspecto rige la Ley N18.120 sobre comparecencia en juicio, especialmente sus artculos 1 y 2, conforme a la cual para comparecer ante los Tribunales de Justicia se debe designar a un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin como patrocinante, y un mandatario judicial que represente a la parte en el juicio. Es decir, se requiere del denominado patrocinio y poder. Ello se ve corroborado por el artculo 18 de la Ley, que establece que [e]n los procedimientos que se sigan ante los juzgados de familia, las partes debern comparecer patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y representadas por persona legalmente habilitada para actuar en juicio (). La normativa judicial estatuye que la constitucin del mandato judicial debe realizarse al momento de deducir la demanda o bien una vez ingresada al sistema informtico y de no ser as, los jueces deben velar por ordenar su constitucin dentro de tercero da, bajo apercibimiento de tener por no interpuesta la demanda, conteste al artculo 31 del Acta 98. 2.1.1.- Forma de constituir el patrocinio i.- Por escrito, con la individualizacin del patrocinante y su firma en la primera presentacin. ii.- De manera oral ante el juez. 2.1.2.- Forma de constituir el mandato judicial i.- Ante el ministro de fe del Tribunal. ii.- En audiencia, puede realizarse de manera oral ante el juez. iii.- Tambin es posible llevarlo a cabo por medio de escritura pblica. 2.1.3.- Personas aptas para adoptar el patrocinio y poder i.- El patrocinio slo puede llevarse por un abogado habilitado. ii.- El poder o mandato judicial, se lleva a efecto por abogado habilitado, postulantes de la Corporacin de Asistencia Judicial, procurador del nmero, Estudiantes de Derecho de 3, 4 o 5 ao y/o Egresados de Derecho hasta 3 aos despus del egreso. 2.1.4.- Escrito de constitucin de patrocinio y poder PATROCINIO Y PODER S. J. DE FAMILIA DE TALCA

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Hasta antes de la modificacin hecha por la Ley N 20.286, la regla general era la inversa.

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____________________________________, Rut: XX.XXX.XXX-X, administrativa, domiciliada en calle _______________________________, Poblacin Carlos Trupp, de la ciudad de Talca, demandada en autos sobre divorcio por culpa, caratulada TORRES con ARAYA, causa RIT C-XXX-2010, a US., respetuosamente digo: Que, por este acto, vengo en conferir patrocinio y poder a don _________________________________, abogado, integrante de la Clnica Jurdica Formativa de la Universidad de Talca, y asimismo confiero poder a don _____________________________, habilitado en derecho, integrante de la misma institucin, ambos domiciliados para estos efectos en calle 4 Norte N 638 de la ciudad de Talca, quienes podrn actuar en forma conjunta o separada en estos autos, otorgndoles todas las facultades de ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, las cuales doy por enteramente reproducidas en este acto. POR TANTO, en mrito de lo expuesto, RUEGO A US., tener presente el patrocinio y poder conferidos. 2.1.5.- La asistencia letrada gratuita Siendo la regla general la comparecencia con asistencia letrada y conforme al debido proceso, en especial al derecho a defensa, es que quien no disponga de los recursos econmicos para proveerse de un abogado patrocinante y un mandatario judicial, y por tanto su situacin amerite otorgarle el privilegio de pobreza, podr ser patrocinado y representado por la Corporacin de Asistencia Judicial y las Clnicas Jurdicas de la Universidades autorizadas al efecto. Adems, los abogados deben cumplir con un turno para cubrir esta necesidad. i.- La Corporacin de Asistencia Judicial. Es un organismo pblico, descentralizado y sin fines de lucro que proporciona orientacin, informacin, asesora y patrocinio judicial a personas de escasos recursos. Adems de ello, provee prctica profesional a egresados y licenciados de derecho para acceder al ttulo de abogado. Al efecto el artculo 18 de la Ley en su inciso 2 dispone que [a]mbas partes podrn ser patrocinadas y representadas en juicio por las Corporaciones de Asistencia Judicial. La modalidad con que los abogados de las Corporaciones de Asistencia Judicial asuman la representacin en dichas causas ser regulada por el reglamento que dictar para estos efectos el Ministerio de Justicia16. ii.- El abogado de turno. En una interpretacin extensiva del trmino causas civiles del artculo 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el pleno de la Corte Suprema consider apropiado que los jueces de familia dispusieran la

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Se vislumbra como beneficioso que la Corporacin de Asistencia Judicial pueda defender a ambas partes de un juicio (sabemos de todas maneras que pueden ser ms de dos partes), ya que reviste un socorro para quien no puede dotarse de defensa, por carecer de los recursos econmicos necesarios. De esta forma, se puede proteger el derecho a defensa e igualdad de armas, como integrantes del debido proceso. Sin embargo, la doctrina y los Tribunales han hecho notar el posible conflicto tico que se podra generar en estos casos. Por una parte, la operatividad queda entregada a un reglamento que no se ha dictado y por otra existe la prohibicin tica de que un mismo abogado defienda a partes contrapuestas de un juicio. Concurre, de todas formas, la visin de que la Corporacin de Asistencia es una entidad que no puede defender a personas en juicio, son sus abogados a los que se les est permitido realizar tal misin y podra por tanto tratarse de profesionales distintos, pero pertenecientes a una misma entidad. Es una situacin que se encuentra en discusin y que requiere de la regulacin que manda la Ley. La doctrina propone algo que se condice con la modernizacin del sistema procesal, cual es la Defensora Pblica en materia de familia, como ocurre en materia penal y laboral. Diferentes facetas de este debate se pueden consultar en LPEZ DAZ, Carlos, Manual de Derecho de Familia y Tribunales de Familia , 4 Edicin, Librotecnia, Santiago de Chile, 2007, pp. 896-899 y BAEZA; PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, pp. 59-60.

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designacin de abogados de turno 17. Es decir, que a determinados abogados les corresponda patrocinar causas de forma gratuita por un perodo de un mes18-19. iii.- Las Clnicas Jurdicas. Son entidades privadas que otorgan asesora, patrocinio y representacin judicial a personas de escasos recursos. Pertenecen a Universidades que imparten la carrera de Derecho y sirven para desempear un rol social en el mbito de la educacin superior y dotar a los estudiantes de experiencia prctica en la esfera de la profesin en que se forman. iv.- Consultorio Municipal y otras instituciones pblicas o privadas que otorguen asistencia jurdica gratuita. 2.1.6.- Responsabilidad profesional del patrocinante y mandatario Existe la posibilidad, por una parte, legal de que el abogado patrocinante y mandatario judicial renuncien a su cometido y, por otra, fctica de que se abandone la defensa. En ambos casos, existen responsabilidades y deberes que deben observar los abogados y mandatarios. i.- Exigencias y responsabilidades para efectos de renunciar. Incumbe realizar una renuncia formal y respetar las reglas generales para ello, segn las cuales corresponde poner en conocimiento del mandante la situacin, junto con el estado del juicio. La responsabilidad no se termina por ese hecho, sino que persiste por el trmino de emplazamiento, contado desde el momento de la notificacin realizada al mandante o patrocinado, segn el caso, a menos que se haya tomado una nueva defensa profesional durante el transcurso de dicho plazo. Todo ello por mandato del inciso 4 del artculo 1 de la Ley N 18.120 y el artculo 10 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, como reglas de aplicacin general. De manera especial, se establece por la Ley, que en esta situacin, el renunciante se encuentra obligado a realizar todos los actos inmediatos y urgentes que sean necesarios para impedir la indefensin de su representado, conforme a su artculo 18 inciso 3. ii.- En caso de abandono de la defensa por parte del abogado o mandatario, pueden dejar en la indefensin al representado, siendo factible que ello le ocasione perjuicios, los que facultan al afectado para ventilarlos en juicio de indemnizacin de perjuicios. A su vez, los magistrados tienen las atribuciones para adoptar las medidas y sanciones disciplinarias que correspondan, de acuerdo a las reglas generales. iii.- En ambos casos, la Ley dispone que de manera oficiosa el Tribunal designe un abogado para tomar la defensa, a menos que la parte se provea uno de su confianza con antelacin. Adems, como lo hemos sealado,

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Cuestin a la que el Colegio de Abogados se habra opuesto. LPEZ, Manual, cit. nota n. 16, p. 898. Estatuye el inciso 1 de la norma citada que [c]orresponde a los jueces de letras designar cada mes y por turno, entre los no exentos, un abogado que defienda gratuitamente las causas civiles y otro que defienda las causas del trabajo de las personas que hubieren obtenido o debieran gozar del mencionado privilegio. Con todo, cuando las necesidades lo requieran, y el nmero de abogados en ejercicio lo permita, la Corte de Apelaciones respectiva podr disponer que los jueces de letras designen dos o ms abogados en cada turno, estableciendo la forma en que se deban distribuir las causas entre los abogados designados. 18 Baeza pone de relieve el hecho de que generalmente los abogados se excusan de este deber y de hacerlo se otorga una defensa de mediana calidad, situacin que se agrava en las localidades ms pequeas y de escasos recursos. Hechos que habran informado diversos tribunales del ramo. BAEZA; PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 60. 19 Nuestro mximo Tribunal ha tenido oportunidad de ver tal situacin, sealando que habiendo declarado el Tribunal Constitucional la inaplicabilidad de la expresin gratuitamente, a que alude el artculo 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se concluye que la carga personal del turno como abogado contemplada en la disposicin precitada se ajusta a la Carta Fundamental, no as la gratuidad que la misma prev, por lo que el recurso de proteccin fundado en la designacin del recurrente como abogado de turno debe ser desestimado, sin perjuicio de los dems derechos que el actor pueda hacer valer para obtener el pago de sus honorarios en el evento que el turno sea efectivamente cumplido. Sentencia de la Excma. Corte Suprema, rechaza accin de proteccin de derechos fundamentales, 24 de junio de 2008.

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siempre se cuidar de manera especial por el inters superior de los menores, en especfico a su debida representacin, conforme al artculo 19 inciso 1. 2.2.- Excepciones en cuanto a comparecencia en juicio Es posible comparecer sin observar la regla general, es decir, personalmente, en los siguientes casos: i.- En estados de necesidad, por motivos fundados y expresados en la resolucin judicial respectiva, que deber dictarse de inmediato. Se seala que esta excepcin atiende a que no sufra menoscabo en sus derechos la parte respectiva y se hace cargo de las situaciones de hecho tales como aislamiento o lejana, insuficiencia de nmero de abogados, o incapacidad econmica, casos en que no resulta exigible la comparecencia con abogado 20. En contraposicin tal aplicacin de dicha excepcin no puede llevar a la indefensin de la parte respectiva 21. ii.- En aquellos procedimientos especiales establecidos en el Ttulo IV de la Ley (medidas de proteccin de menores, violencia intrafamiliar, actos judiciales no contenciosos y procedimientos contravencionales). La contraexcepcin seala que an en estos casos, el juez podr disponer que se deba comparecer con patrocinio y poder, si as lo estimare necesario. El Acta 98 establece en su artculo 29 que el tribunal dispondr de formularios para las solicitudes de los intervinientes que comparezcan excepcionalmente sin representacin de abogado. 3.- Representacin La representacin, en lneas generales, es aquella institucin jurdica en que el representante ejerce los derechos del representado, en virtud de una atribucin contractual o convencional, o bien de la Ley 22. Es menester hacer presente que mientras la representacin es simplemente la sustitucin de la voluntad del representado por la del representante, el poder en cambio es el acto de ejercicio que fija la extensin y lmites de las facultades conferidas al representante23. En cuanto a sus efectos, se refiere la codificacin civil general en el artculo 1448,

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BAEZA; PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 58. Habindose llevado a efecto la audiencia preparatoria en el juicio de divorcio asistiendo slo el demandante con asistencia letrada, puesto que el tribunal consider que la demandada no tramit debidamente la designacin de abogado patrocinante, autorizndola a comparecer personalmente, oportunidad en que dedujo demanda reconvencional de compensacin econmica, pero respecto de la cual no rindi prueba alguna ni hizo alegacin de prueba nueva en la audiencia de juicio, lo que en definitiva provoc el rechazo de la accin deducida, se ha configurado el vicio de casacin en la forma del artculo 768 N 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, la omisin de algn trmite o diligencia esencial, en relacin con el artculo 795 N 4 del mismo Cdigo, que otorga dicho carcter a la prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin (considerandos 4 y 5). El proceder del tribunal transgrede los artculos 18, que obliga a actuar en esta clase de juicios representado por abogado o persona habilitada para comparecer al juicio, debiendo el tribunal realizar los actos necesarios y urgentes para impedir la indefensin del representado, y 58 de la Ley de Tribunales de Familia, que dispone que slo en casos calificados y por resolucin fundada el juez podr autorizar al demandado a contestar y reconvenir oralmente en la audiencia respectiva, norma que debe ser siempre entendida en trminos que de la misma no se siga la indefensin de la parte, como ocurri en la especie. Adems, resulta vulnerada la garanta constitucional del debido proceso, toda vez que se ha llevado adelante el procedimiento sin que la demandada principal y demandante reconvencional haya estado en situacin de ejercer los derechos procesales que la ley le reconoce, provocando materialmente su total indefensin y el consiguiente perjuicio al dejarla impedida de defenderse en el juicio (considerandos 6 y 7). Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, anula de oficio en recurso de apelacin, 4 de agosto de 2010. 22 GALINDO GARFIAS, Ignacio, Representacin, mandato y poder, Revista de Derecho Privado, nueva poca ao I, n. 1, Mxico, p. 16. 23 GALINDO, Representacin, cit. nota. n. 22, p. 20.

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estatuyendo que [l]o que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la Ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo. La problemtica central, para efectos del procedimiento de familia, reside principalmente en la incapacidad para comparecer en juicio de los nios, nias y adolescentes, los que deben ser representados conforme a la Ley y custodiando sus intereses. De esta forma, el artculo 19 inciso 1 de la Ley dispone que el juez de familia deba velar, cuando aparezcan involucrados derechos de nios, nias y adolescentes, por que stos se encuentren debidamente representados. Conjuntamente, en los subsecuentes incisos de la mentada norma, se regulan las distintas situaciones que pueden acaecer al respecto, habida consideracin de la concurrencia o no de representacin legal y la relacin de intereses entre representante y representado. De esta forma, si el nio, nia, adolescente o incapaz en general: i.- Tiene representante legal, ser ste quien asuma la representacin debida conforme a la Ley. En trminos generales, el padre o madre tiene la representacin de sus hijos, en virtud de la patria potestad. En el caso de que se trate de un incapaz relativo opera tambin la autorizacin. En sntesis, rigen las siguientes reglas para la representacin judicial, conforme a la legislacin civil sustantiva 24: a.- Acciones civiles: i) Litigio del hijo contra el padre: el hijo requiere venia del juez y de otorgrsele, se le designar un curador ad litem. Las expensas del juicio sern de cargo del padre o madre, las que se regularn incidentalmente de acuerdo a la cuanta del juicio y la capacidad econmica del padre o madre. ii) Litigio del padre contra el hijo: debe proveer al hijo las expensas del juicio. iii) Litigio del hijo contra terceros: el hijo debe ser autorizado o representado por el padre o madre que ejerza la patria potestad, o de ambos si la ejercen de manera conjunta. iv) Litigios de un tercero contra el hijo: el demandante deber dirigir la accin en contra del padre o madre que ejerza la patria potestad, y si ambos la ejercen bastar con que la intente contra uno de ellos. ii.- Tiene representacin legal, pero el Tribunal entiende que existen motivos fundados para estimar que los intereses son independientes o contradictorios o simplemente carece de tal representacin, entonces [e]l juez designar a un abogado perteneciente a la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial o a cualquier institucin pblica o privada que se dedique a la defensa, promocin o proteccin de sus derechos, quienes estn facultados adems para reclamar la falta de representacin cuando corresponda o cualquier persona que tenga inters en ello. En los casos mencionados, el designado ser curador ad litem por el solo ministerio de la ley y su representacin se extender a todas las actuaciones judiciales, incluyendo el ejercicio de la accin penal del artculo 109 letra b) del Cdigo Procesal Penal. iii.- Particular tratamiento reciben las pensiones de alimento. En estos casos se le entrega legitimacin activa por el solo ministerio de la ley al padre o madre con quien viva el alimentario, para efectos de demandar, cobrar y percibir los alimentos, sin perjuicio de la posibilidad de actuar el alimentario de manera personal. 4.- Suspensin de audiencias Anticipamos su tratamiento al referirnos a las excepciones al principio de concentracin. El artculo 19 del Acta 98 establece que las audiencias no se pueden suspender sino en los casos establecidos en la Ley. Pues bien, compendiando lo dicho, y establecido en el artculo 20 de la Ley, apuntaremos que existen las siguientes posibilidades legales de detener una audiencia iniciada, para llevarse a cabo en una oportunidad distinta. i.- El juez slo por dos veces en el juicio, por motivos fundados y distintos a los de la reprogramacin, podr suspender la audiencia fijando un nuevo da y hora para su continuacin dentro de los 30 das siguientes, resolucin que servir de suficiente citacin y notificacin a las partes.

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LPEZ, Manual, cit. nota n. 16, pp. 688-689.

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ii.- Las partes de comn acuerdo, previa autorizacin judicial, pueden suspender la audiencia en un mximo de dos oportunidades25. La normativa judicial sobre gestin y administracin de Tribunales de Familia dispone en su artculo 18 que el Administrador dispondr un procedimiento destinado a asegurar la efectiva realizacin de las audiencias y a evitar su suspensin por causas tales como falta de notificacin de una de las partes, testigos o peritos o la falta de prueba decretada por el juez. 5.- Abandono del procedimiento Corresponde a una forma anmala de terminacin del juicio, que extingue las actuaciones realizadas en l, cuando las partes no han instado por su prosecucin dentro del plazo que seala la ley, y que impide seguir con su substanciacin26. En trminos generales se encuentra regulado en el Ttulo XVI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. La Ley dispone especficamente para sus procedimientos esta sancin procesal, en el supuesto de que llegue el da fijado para la celebracin de la audiencia respectiva sin que ninguna de las partes concurriere a ella y el demandante o solicitante no pidiere una nueva citacin dentro de quinto da hbil, de acuerdo al artculo 21 inciso 1 de la Ley antedicha, en cuyo caso se decretar de oficio el abandono del procedimiento y se proceder al archivo del mismo. 5.1.- Escrito de solicitud de fijacin de nuevo da y hora SOLICITA SE FIJE NUEVO DA Y HORA S. J. DE FAMILIA DE TALCA _________________________________, abogado, integrante de la Clnica Jurdica Formativa de la Universidad de Talca, por la parte demandante en autos sobre divorcio por culpa, caratulados ROJAS CON LEPE, causa RIT C-XXX-2010, a US., respetuosamente digo: Que habindose decretado audiencia de juicio para el da 15 de agosto del presente ao, no concurri a ella ninguna de las partes, por lo que encontrndome dentro del plazo legal establecido en el artculo 21 inciso 1 de la Ley N 19.968, vengo en solicitar a US. se sirva fijar nuevo da y hora para su celebracin. POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en la norma citada y dems aplicables al asunto concreto, RUEGO A US., se sirva fijar nuevo da y hora para la celebracin de la audiencia de juicio. 5.2.- Asuntos de excepcin en que no procede el abandono dispuesto en la Ley Aun cuando concurra el supuesto fctico contemplado en el inciso 1 del artculo 21, los apartados siguientes de la misma disposicin establecen casos en que no se decretar el abandono, por cuanto se ven involucrados intereses de magna importancia con ribetes pblicos. i.- Materias a que se refieren los nmeros 7, 8, 9, 11 y 12 del artculo 8 de la Ley. En estos casos, sin perjuicio de que no hayan concurrido las partes a la audiencia, y el demandante no hubiese solicitado dentro del trmino legal nuevo da y hora para su celebracin, el Tribunal fijar de oficio de forma inmediata fecha para la
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Silva pone de manifiesto que se trata de una facultad discrecional del juez, ya que an cuando se solicite de comn acuerdo, el Tribunal podra denegar la solicitud. 26 CORREA SELAM, J., El abandono del procedimiento. Doctrina Jurisprudencia , Thomson Reuters Punto Lex, Chile, 2010, p. 1.

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realizacin de la audiencia, bajo apercibimiento de continuar con el proceso y resolver la litis oficiosamente. Las siguientes son las materias: a.- Asuntos en que aparezcan nios, nias o adolescentes gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos, respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de proteccin. b.- Acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la constitucin o modificacin del estado civil de las personas. c.- Asuntos en que se impute la comisin de cualquier falta a adolescentes mayores de catorce y menores de diecisis aos de edad, y las que se imputen a adolescentes mayores de diecisis y menores de dieciocho aos, que no se encuentren contempladas en el inciso 3 del artculo 1 de la ley N 20.084 sobre responsabilidad penal adolescente. d.-Las causas relativas al maltrato de nios, nias o adolescentes. e.- Procedimientos previos a la adopcin. ii.- Asuntos de violencia intrafamiliar. En este tipo de temas la Ley contempla que, aunque se verifique la hiptesis del inciso 1 del artculo 21, se proceda al archivo provisional de la causa. Al demandante o denunciante le asiste la facultad de solicitar la reapertura del procedimiento, en cualquier momento. De todas formas, el legislador contempl un lmite temporal conforme al cual una vez que transcurra un ao desde el archivo provisional, sin que se haya solicitado la reanudacin del proceso, de oficio o a peticin de parte, se declarar el abandono del procedimiento quedando sin efecto las medidas cautelares que se hubieren dispuesto. 6.- Potestad cautelar Corresponde a la facultad jurisdiccional de disponer medidas tendientes al resguardo fsico, psquico o econmico de una de las partes, en circunstancias tales como maltrato de menores, violencia intrafamiliar, derecho de alimentos o bien para asegurar el resultado del juicio. A dicha potestad se refiere el artculo 22 de la Ley. 6.1.- Las medidas cautelares Son aquellas resoluciones judiciales que se dictan, antes o despus de iniciado el procedimiento, y que tienen por objeto otorgar al actor la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la sentencia definitiva, para prevenir el dao jurdico que podra derivar del retardo en la dictacin de la misma 27. 6.1.1.- Procedencia Operan sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa del procedimiento, o antes de su inicio, de oficio o a peticin de parte. 6.1.2.- Requisitos i.- Apariencia del derecho que se reclama (fumus bonis iuris): La Ley dispone que el juez al decretarlas, tenga en cuenta la verosimilitud del derecho invocado. En efecto, se requiere que la pretensin que se reclama tenga un nivel de credibilidad sustentable para proceder. ii.- Peligro en la mora (periculum in mora): Por su parte el derecho aparente debe estar en peligro de no ser satisfecho. Dicha circunstancia amerita consecuentemente urgencia o premura en su dictacin. 6.1.3.- Clasificacin i.- Segn el momento en que se dictan. Medidas cautelares prejudiciales, si se dictan antes del inicio del procedimiento; o medidas cautelares precautorias, en cualquier etapa del procedimiento.

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CALDERN C. Pa, Las medidas cautelares indeterminadas en el proceso civil , Editorial Civitas, Espaa, 1992, p. 96, citado en BAEZA; PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 69.

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ii.- Conforme a su finalidad. Medidas cautelares conservativas, si lo que persiguen es conservar el estado de hecho en que se decretan, prohibiendo innovar respecto de l, para que la providencia principal produzca sus efectos; o medidas cautelares innovativas, si lo que buscan es conceder efectos constitutivos, de manera provisoria y anticipada, de la providencia principal, como por ejemplo la fijacin de alimentos provisorios. En este caso la Ley exige adems de los requisitos generales, que concurran situaciones de urgencia en que lo exige el inters superior de los nios, nias o adolescentes, o bien que lo sugiera la inminencia del dao que se busca impedir. 6.1.4.- Modalidades de ejecucin i.- Por regla general, produce sus efectos respecto de la persona contra quien se decretan, desde que se produce la notificacin legal. ii.- Excepcionalmente, origina efectos inmediatos con notificacin diferida, cuando el Tribunal considere que lo amerita una situacin de gravedad y as lo dictamine expresamente. Debe notificarse dentro de 5 das contados desde la dictacin respectiva, so pena de quedar sin efectos las diligencias dispuestas. Con todo, el juez podr ampliar este plazo por motivos fundados. 6.1.5.- Normativa aplicable De manera supletoria se utilizan las normas de los Ttulos IV y V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil. Empero, tratndose de medidas especiales de proteccin a nios, nias o adolescentes slo pueden adoptarse las sealadas en el artculo 71 de la Ley, las que se examinarn en especfico en su momento. 7.- Notificaciones Son aquellos actos jurdicos procesales en virtud de los cuales se pone en conocimiento de las partes -cualquiera sea su calidad en el proceso-, de una resolucin judicial determinada. De utilidad resulta denotar que segn la normativa procesal general, las resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de una notificacin hecha legalmente, salvo que la ley expresamente lo excepte, segn lo dispone el artculo 38 del Cdigo de Procedimiento Civil. 7.1.- Las notificaciones en particular dentro del procedimiento de familia i.- Notificacin personal En trminos generales es aquella que se practica en la propia persona del notificado, entregndole copia ntegra de la resolucin con mencin de la solicitud en la que recae. En especfico, corresponde a la notificacin que se verifica cuando se trata de la primera de ellas a la parte demandada, la que debe ser personal, de acuerdo al artculo 23 inciso 1 de la Ley. La misma norma establece que se lleve a cabo por un funcionario que haya sido designado para cumplir esta funcin por el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal, el que tiene calidad de ministro de fe para dichos efectos. Corresponde a un funcionario de la planta de empleados del tribunal, de modo que la diligencia resulta gratuita para las partes. Sin perjuicio de lo anterior, las partes se encuentran facultadas para disponer que la notificacin se lleve a efecto por un receptor judicial, a su costa. ii.- Notificacin personal subsidiaria Es aquella notificacin que opera en la medida que concurran ciertos requisitos legales, conforme a los cuales se estima que intentada la notificacin personal sta no ha podido verificarse, lo que habilita la prctica de la forma subsidiaria. a.- Requisitos habilitantes: i) Que la persona del notificado no haya sido habida en la primera de las notificaciones, buscada en su habitacin o domicilio laboral.

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ii) Que dicha circunstancia se acredite en el proceso por el ministro de fe, sealando cul es su habitacin o domicilio laboral y que se encuentra en el lugar del juicio. b.- Forma de practicarla Dados los presupuestos de procedencia y conforme a la informacin proporcionada por el ministro de fe respectivo, se llevar a efecto la notificacin personal subsidiaria conforme al artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, en el mismo acto (o sea, en la primera bsqueda) y sin necesidad de orden previa del tribunal. Se proceder a entregar la copia ntegra dirigida al notificado, a cualquier persona adulta que se encuentre en el domicilio. A falta de persona adulta o que por otros motivos no se pueda entregar la copia a persona adulta, se dejar un aviso en la puerta especificando la presentacin judicial respectiva, las partes, materia, juez y resoluciones notificadas. Si el domicilio se encontrare en un edificio o lugar sin libre acceso, entonces las copias y avisos mencionados debern entregarse al portero o encargado del recinto, dejando testimonio de ello. c. Exigencia anexa Una vez llevada a cabo la notificacin, conforme se relat, el notificador deber dirigir carta certificada a ambas partes comunicndoles de la notificacin28. Este requerimiento se hace para efectos de publicidad y no de validez, por lo que su omisin no acarrea nulidad, pero s la aplicacin de las normas sobre responsabilidad civil, sin perjuicio de las facultades disciplinarias pertinentes. iii.- Notificacin por el estado diario Es una ficcin legal que consiste en la publicacin de la noticia de haberse dictado una o ms resoluciones en una determinada causa, en un listado que diariamente se confecciona para este fin por el encargado de la unidad de Administracin de Causas del tribunal, listado de que contiene las menciones que requiere la Ley, entendindose por ese hecho practicada la notificacin. Se aplica de manera supletoria como forma de notificacin, por tanto en todos aquellos casos en que no existen normas especiales, y su marco normativo se encuentra en la legislacin procesal general. iv.- Notificacin por carta certificada29 Es la que se efecta por medio del envo de una carta va correo certificado (a travs de Correos de Chile), en virtud de las cuales se notifican: a.- La sentencia definitiva, y b.- Las resoluciones que requieran de la comparecencia personal de las partes, o sea, la citacin a las audiencias que se lleva a cabo en la tramitacin de la causa.

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Al discutirse la modificacin del inciso 3 del artculo 23, se inform por la Excma. Corte Suprema de lo costoso y laborioso que resulta practicar dicha diligencia, considerando especialmente que muchas veces se dispone de un solo funcionario notificador. Sin embargo, se habra incorporado para resolver el problema que se presentaba cuando el demandado no registraba domicilio en la causa o bien no se encontraba en el lugar indicado para la notificacin, lo que retrasaba el conocimiento del asunto. BAEZA; PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 65. 29 Es un servicio de distribucin cuya recepcin y entrega por parte de Correos de Chile, tiene reconocimiento y validez legal ante cualquier institucin u organismo. El servicio cuenta con seguimiento en lnea a travs del cdigo del envo. La entrega se hace en mano al destinatario o a un mayor de 18 aos, que est debidamente autorizado. Cualquiera sea el caso, se rescata el nombre, firma y rut del destinatario. En caso de no encontrar al destinatario, se dejarn en el domicilio hasta 3 avisos para que sea retirado en la oficina de Correos Chile correspondiente. Cuenta con indemnizacin en caso de extravo y los envos devueltos son entregados al cliente, indicando el motivo o causal que origina su no entrega al destinatario. En: http://www.correos.cl/productos/basicos_cartacert_nacional_persona.php [visitado el 13/10/2010].

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En todo caso, es necesario dejar en claro que esta forma de notificacin se torna aplicable cuando las mencionadas resoluciones no hayan sido dictadas en audiencia, con la asistencia de las partes del juicio. Se entiende notificada la resolucin respectiva al tercer da de expedidas, esto es, tres das desde que la carta certificada ha sido recepcionada por la empresa de correos, sin hacer ninguna distincin en cuanto al lugar en que se encuentra ubicado el domicilio del notificado. v.- Notificaciones especiales a.- Notificacin de la demanda de personas cuya individualizacin o domicilio son difciles de determinar. Conforme al inciso 4 del artculo 23, el juez dispondr en este caso que se proceda a notificar por cualquier medio idneo que garantice la debida informacin del notificado. b.- Notificacin por la polica. El juez puede disponer en casos excepcionales y mediante resolucin fundada, que la notificacin se practique por funcionarios de Carabineros de Chile o de la Polica de Investigaciones, segn el inciso 7 del artculo 23. Particularmente se usa para estas gestiones a Carabineros a fin de notificar en los sectores ubicados fuera del radio urbano de la comuna en que se encuentra el tribunal. c.- Notificaciones indicadas por los patrocinantes de las partes. En la primera actuacin en el proceso, los patrocinantes deben establecer alguna forma de notificacin que sea calificada por el juez como expedita y eficaz, bajo apercibimiento de notificrseles por el estado diario. Comnmente se establece el correo electrnico, sin perjuicio de cualquier otro medio apto. 8.- Extensin de la competencia territorial Segn el artculo 24 de la Ley: i.- Los juzgados de familia que dependan de una misma Corte de Apelaciones pueden decretar diligencias para cumplirse en cualquier comuna ubicada dentro del territorio jurisdiccional. ii.- Para estos efectos, la jurisdiccin de las Cortes de Apelaciones de Santiago y San Miguel, tienen reciprocidad de competencia para practicar diligencias en sus territorios respectivos. 9.- Nulidad procesal Se define como la sancin mediante la cual se priva a un acto o actuacin del proceso o a todo l, de los efectos normales previstos por la ley, cuando en su ejecucin no se han guardado las formas prescritas por aqulla30. Recordemos que conforme la legislacin general, sta debe declararse expresamente y alegarse por el afectado. El artculo 25 de la Ley es el que la regula en el procedimiento de familia. 9.1.- Presupuestos de aplicacin i.- Declaracin judicial. Requiere pronunciamiento judicial expreso y mientras esto no ocurra el acto viciado produce sus efectos de manera normal. Procede de oficio y a peticin de parte. El incidentista le debe afectar el vicio, sin que haya concurrido a su materializacin o se haya dictado la convalidacin del mismo. ii.- Concurrencia de un vicio o defecto de nulidad que hubiere causado perjuicios efectivos al solicitante. La normativa establece que existen tales perjuicios cuando la anomala invocada hubiere impedido el ejercicio de derechos, los que debern explicitarse en la respectiva solicitud. Independiente de los requisitos mencionados, y a propsito de la vigencia del principio de inmediacin, se establece la nulidad de los actos y diligencias en que hubiere concurrido delegacin de funciones judiciales, conforme al artculo 12 de la Ley, que ya tratamos.
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SALAS VIVALDI, J., De los incidentes y en especial la nulidad procesal , Editorial Andrs Bello, Santiago, 1998, p. 23.

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9.2.- Efectos de la nulidad El efecto principal es la ineficacia del acto jurdico vicioso y extensivamente los que por su conexin con el acto declarado nulo, debieran entenderse tambin ineficaces. 9.3.- Saneamiento de la nulidad i.- Por falta de reclamacin oportuna del vicio. Opera la preclusin del derecho. La oportunidad de reclamacin, se rige por la normativa general a falta de regulacin especial, por lo que deber impetrarse dentro de cinco das desde que aparezca o se acredite el conocimiento de quien deba reclamar el vicio, de acuerdo al artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Civil. ii.- Por aceptacin tcita de los efectos del acto invocado como defectuoso. Se refiere a la convalidacin del acto nulo mediante un comportamiento concluyente que denota la voluntad de renunciar a la nulidad. En casos de convalidacin, no procede la declaracin oficiosa de nulidad. iii.- Cuando a pesar del vicio, el acto consigue su fin respecto de todos los interesados. iv.- Si la parte ha originado o concurrido a la materializacin del vicio, lo cual la veda de solicitar la nulidad, segn el artculo 25 inciso 2 de la Ley. De concurrir alguno de los supuestos mencionados se subsanar el vicio, entendindose que el acto es plenamente vlido desde su ejecucin, produciendo todos sus efectos como si nunca hubiere adolecido de vicio alguno. 10.- Incidentes Se define como toda cuestin distinta y accesoria del asunto principal de un juicio, que se presenta durante el curso del proceso y sobre el que debe recaer una resolucin especial del tribunal. Se encuentra regulado por la Ley, en su artculo 26. Recordemos que existen incidentes especiales como el de nulidad procesal, de abandono de procedimiento y acumulacin de autos, que hemos visto con antelacin. 10.1.- Incidentes promovidos durante el curso de la audiencia Conforme al inciso 1 de la norma citada, constituyen la regla general, es decir toda cuestin accesoria debe promoverse durante la audiencia, momento en que el juez previo debate resolver el asunto de inmediato, sin rendicin de prueba si esta fuese innecesaria o bien con la que acompaaren las partes, resolucin que no es susceptible de recurso alguno. No obstante, si el juez considerare que es indispensable rendir prueba al respecto y ella no se ha podido precaver, dictar la forma y oportunidad de rendicin de la prueba, para con ello resolver. De esta forma, la oportunidad para intentar el incidente que se origina en un hecho anterior a la audiencia, es hasta la conclusin de la misma31. 10.2.- Incidentes promovidos durante el resto del proceso De manera excepcional, en razn de motivos fundados y por escrito se pueden promover incidentes fuera de la audiencia. El juez est facultado para resolver de plano, a menos que considere necesario or a los dems interesados, para lo que citar a una audiencia especial dentro de 3 das, en cuyo mrito resolver el incidente 32. En cuanto a la oportunidad de interposicin, debemos remitirnos a los artculos 83 y 85 del Cdigo de
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En la prctica, tomada la palabra dentro de la audiencia, se promover el incidente verbalizando por ejemplo: Su seora, esta parte conforme al artculo 27, viene en promover incidente (sealando el asunto concreto), por los motivos de hecho y fundamentos de derecho que se enunciarn. Una vez descrita y fundamentada la incidencia, el juez dar traslado a la contraria que de inmediato y de manera oral evacuar dicho trmite. Finalmente el juez resolver la incidencia o mandar citar a la audiencia especial, segn corresponda.

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Procedimiento Civil. As, el incidente de nulidad deber promoverse dentro de cinco das de conocido o debido conocer el vicio. En los dems casos, tan pronto como llegue a conocimiento del incidentista. 10.2.1.- Escrito de formulacin de incidente FORMULA INCIDENTE DE ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO S. J. DE FAMILIA DE TALCA ____________________________________, abogado, integrante de la Clnica Jurdica Formativa de la Universidad de Talca, por la parte demandada en autos sobre alimentos, caratulados REYES con SOTO, causa RIT C-XXXX-2010, a US., respetuosamente digo: Que ninguna de las partes asisti a la audiencia preparatoria decretada en esta causa para el da 13 de octubre del corriente, y adems el actor no solicit dentro del plazo legal la fijacin de una nueva audiencia. Por ello, por este acto, y en virtud de lo previsto por el artculo 21 inciso 1 de la Ley N 19.968, vengo en formular incidente de abandono del procedimiento, solicitando al tribunal de sirva declararlo, por encontrarnos en el supuesto fctico previsto por la norma antes mencionada, y en definitiva, ordenar el archivo de estos antecedentes, dejando, de paso, sin efecto los alimentos provisorios decretados que deba pagar mi representado en beneficio del menor de autos. POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 21 y 26 de la ley N 19.968 y dems pertinentes, RUEGO A US., tener por formulado incidente de abandono del procedimiento, y en definitiva, as decretarlo, ordenando el archivo de estos antecedentes. 11.- Normas supletorias Rigen las disposiciones comunes a todo procedimiento del Cdigo de Procedimiento Civil, en todo aquello que no atente contra la vigencia de los principios formativos, en especial la oralidad. En caso de incompatibilidad, el juez establecer la forma en que se deba llevar a cabo la actuacin, de conformidad al artculo 27 de la Ley. A propsito de esta regla residual, nos referiremos a dos instituciones de especial inters. 11.1.- Excepciones dilatorias Reciben su regulacin general en el Ttulo IV del libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual las define como aqullas que tienen por objeto corregir vicios de procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida, conforme al artculo 303 N 6. Su misin es precisa y determinada: corregir defectos del procedimiento, procurar que la relacin procesal se forme vlidamente, exenta de todo vicio que ms tarde pudiera servir para anularla. De este modo, el demandado ataca la forma de la demanda y no su fondo, por lo cual deber oponerla en forma previa a la cuestin principal. En resumen las excepciones dilatorias son aquellas alegaciones del demandado, que atienden a aspectos formales del proceso y que buscan impedir su prosecucin ms all de la demanda, mientras no desaparezca el obstculo en que consisten. La Ley se refiere a ellas en su artculo 61 nmero 2, estableciendo que las excepciones se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva, como regla general. Hace referencia por tanto a todas las
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Si hubiese fijada una audiencia preparatoria o de juicio, dentro de los 5 das siguientes a la formulacin del incidente, se resolver en sta, no siendo necesaria, por tanto, la audiencia especial.

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excepciones, comprendiendo las dilatorias. Se resean especficamente para disponer la regla de excepcin, en cuanto el juez se pronunciar inmediatamente de evacuado el traslado respecto de las de incompetencia, falta de capacidad o de personera, de las que se refieran a la correccin del procedimiento y de prescripcin, siempre que su fallo pueda fundarse en antecedentes que consten en el proceso o que sean de pblica notoriedad. III.- El Consejo Tcnico 1.- Consideraciones generales El Consejo Tcnico constituye un cuerpo de asesora especializado que pone a disposicin del Juez, la visin interdisciplinaria necesaria para resolver33. Sus funciones estn contenidas en el artculo 5 de la Ley, norma que seala que el consejo tcnico deber asesorar, individual o colectivamente, a los jueces en el anlisis y mejor comprensin de los asuntos sometidos a su conocimiento, en el mbito de su especialidad. En definitiva lo que hace el legislador al introducir esta nueva institucin al funcionamiento de la justicia de familia, es crear un grupo de profesionales a objeto de que aconseje al juzgador, en materias que exceden el campo de lo jurdico. Los profesionales que forman parte de este cuerpo de asesora especializada, deben poseer un ttulo, de una carrera que tenga al menos ocho semestres de duracin y acreditar experiencia y formacin en materias de familia o infancia. No hay una limitante en el tipo de ttulo profesional ms all del campo de su especializacin, sin embargo en la prctica este campo aparece dominado ampliamente por los trabajadores sociales, seguidos por los psiclogos y en menor medida por los orientadores familiares. La conformacin interdisciplinaria de este cuerpo asesor del juez, se debe a la intencin del legislador de dotar a los Tribunales de Familia de la capacidad para abordar el conflicto familiar desde una cudruple perspectiva especializada; legal, clnica, social y familiar. 2.- Funciones La Ley le ha encomendado dos tipos de funciones al consejo tcnico, una general que consiste en asesorar, individual o colectivamente, a los jueces en el anlisis y mejor comprensin de los asuntos sometidos a su conocimiento, en el mbito de su especialidad y otras funciones especficas o particulares que enumera el artculo inciso 2 del artculo 5 de la norma antes singularizada: i.- Asistir a las audiencias de juicio a que sean citados con el objetivo de emitir las opiniones tcnicas que le sean solicitadas; ii.- Asesorar al juez para la adecuada comparecencia y declaracin del nio, nia o adolescente; iii.- Evaluar, a requerimiento del juez, pertinencia de derivar a mediacin o aconsejar conciliacin entre las partes, y sugerir los trminos en que esta ltima pudiere llevarse a cabo, y iv.- Asesorar al juez, a requerimiento de ste, en la evaluacin del riesgo a que se refiere el artculo 7 de la Ley N20.066, sobre Violencia Intrafamiliar, y v.- Asesorar al juez en todas las materias relacionadas con su especialidad. 3.- Funcionamiento En la tramitacin ordinaria de una causa de familia, este cuerpo de profesionales no acta en la prctica en forma de rgano colegiado, sino como asesores individuales que se distribuyen por salas, estando un consejero tcnico a disposicin de cada juez.
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TURNER SAELZER, Susan, Los Tribunales de Familia, Ius et Praxis Ao 8, N 2, 2002. En: http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S071800122002000200013&lng=es&nrm=iso [visitado el 15/08/2010].

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Asimismo en causas de menor complejidad tcnica, tales como los asuntos de divorcio, estos no participan de la audiencia ni tratan con las partes, excluyendo as, en los hechos estas materias, de su campo de desempeo. 4.- Intervenciones del Consejo Tcnico en el Procedimiento ordinario i.- El rol componedor previo a la audiencia preparatoria El consejero tcnico opera como un facilitador de la comunicacin entre las partes a fin de lograr el necesario entendimiento para la consecucin de una solucin colaborativa al conflicto. En esta instancia el consejero participa activamente interviniendo como negociador o mediador, segn las circunstancias del caso, a travs del uso de tcnicas propias de cada uno de estos medios alternativos de resolucin de conflictos, a fin de arribar o estimular a las partes para buscar soluciones voluntariamente consentidas. La bsqueda de este tipo de soluciones consensuadas, guarda directa relacin con la complejidad de los temas tratados en esta particular rama de la justicia y tiene su origen en el principio contenido en la parte final del artculo 9 de la Ley 19.968, esto es la bsqueda de soluciones colaborativas entre las partes. Es preciso indicar adems que la propia experiencia en la tramitacin de este tipo de causas, conlleva a concluir que existe un mayor ndice de cumplimiento de las obligaciones adquiridas, cuando estas han sido en los trminos voluntariamente acordados por las partes e involucrando un costo emocional bastante menor que aquel asociado a la tramitacin de un juicio. En este estadio previo a la audiencia preparatoria generalmente el consejero tcnico buscar sostener una entrevista privada con las partes, excluyendo de esta incluso a los asesores letrados de cada una de ellas a objeto de que no entorpezcan la viabilidad de un eventual acuerdo. ii.- El rol tcnico durante el desarrollo de la audiencia de juicio Inmediatamente luego de concluida la etapa de rendicin de la prueba en la audiencia de juicio y previo al alegato de clausura u observaciones a la prueba que las partes estimen pertinentes formular, el juez conceder la palabra al consejero tcnico a fin de que desde su perspectiva profesional haga un breve anlisis de la prueba y de las conclusiones a que arriba. En esta etapa el consejero tcnico puede sugerir abiertamente una decisin al juez, no siendo por ello sujeto de algn tipo de inhabilidad. Una vez terminada la exposicin de conclusiones del consejero tcnico las partes tendrn la oportunidad para que junto con formular las observaciones a la prueba que le parezca, pueda contravenir los dichos o conclusiones formuladas por el consejero tcnico. La opinin del consejero tcnico no es en caso alguna vinculante para el juez, pero s le sirve de gua en la apreciacin de hechos jurdicamente relevantes. iii.- Intervenciones del Consejo Tcnico en los Procedimientos especiales a.- El rol de primer entrevistador en las causas de violencia intrafamiliar En este aspecto cobra una relevancia mayor la figura del consejero tcnico, especialmente si se trata de un siclogo, en el sentido que desde su perspectiva clnica podr evaluar con mayor grado de certeza, la situacin de peligro en que se encuentra el denunciante y la verosimilitud del relato puesto en la denuncia. De esta misma manera, este profesional mejor preparado en materia de anlisis de relatos, de acuerdo a sus habilidades profesionales, posibilita la evaluacin certera a la hora de decretar medidas cautelares urgentes sin previo traslado al denunciado. b.- En la entrevista del nio, nia o adolecente

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La entrevista o escucha del nio, nia o adolecente con el juez es una instancia que se produce en forma privada entre el magistrado y el menor. El juez se acompaa para esto del consejero tcnico aprovechando su experticia, a efecto de evitar manipulacin de los menores por parte de los adultos en litigio. Esta entrevista puede resultar determinante en causas sobre medidas de proteccin, cuidado personal o relacin directa y regular. c.- Informe favorable para poner trmino a las causas sobre VIF, en caso de denuncia de terceros El consejero tcnico deber dar su beneplcito en el informe respecto de la hiptesis consagrada en el inciso 2 del artculo 100. Esta hiptesis, se pone en el caso de que exista un tercero que denuncie actos constitutivos de violencia intrafamiliar, en la persona de un extrao. La supuesta vctima no tiene forma de evitar que el procedimiento siga adelante, excepto la salida formulada en esta norma. La Ley toma un resguardo al exigir el informe favorable del consejero tcnico, a fin de evitar presiones indebidas o engaos a la vctima, a fin de que no persevere en el proceso. 5.- Opinin crtica del desempeo del consejo tcnico en la justicia de familia En primer lugar es preciso sealar que se aprecia en la prctica una distribucin carente de una coordinacin racional en relacin con la especialidad de cada profesional. La frmula usada, de un consejero por sala o por juez, no parece del todo indicada si cada sala no es especializada en el conocimiento de un determinado tipo de materias. De esta forma pareciera ms aconsejable el uso racional de las destrezas de cada profesional, asignando las causas bajo un criterio de especialidad, por ejemplo, reservar al psiclogo las materias que traten sobre violencia intrafamiliar y algunas causas de proteccin, distribuyendo lo referente a alimentos entre los trabajadores sociales y las de relacin directa y regulas a los orientadores familiares o similares, a efecto de maximizar el aprovechamiento de las destrezas inherentes de cada carrera. Una segunda crtica que se puede formular es el exceso en las atribuciones que estos profesionales pueden llegar a tener en el ejercicio de su cargo yendo ms all de su labor de asesora especializada hacia el campo meramente jurdico, el que debe descansar exclusivamente en el juez, quien es el profesional habilitado para resolver las cuestiones jurdicas. En este sentido, una buena defensa, al observar la opinin del consejero tcnico debiera atacarle desde el plano de su competencia para opinar acerca de determinados temas, objetando por arbitrario todo aquello que exceda de su campo de accin y conocimiento. 6.- Errores comunes i.- Provocar una discusin jurdica estril, con el consejero tcnico en la entrevista previa. Una cuestin que es ms bien de criterio personal y de trato, sucede muy a menudo a los abogados en su ejercicio diario ante los tribunales de familia, esto es discutir la posicin o mtodo de negociacin del consejero con las partes. Este error comn aparte de provocar la innecesaria predisposicin del consejero para con el abogado o apoderado participante, resulta intil para arribar a una solucin, dado que el campo de trabajo de uno y otro profesional es totalmente diverso, debiendo restringirse el abogado a la defensa jurdica ante el juez y el consejero tcnico a facilitar la comunicacin entre las partes. A fin de precaver cualquier situacin indeseable en este sentido se recomienda preparar anticipadamente al patrocinado, otorgndole directrices para que se desenvuelva ante este tercero extrao para l. ii.- Pasar por alto la opinin del consejero tcnico al momento de formular las observaciones a la prueba. Una vez concluida la etapa de rendicin de la prueba el consejero tcnico, emitir su opinin respecto de las probanzas aportadas por las partes. Enseguida los abogados tienen la posibilidad de formular sus observaciones a la prueba rendida, reafirmando su teora del caso. Es en esta misma etapa donde profesional del derecho tiene la oportunidad de referirse a la opinin del consejero, controvirtindola si es necesario, aplicando el derecho a las conclusiones del profesional especializado, llevando la discusin al campo jurdico y especialmente reduciendo esta intervencin, que suele ser demasiado general, a los trminos de la demanda, contestacin y hechos a probar. 7.- Posibilidad de Inhabilitar a los miembros del consejo tcnico

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No obstante no tener funciones deliberativas en el proceso de familia, el Cdigo Orgnico de Tribunales en su artculo 457, ha instituido la posibilidad de inhabilitar a estos funcionarios, por cualquiera de las causales de implicancia o recusacin, establecidas en los artculos 195 y 196 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en caso de serles aplicables a ellos. IV.- Procedimiento Ordinario

Esquema general del Procedimiento Ordinario de Familia. Demanda

Notificacin

Audiencia Preparatoria

Mediacin

Audiencia de Juicio

Sentencia

1.- mbito de aplicacin La Ley contempla distintos procedimientos a aplicar en la tramitacin de las diversas causas. As tenemos los procedimientos especiales, regulados en el artculo 68 y siguientes, que sistematizan la tramitacin de determinadas materias de especial relevancia para el legislador, como son las Medidas de Proteccin de los derechos de los nios, nias o adolescentes o las causas de Violencia Intrafamiliar, por ejemplo. De la misma forma, la Ley regula de manera especial el procedimiento de los actos judiciales no contenciosos y el procedimiento contravencional. Sin embargo, el procedimiento de aplicacin general y supletoria para lo no regulado en los procedimientos especiales, es el Procedimiento Ordinario, que se contempla en la Ley en sus artculos 55 al 67. El artculo 55 seala que el procedimiento de que trata ser aplicable a todos los asuntos contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los juzgados de familia y que no tengan sealado otro distinto en sta u otras leyes. Respecto de estos ltimos, las reglas de ese prrafo tendrn carcter supletorio. Sistematizando los estatutos aplicables debemos tener presente la procedencia de la regulacin sealada en el Cdigo de Procedimiento Civil, en todo cuanto fuere aplicable y no tenga regulacin especial, conforme su artculo 3. Ahora procedemos a revisar la concatenacin de actuaciones del procedimiento ordinario y su regulacin legal.

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2.- Formas de iniciar el proceso 2.1.- Por medida prejudicial cautelar Segn lo estatuye el artculo 71 de la Ley, en cualquier momento del procedimiento, y aun antes de su inicio, de oficio, a solicitud de la autoridad pblica o de cualquier persona, cuando ello sea necesario para proteger los derechos del nio, nia o adolescente, el juez podr adoptar las medidas cautelares especiales que all se sealan. 2.2.- Por medida prejudicial preparatoria Esta forma de iniciar el procedimiento de familia no se encuentra prevista en la Ley; sin embargo y aplicando las reglas generales, pudiera ocurrir que la parte impetrase este tipo de medidas para iniciar el procedimiento, como por ejemplo, si se solicita la prohibicin de salir del pas de una persona en contra de la cual se iniciar un procedimiento de reconocimiento de paternidad. Recordemos que segn lo estatuye la regulacin procesal general, de todas formas debe deducirse una demanda, ya que se inicia un proceso en etapa de preparacin. De todas formas para su estudio nos remitimos al lugar pertinente. 2.3.- Por deduccin de demanda La demanda es aquel acto jurdico procesal de parte en que se ejercita el derecho de accin, deduciendo pretensiones especficas para ser sometidas al conocimiento y juzgamiento de un tribunal. El artculo 56 de la Ley, seala la forma en que se inicia el procedimiento ordinario ante el Tribunal de Familia, cual es su manera regular: la demanda escrita. En casos calificados, el juez, por resolucin fundada, podr autorizar al demandante a interponer su demanda oralmente, de todo lo cual se levantar acta de inmediato, donde se dejar constancia de las pretensiones, la cual deber ser leda y firmada por el actor. Este artculo fue modificado por la Ley N 20.286, ya que antes de esta reforma se daba plena aplicacin al principio de la oralidad contenido en la misma ley, dejando a la voluntad de las partes la decisin de interponer la demanda en forma oral o escrita. Actualmente se restringe la aplicacin de este principio; sin embargo, la experiencia prctica denota que se han salvado muchas deficiencias en la interposicin de demandas, y por ende un mejoramiento en la tramitacin misma de los distintos procedimientos. En efecto, al existir la posibilidad de interponer demandas en forma oral, de las cuales slo se levantaba un acta por un funcionario del Tribunal, muchas veces stas carecan de peticiones concretas o de fundamentos de derecho que le dieran una adecuada base para poder defenderla eficazmente y obtener la pretensin de la parte. Ello se sumaba a la posibilidad que exista de recurrir al Tribunal sin el patrocinio de abogado habilitado, lo que produca un gran nmero de causas que no llegaban a solucionar los problemas de los recurrentes, por defectos en su interposicin o por no contar con los requisitos mnimos requeridos por el Tribunal. i.- Requisitos de la demanda Como se seal, lo normal ser que el procedimiento se inicie a travs de una demanda escrita, y el artculo 57 de la Ley seala cules sern los requisitos de la misma. La demanda de familia deber cumplir en primer lugar con los requisitos de todo escrito judicial, sealados en los artculos 30 y 31 del Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, debe dar cumplimiento, conforme norma expresa, a los requisitos de la demanda prescritos en el artculo 57 de la Ley, ciertamente en relacin al artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. Estos son: a.- La designacin del tribunal ante quien se entabla; b.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin; c.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; d.- La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y

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e.- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. Cada tribunal del pas establece ciertos requisitos especiales. En efecto, el Auto Acordado sobre distribucin de causas en los tribunales de familia, instituye una serie de requisitos especiales para la deduccin de la demanda en estos Juzgados de Familia en Santiago. Estos deben ir en una presuma y son: a.- Tipo de procedimiento. b.- Materia. c.- Nombre completo y RUT o Cdula de Identidad Nacional de cada demandante. d- Nombre completo y nmero de RUT del abogado patrocinante, en su caso. e.- Nombre completo y nmero de RUT o Cdula de Identidad Nacional de cada apoderado, en su caso. f.- Nombre completo y nmero del RUT o Cdula de Identidad Nacional, si fueren conocidos, de cada demandado. ii.- Documentos acompaados en la demanda Es plausible que se acompaen los documentos que digan relacin con la causa en conjunto con la deduccin de la demanda, cuando la naturaleza y oportunidad de las peticiones as lo requiera. En las causas de mediacin previa, se deber acompaar un certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 106, segn lo seala el artculo 57 inciso 2 de la Ley. Carlos Lpez advierte () que el acompaamiento de documentos es una exigencia que solamente ciertos tribunales establecen, con el comprensible fin de evitar demandas infundadas y sucesivas. Siendo as, la enumeracin de cuales documentos adjuntar vara segn el tribunal respectivo, algunos no lo sealan y lo dan por conocidos, y otros ms simplemente no los exigen 34. Sin perjuicio de haberse acompaado documentos fundantes con la demanda, si se quieren hacer valer como prueba en el juicio, deben ser ofrecidos como tal en la respectiva audiencia preparatoria e incorporados a travs de su lectura extractada en la audiencia de juicio. Un punto importante a revisar es el de la exigencia de acompaar el Certificado de Mediacin Previa, como requisito de la demanda, en los asuntos de mediacin obligatoria. Es as como en los juicios que ordena la Ley este trmite de manera previa y obligatoria, debe acompaarse junto con la demanda un Certificado de Mediacin Frustrada que d cuenta de que se cumpli con el trmite previo, lo cual veremos en detalle ms adelante. iii.- Escrito de demanda CDIGO : MATERIA : Demanda de divorcio por cese de la convivencia. PROCEDIMIENTO : Ordinario. DEMANDANTE : __________________________ RUT : X.XXX.XXX-X ABOGADO PATROCINANTE: __________________________ RUT : X.XXX.XXX-X APODERADO : __________________________ RUT : X.XXX.XXX-X DEMANDADO : __________________________ RUT : X.XXX.XXX-X EN LO PRINCIPAL: Deduce demanda de divorcio por cese efectivo de la convivencia; PRIMER OTROS: Acompaa documentos; SEGUNDO OTROS: Confiere patrocinio y poder. TERCER OTROS: Seala forma de notificacin; S. J. DE FAMILIA DE SANTIAGO

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LPEZ, Manual, cit. nota n. 16, p. 941.

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_________________________________, Rut: X.XXX.XXX-X empleada, domiciliada en calle XXX, nmero XX, villa XXX, comuna de Maip, Santiago, a US. con respeto digo: Que por este acto, conforme lo establece el artculo 55 inciso 3 de la Ley N 19.947 de Matrimonio Civil, vengo en deducir demanda de divorcio por cese efectivo de la convivencia en contra de don ____________________________________________, Rut: 7.525.565-k, conductor de taxi colectivo, domiciliado en calle XXXX, N XXX, comuna de Estacin Central, Santiago, en virtud de los argumentos de hecho y fundamentos de derecho que a continuacin paso a exponer: 1. LOS HECHOS. Con fecha 30 de abril de 1981, siendo las 9:00 hrs., contraje matrimonio con _________________________________________________ , el cual se encuentra inscrito bajo el N XXX del Registro de matrimonio correspondiente al ao 1981, de la circunscripcin del Servicio del Registro Civil e Identificacin de Renca, momento en el que se pact rgimen de bienes en sociedad conyugal, de conformidad con documento que se adjunta. As las cosas, y fruto de nuestra relacin afectiva y contractual, concebimos tres hijos: ________________________________; ________________________________ y ________________________________ , quienes en la actualidad tienen 26, 22 y 17 aos de edad respectivamente, segn se corrobora en instrumentos acompaados a esta presentacin. En un comienzo la relacin entre mi cnyuge y la suscrita fue de normalidad, con los altos y bajos de toda relacin de convivencia y familiar. Sin embargo, en momentos en que yo estaba en estado de gravidez de mi hija Camila Fernanda, el demandado paralelamente esperaba otro hijo fuera del matrimonio. Lo sealado, como es de toda lgica, origin mi profundo malestar y me puso ante una situacin de infidelidad que para m era desconocida hasta dicho momento. De ah en ms, las cosas nunca volvieron a tener la normalidad de una pareja que se ama y respeta, por cuanto dicha herida nunca pudo ser superada por mi persona, ya que perd casi la totalidad de la confianza que haba depositado en l, lo que convirti nuestra relacin afectiva en mltiples problemas domsticos, de convivencia y esencialmente de cario. Finalmente, y despus de luchar bastante por mantener en pie la convivencia y el matrimonio que nos liga, en pos de nuestros tres hijos, la situacin se hizo totalmente intolerable, lo que se desencaden en la separacin de hecho y el trmino absoluto de nuestra convivencia, aproximadamente el da 1 de junio de 2003. Desde entonces a la fecha, jams hemos vuelto a convivir, nunca he pensado si quiera en reanudar la residencia conjunta y mantengo hace algn tiempo una relacin con mi pareja actual. Por todo lo dicho, es que tengo la firme conviccin de que el matrimonio que an nos mantiene unidos como un vnculo contractual, no tiene el soporte fctico ni de afeccin sentimental que requiere para su mantenimiento y vigencia, lo que hace imperioso que US. decrete el trmino de dicha relacin en los trminos reseados, por medio del divorcio consagrado por nuestro legislador civil. 2. FUNDAMENTOS DE DERECHO. Causal de divorcio invocada. La accin que se deduce mediante esta presentacin, se sustenta en lo establecido por nuestro ordenamiento civil en el artculo 55 inciso 3 de la Ley N 19.947 sobre Matrimonio Civil, el que seala que habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos(), lo cual se da a cabalidad en la especie, debido a que el cese de la convivencia marital se ha prolongado alrededor de 5 aos y 8 meses, es decir, desde aproximadamente el 1 de junio de 2003 a la fecha. A su vez, en dicho lapso de tiempo se ha verificado el animus separationis, vale decir, la intencin de no querer hacer vida en comn, ya que como se expuso en los hechos, nuestra ruptura fue de tracto prolongado hasta que finalmente en la fecha antes indicada no se pudo sostener ms la relacin, especialmente por el comportamiento del demandado, con la consecuencia necesaria de no volver a estar juntos. Aspectos procedimentales. El artculo 56 de la Ley de Matrimonio Civil N 19.947, me otorga expresamente legitimacin activa para deducir la presente demanda, cuando prescribe que la accin de divorcio pertenece exclusivamente a los cnyuges.

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Cualquiera de ellos podr demandarlo, salvo cuando se invoque la causal contemplada en el artculo 54 (). Por su parte, el artculo 87 de la Ley antes indicada, establece la competencia de US. para el conocimiento y juzgamiento de la presente accin de divorcio. POR TANTO, En mrito de lo antes expuesto y lo preceptuado por los artculos 131 y siguientes del Cdigo Civil, artculos 55 inciso 3, 56, 57, 59, 60 y 87 de la Ley N19.947 de Matrimonio Civil, los artculos 8 N15, 55, 56, 57 inciso 1 y 59 de la Ley N19.968 sobre Tribunales de Familia, los artculos 254 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, y las dems normas que V.S. estime aplicables al caso concreto; RUEGO A US., se sirva a tener por deducida demanda de divorcio por cese efectivo de la convivencia en contra de don ________________________________, ya individualizado, acogerla a tramitacin, citando a las partes a la respectiva audiencia preparatoria, segn lo establece el artculo 56 de la Ley N19.968, y en definitiva, con el mrito del proceso: 1.- Declarar el trmino del vnculo matrimonial contrado por la suscrita y el demandado, por medio de la declaracin del divorcio solicitado, por haber cesado la convivencia de manera efectiva por un perodo superior a 3 aos consecutivos. 2.- Ordenar las subinscripciones correspondientes. 3.- Condenar expresamente en costas al demandado. PRIMER OTROS: RUEGO A US. tener por acompaados a este libelo los siguientes documentos: 1.Certificado de matrimonio celebrado entre las partes otorgado por el Servicio de Registro Civil e Identificacin de Chile. 2.- Certificados de nacimientos (3) de los hijos de filiacin matrimonial de las partes, ________________________________, ________________________________ y , ________________________________ conferidos por el Servicio de Registro Civil e Identificacin de Chile. 3.- Acta de matrimonio contrado por las partes. SEGUNDO OTROS: RUEGO A US. tener presente que por este acto vengo en conferir patrocinio y poder al abogado don ________________________________, habilitado para el ejercicio de la profesin, patente municipal al da, como asimismo otorgar poder a don ________________________________, habilitado en derecho, con todas las facultades previstas en ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, las que doy por expresamente reproducidas en este acto, domiciliados para estos efectos en calleXXXX, XXXX, Santiago, quienes firman en seal de aceptacin. TERCER OTROS: RUEGO A US. tener presente que en virtud de lo establecido en el inciso 6 del artculo 23 de la Ley N19.968, por este acto vengo en sealar la direccin de correo electrnico: XXXXXXX@hotmail.com, para efectos de notificacin.

iv.- Examen de admisibilidad35 Luego de presentada la demanda, con los documentos fundantes pertinentes y debidamente firmada por el abogado patrocinante y por la parte, con el patrocinio y poder autorizado por el funcionario habilitado, sta ingresar para que el Tribunal realice un control respecto a su admisibilidad. Este control tiene por objeto evitar la dilacin de los procesos, por errores cometidos en las demandas, que muchas veces no son alegados por la demandada y generan procedimientos de prolongada tramitacin en el tiempo, para terminar con una sentencia que debe rechazar las pretensiones por falta de algn requisito o por planteamientos errados. En ese sentido el artculo 54-1 de la Ley seala que uno o ms jueces de los que componen el juzgado, realizarn un control de admisibilidad de las demandas, denuncias y requerimientos que se presenten al tribunal. Ahora bien, si en dicho control se advirtiese que la demanda presentada no cumple con los requisitos formales previstos en el artculo 57, el tribunal ordenar se subsanen sus defectos en el plazo que l mismo fije, bajo sancin de tenerla por no presentada.
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Este control a priori entr a regir por efectos de la ley N 20.286.

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Por otra parte, si el juez estimare que la presentacin es manifiestamente improcedente, la rechazar de plano, expresando los fundamentos de su decisin, salvo tratndose de numerales 8) y 16) del artculo 8, es decir, los asuntos de filiacin, estado civil y violencia intrafamiliar, competencia de los Tribunales de Familia. La resolucin que rechace por improcedente la demanda, ser apelable en conformidad a las reglas generales. De esta forma las opciones que se pueden verificar en la prctica, al realizar el control de admisibilidad, son: a.- Si adolece de vicios de forma que pueden ser subsanados. El juez dictar un decreto ordenando que los defectos sean corregidos. b.- Si adolece de vicios de forma que no pueden ser subsanados. La desecha. En ocasiones el Tribunal es ms cauto y se limita a pedir que se aclare la solicitud. c.- Si adolece de un vicio que la haga improcedente. Declara el vicio y ordenar la remisin o devolucin de los antecedentes. d- Declarada admisible. En ese caso la acoger a tramitacin y dictar la resolucin que corresponda, citando a audiencia preparatoria a las partes en el ms breve plazo. 36 Compendiando lo dicho, se entendern admitidas a tramitacin las demandas, denuncias o solicitudes, que cumplan con los requisitos formales, que no sea manifiestamente improcedente y que se haya deducido en tribunal competente37. v.- Etapa de recepcin Superado el control de admisibilidad, junto con declarar admisible la demanda, el juez de familia puede hacer uso de las facultades que la ley le entrega, para proceder de oficio o a peticin de parte, a decretar las medidas cautelares que procedan, incluyendo la fijacin de alimentos provisorios cuando corresponda y conocer tambin de los avenimientos y transacciones celebrados directamente por las partes, los que aprobar en cuanto no sean contrarios a derecho, conforme lo dispone el artculo 54-2 de la Ley. As, el juez al dar curso a la demanda podr: a- Decretar medidas cautelares cuando la causa respectiva as lo amerite. Tal como se estudiar ms adelante, debido a la necesidad de resguardo de derechos que se puedan ver vulnerados y que la accin judicial debe ser lo ms rpida posible, es que el juez de familia, al momento de proveer la demanda, debe pronunciarse respecto a las medidas solicitadas por las partes o en el evento que no se hayan solicitado, hacer uso de su potestad cautelar y actuar de oficio en dicho sentido. Pese a lo sealado, estas medidas pueden ser adoptadas en cualquier etapa del procedimiento. La resolucin que provee la denuncia de violencia intrafamiliar, por ejemplo, puede sealar medidas como las siguientes: A lo principal: Tngase por presentada denuncia de violencia intrafamiliar. Traslado. Al primer otros: De conformidad a lo establecido en los artculos 81 y 92 de la Ley 19.968 y artculos 7 y 9 de la Ley 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar y existiendo una situacin de riesgo que se desprende de los antecedentes de la denuncia, se decretan las siguientes medidas cautelares para proteccin del denunciante:
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LPEZ, Manual, cit. nota n. 16, p. 942 La Corte Suprema se ha pronunciado, por ejemplo, en orden a que la decisin del tribunal de no dar curso a tramitar la demanda ejecutiva por concepto de pensiones alimenticias impagas, en una hiptesis que no se ajusta a lo dispuesto por la normativa legal, desconoce el legtimo derecho a ejercer una accin y a que ella sea conocida y resuelta por el tribunal previsto por el ordenamiento jurdico, todo lo cual afecta el debido curso del proceso. Sentencia de la Excma. Corte Suprema, anula de oficio en recurso de casacin, 13 de septiembre de 2010, rol 5322-2009.

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a) Prohbase al denunciado don ________________________________, RUN X.XXX.XXX-X, permanecer en el domicilio ubicado en Villa San Jos, 16 Norte N 1954 de Talca por el mximo plazo legal de 180 das. El denunciado podr retirar del domicilio, en presencia de Carabineros, sus enseres estrictamente personales. b) Se prohbe al denunciado ya individualizado, acercarse a la denunciante doa ________________________________ X.XXX.XXX-X, en el domicilio ubicado en Villa San Jos, 16 Norte N 1954 de Talca, y en cualquier lugar en que se encuentre, por el mximo plazo legal de 180 das. c) Atendido lo dispuesto en el artculo 4 de la Ley N 14.908 y en mrito de los antecedentes presentados con la demanda, se fija a ttulo de alimentos provisorios en esta causa la suma de dinero equivalente al 70% de un ingreso mnimo mensual Remuneracional, actuales $100.800, que el demandado deber pagar dentro de los 5 primeros das de cada mes, a contar de aquel en que fue notificado de esta resolucin y estando sta ejecutoriada, mediante depsito en una cuenta de ahorro a la vista del Banco Estado que, para este efecto, en el ms breve plazo deber abrir la demandante, debiendo para ello concurrir al tribunal a retirar el oficio que para tal efecto se ordena confeccionar. b.- Resolver respecto de acuerdos arribados por las partes, como es el caso de los avenimientos y transacciones. Por lo general las transacciones sern aprobadas en esta etapa, si no son contrarias a derecho, como por ejemplo en los casos en que a travs de una transaccin las partes llegan a acuerdo respecto a alimentos y estos son fijados en un monto menor al mnimo legal; en este caso, por regla general, el juez llamar a las partes a una audiencia especial para que sealen las justificaciones pertinentes. Respecto a los avenimientos, es poco probable que stos se produzcan en esta etapa, por cuanto de su definicin se desprende que debe existir un juicio en el cual las partes lleguen a este acuerdo, y en esta etapa procesal an no existe juicio, ya que la demanda no se ha notificado. Actualmente, en la resolucin que provee la demanda, adems de lo sealado anteriormente, y con el objeto de lograr un eventual juicio concentrado en una audiencia, se solicita a las partes concurran a la audiencia preparatoria con determinados medios de prueba, que seala expresamente. Es slo eventual la posibilidad de realizar la audiencia preparatoria y de juicio en una sola audiencia, por cuanto, conforme lo dispone el Acta 98, se requiere el acuerdo de las partes al respecto. Por lo dems, en la mayora de los juicios se solicitarn diligencias y pericias como medio de prueba, lo que necesariamente implica la realizacin de otra audiencia. La resolucin que ordena acompaar estos medios de prueba seala lo siguiente: Sin perjuicio de lo anterior, y atendidas las facultades establecidas en el artculo 13 de la Ley N19.968, y con el objeto de propender a una ms rpida y eficiente tramitacin de las causas, pudiendo concluir el asunto en una nica audiencia, se decreta: 1) Las partes debern acompaar a la audiencia decretada los siguientes medios de prueba: Certificado de nacimiento del alimentario, certificado de matrimonio, liquidaciones de sueldo, certificados de mensualidad de Colegio o Universidad, certificado de nacimiento de otras cargas legales, tres comprobantes de arriendo o dividendo de sus domicilios.2) Ofciese a las siguientes instituciones, con el objeto que informen lo que se indica respecto del demandado: -Al Servicio de Impuesto Internos, a fin de que remita informe que contenga las ltimas declaraciones de renta, listado de bienes races, vehculos motorizados, acciones, valores mobiliarios y, en general, cualquier otro bien, movimiento financiero o impuesto retenido que este sujeto a registro y/o informacin hacia dicho registro.-

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-A la AFP, la que deber remitir las doce ltimas cotizaciones del demandado.Ambos oficios, debern ser remitidos con al menor tres das de anticipacin a la fecha de la audiencia precedentemente programada, pudiendo entregar dicha informacin a travs de correo electrnico o fax. 3.- Emplazamiento y citacin a audiencia Cualquiera que sea el procedimiento a seguir, en este caso el ordinario, la demanda y la resolucin que la admite a tramitacin, deben ser legalmente notificadas al demandado, lo cual corresponde a un elemento del debido proceso, es un trmite esencial con el cual se le da noticia al demandado que existe una accin en su contra y se le otorga un plazo para comparecer a defenderse. De esta forma, superada la etapa de admisibilidad y recepcin, el juez conferir traslado a la demandada, ordenar su notificacin y citar a audiencia preparatoria. La notificacin de la demanda deber realizarse de acuerdo a lo sealado en el artculo 23 de la Ley y la citacin conforme al artculo 59 de la misma norma. Recordemos que la notificacin de la demanda hecha en forma legal al demandado y el transcurso del plazo que ste tiene para contestarla, reciben el nombre tcnico de emplazamiento. El emplazamiento del demandado reviste excepcional importancia dentro del proceso, puesto que da nacimiento a la relacin procesal, lo cual implica vnculos jurdicos entre las partes con el tribunal y las partes entre s. Por esta razn la Ley lo ha elevado a la categora de trmite esencial. 3.1.- Forma de efectuar la notificacin de la demanda La resolucin que da curso a la demanda se notifica a ambas partes, al demandante por el estado diario, mientras que al demandado, por tratarse normalmente de la primera notificacin en el proceso, personalmente. Pasemos a revisar las posibilidades en cuanto a la notificacin del demandado. a.- La regla general es que se lleve a cabo de manera personal y la providencia podr ser: Talca, 15 de enero de 2010.Notifquese a la parte demandante por correo electrnico.Notifquese a la parte demandada, personalmente, por funcionario habilitado, autorizndose para notificar de conformidad con lo establecido en el artculo 23 inciso 2 de la Ley 19.968. Provey, ____________________________, Juez Titula de Familia.Excepcionalmente se limitar la posibilidad de recurrir a la forma subsidiaria siguiente tenor. exhibiendo la resolucin el

Talca, 15 de enero 2010.Notifquese al demandado, personalmente, por funcionario habilitado, no pudiendo efectuar la notificacin del artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el artculo 23 de la Ley de Familia, atendida la naturaleza de la causa y de la pericia decretada. Provey, ____________________________, Juez Titula de Familia.b.- Subsidiariamente, en caso de que no sea habida la persona a quien se debe notificar, y siempre que el ministro de fe encargado de la diligencia establezca cual es su habitacin o el lugar donde habitualmente ejerce su

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industria, profesin o empleo y que se encuentra en el lugar del juicio, de lo que dejar constancia, se proceder a su notificacin en el mismo acto y sin necesidad de nueva orden del tribunal por medio de la llamada notificacin personal subsidiaria. c.- En el caso que el demandado tenga residencia en un lugar distinto al de funcionamiento del Tribunal, y que se encuentre fuera de su competencia, se deber proceder a la notificacin a travs de exhorto; sealndose en la resolucin que provee la demanda:

Talca, 15 de enero de 2010.Notifquese al demandado personalmente a travs del Juzgado de Letras y Familia de San Vicente de Tagua Tagua, facultando la notificacin establecida en el artculo 23 de la ley 19.968 en relacin con el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil. Exhrtese. Provey, ____________________________, Juez Titular de Familia.-

Junto con esta resolucin, el tribunal deber emitir un oficio mediante el cual se encarga la notificacin (exhorto) al Tribunal de Familia competente en el domicilio del demandado. Muchas veces inclusive le fija fecha lmite para la recepcin de la respuesta del exhorto. d.- Existe otra posibilidad respecto a la notificacin, ella es que sea encomendada a Carabineros o a la Polica de Investigaciones. Hoy esta posibilidad se ve muy limitada, y por lo general slo se establece para casos de notificaciones en sectores rurales o de difcil acceso. La providencia de la demanda sealar algo como: Talca, 15 de enero de 2010.Notifquese a la parte demandante por correo electrnico.Notifquese a la parte demandada, personalmente, por Carabineros Retn San Rafael, autorizndose para notificar de conformidad con lo establecido en el artculo 23 inciso 2 de la Ley 19.968. Provey, ____________________________, Juez Titular de Familia.3.2.- Persona habilitada para notificar La persona facultada para practicar la notificacin es aquel funcionario que haya sido designado para cumplir esta funcin por el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal, el que tendr el carcter de ministro de fe para estos efectos. Si la parte interesada encarga la notificacin, a su costa, a un receptor judicial este practicar la diligencia. As, se llevar a cabo principalmente y de manera gratuita, por el funcionario habilitado y especialmente designado para tal efecto. Sin embargo, existe la posibilidad que dicha tarea sea cumplida por un receptor judicial; ello es as ya que la Ley entrega a las partes la libertad de decidir si desea que su demanda sea notificada por un receptor de manera particular, con el correspondiente costo econmico que ello implica. 3.3.- Providencia de la demanda La resolucin que provee la demanda sealar, a va de ejemplo en una causa de divorcio unilateral, lo siguiente:

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Talca, quince de febrero de dos mil seis. A lo principal, tngase por interpuesta demanda de divorcio. Traslado Al primer otros, por acompaado documentos. Al segundo, como se pide, notifquese al apoderado demandante mediante correo electrnico. Al tercer y cuarto otros, tngase presente. Ctese a las partes a audiencia preparatoria y de conciliacin especial, para el da mircoles 07 de junio de 2006, a las 09:00 horas, a la cual debern comparecer personalmente bajo los apercibimientos legales. Las partes debern ofrecer en la audiencia preparatoria las pruebas a rendir en juicio. Notifquese personalmente a la demandada doa Patricia del Carmen Ros Olave, por funcionario habilitado. RUC 06-2-0042675-2 RIT C-494-2006 Provey doa ________________________________, Juez Titular de Familia. preparatoria

3.4.Citacin a audiencia

Luego de superado el control de admisibilidad, y decretadas las medidas cautelares pertinentes el Tribunal citar a audiencia preparatoria de acuerdo a lo sealado en el artculo 59 de la Ley, la que deber realizarse en el ms breve plazo posible. La notificacin de la citacin debe practicarse siempre con una antelacin mnima de quince das. En la resolucin se har constar que la audiencia se celebrar con las partes que asistan, afectndole a la que no concurran todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de ulterior notificacin, pregona la Ley. Un ejemplo de esta resolucin es la siguiente: Talca, 15 de enero de 2010. A LO PRINCIPAL: Se tiene por interpuesta demanda de alimentos. TRASLADO. Comparezcan las partes a la audiencia preparatoria que se celebrar el da martes 02 de noviembre de 2010 a las 12.30 horas (SALA 3). La audiencia se celebrar con las partes que asistan, afectndole a la que no concurra, todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de posterior notificacin. Provey, _________________________________, Juez Titular de Familia.

En cuanto a la notificacin al demandado, vale todo lo sealado anteriormente en el apartado de notificacin de la demanda. En cuanto a la notificacin de la citacin, se pueden producir distintas situaciones respecto al demandado: Si no se tiene el domicilio del demandado, por regla general, se frustrar la gestin y el procedimiento queda inmovilizado, salvo en el caso de los alimentos en que la ley que regula la materia, Ley N 14.908, permite la presentacin de demandas en las que se ignora el domicilio del demandado, imponiendo al Tribunal el deber de colaborar en la investigacin de este domicilio. Que se notifique al demandado y ste concurra a la audiencia, es la situacin ideal, y permite llevar a cabo el procedimiento en todas sus partes. Que se notifique al demandado y no concurra a la audiencia, en la mayora de los casos se seguir el procedimiento en rebelda del demandado, pero en casos especiales como en el divorcio, no podr continuar la tramitacin, por requerirse la presencia personal del demandado, en este caso para el trmite esencial de la conciliacin.

4.- Actitudes que puede adoptar el demandado

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Con posterioridad a que el demandado haya sido notificado legalmente de la demanda y de la resolucin recada en ella (su provedo), comienza a correr el trmino de emplazamiento para que comparezca al tribunal, pudiendo en este caso asumir una de las siguientes actitudes. 4.1.- Rebelda o contumacia Doctrinariamente este silencio produce la llamada contestacin ficta de la demanda, la cual, en el hecho, se traduce en su negacin; por cuanto en derecho procesal quien calla nada reconoce ni otorga. En materia de familia la inactividad provoca el efecto de que todo lo resuelto en la audiencia preparatoria le afecta al rebelde sin necesidad de ulterior notificacin. 4.2.- Demanda reconvencional Se puede definir la demanda reconvencional como la pretensin jurdica del demandado en el mismo procedimiento en contra del demandante.38 4.2.1.- Requisitos de la reconvencin Al ser una demanda, debe cumplir con los requisitos propios de toda demanda. Pero tambin debe cumplir las exigencias de la demanda reconvencional del procedimiento civil, las cuales son: a.- Sujeto activo hbil: que la pretensin jurdica contenida en la demanda reconvencional fuere deducida por la parte demandada; b.- Competencia del tribunal: que la pretensin jurdica deducida en la demanda reconvencional corresponda a la competencia del juez que interviene en la demanda principal; c.- Igual procedimiento: que la pretensin jurdica deducida en la demanda reconvencional pueda substanciarse por los mismos trmites que la pretensin jurdica deducida en la demanda principal. 4.2.2.- Oportunidad de deduccin y providencia El momento para deducir esta demanda reconvencional, es junto con la contestacin de la demanda, lo que, de acuerdo al artculo 58 de la Ley, es con cinco das de antelacin a la audiencia preparatoria respectiva . Una vez deducida la reconvencin, el tribunal conferir traslado al actor, quien contestar en la audiencia preparatoria, a menos que opte por solicitar la suspensin de esta audiencia para contestar en un plazo mayor. La reconvencin continuar su tramitacin conjuntamente con la cuestin principal 39. 4.3.- Contestar la demanda La contestacin de la demanda es el acto jurdico procesal en cuya virtud el demandado opone sus excepciones, alegaciones y defensas a la pretensin jurdica del demandante. Su regulacin en materia de familia, se encuentra contemplada en el artculo 58 de la Ley. 4.3.1.- Requisitos de la contestacin Se deber contestar la demanda por escrito, y reunir todos los requisitos generales de un escrito judicial, y los requisitos especiales previstos tradicionalmente para sta en el artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil. Al ser normalmente la primera actuacin del demandado en el proceso, el patrocinante del demandado deber en la contestacin de la demanda indicar otra forma de notificacin que elija para s 40.

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BAEZA; PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, 99 LPEZ, Manual, cit. nota n. 16, p. 943. 40 BAEZA; PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 97

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La exigencia de escrituracin de la contestacin tambin es producto de una modificacin y excepcin al principio de oralidad. En efecto, esta exigencia tiene su base en la modificacin de la Ley 20.286, que cambi la regla discrecional de eleccin entre una contestacin oral o escrita, para instaurar la escrituracin en la etapa de discusin como la forma general, dejando espacio para la contestacin de la demanda reconvencional en audiencia de manera oral o escrita. De esta forma, la contestacin ser escrita salvo que verificndose un caso calificado, el juez, por resolucin fundada, autorice al demandado a contestar y reconvenir oralmente, de todo lo cual se levantar acta de inmediato, asegurando que la actuacin se cumpla dentro del plazo legal y llegue oportunamente a conocimiento de la otra parte. En correlato a la exigencia establecida en el artculo 18 de la Ley, la contestacin deber encontrarse, salvo excepciones legales, patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y conferirse poder a persona hbil. 4.3.2.- Oportunidad para contestar y providencia El demandado deber contestar la demanda por escrito, con al menos cinco das de anticipacin a la fecha de realizacin de la audiencia preparatoria. Si desea reconvenir, deber hacerlo de la misma forma, conjuntamente con la contestacin de la demanda y cumpliendo con los requisitos mencionados en el artculo 57. Deducida la reconvencin, el tribunal conferir traslado al actor, quien podr contestarla por escrito, u oralmente, en la audiencia preparatoria. En cuanto al plazo en el cual se debe contestar la demanda existe cierta controversia en la forma en que ste debe contarse. Por una parte, algunos entienden que el quinto da se incluye como hbil para contestar. Otra postura, y la correcta, en nuestra opinin, es que debe existir cinco das hbiles completos entre la contestacin y la audiencia preparatoria. La resolucin que provee la demanda advierte al demandado el plazo que tiene para contestar, sealando:

Talca, 15 de enero de 2010.La parte demandada, deber contestar dentro del plazo establecido en el artculo 58 de la Ley 19.968, y si desea reconvenir, deber hacerlo por escrito, conjuntamente con la contestacin y cumpliendo con los requisitos del artculo 57 de ley mencionada. Provey, ____________________________, Juez Titula de Familia.-

5.- Comparecencia a las audiencias Comparecer en un sentido amplio constituye el acto de presentarse ante un juez voluntaria o coercitivamente41, mientras que en un sentido restringido es el acto de presentarse ante los tribunales de justicia, ejercitando una accin o defendindose, o requiriendo la intervencin del tribunal en un acto judicial no contencioso42. 5.1.- Regla general en cuanto a comparecencia a audiencias La norma actual dispone que la regla general es la comparecencia con representacin profesional, salvo en casos excepcionales. Concurre la aplicacin de la Ley 18.120 sobre comparecencia en juicio, especialmente sus artculos 1 y 2, conforme a la cual para comparecer ante los Tribunales de Justicia se debe designar a un
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JORQUERA LORCA, Ren, Sntesis del derecho procesal civil , Editorial La Ley, Santiago, 2000, p. 22 42 JORQUERA, Sntesis, cit. nota n. 41, p. 22.

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abogado habilitado para el ejercicio de la profesin como patrocinante, y un mandatario judicial que represente a la parte en el juicio. En este sentido el artculo 18 de la Ley, establece que [e]n los procedimientos que se sigan ante los juzgados de familia, las partes debern comparecer patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y representadas por persona legalmente habilitada para actuar en juicio (). El Acta 98 estatuye que la constitucin del mandato judicial debe realizarse al momento de deducir la demanda o bien una vez ingresada al sistema informtico y de no ser as, los jueces deben velar por ordenar su constitucin dentro de tercero da, bajo apercibimiento de tener por no interpuesta la demanda, de acuerdo a su artculo 31. Este tema fue objeto de modificacin, por la Ley 20.286, ya que anteriormente se permita la comparecencia personal de las partes, sin la exigencia de concurrir con abogado. Adems se permita la asistencia a audiencias a habilitados en derecho. Estos hechos producan generalmente la mala defensa de los intereses de las partes. Actualmente la comparecencia a audiencias y sus requisitos se encuentra regulada en el artculo 60 de la Ley que instituye la regla general, que ser la comparecencia con patrocinio de abogado habilitado. Excepcionalmente, se permitir que se concurra sin patrocinio; el primer caso es cuando el juez lo autorice expresamente y por resolucin fundada; y tambin cuando se trate de procedimientos relativos a medidas de proteccin, violencia intrafamiliar, actos no contenciosos 5.2.- Excepciones en cuanto a comparecencia a audiencias El patrocinio y poder ser constituido ante el ministro de fe, del Tribunal y en audiencia, ante el juez que la dirija. Sin embargo, como toda regla general, existen tambin algunas excepciones que habilitan a las partes para comparecer ante los Tribunales de Familia, sin el patrocinio de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y sin representacin de persona legalmente habilitada para obrar en juicio: a.- Cuando el juez, en caso necesario, y por motivos fundados que deber especificar en la resolucin que pronunciare de inmediato para que el litigante no sufra menoscabo en sus derechos, excepte expresamente a las partes de comparecer patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y representadas por persona legalmente habilitada para obrar en juicio. Con esta primera excepcin el legislador se hace cargo de situaciones de hecho en que, por aislamiento o lejana, por no haber suficiente nmero de abogados en ejercicio, en los trminos del artculo 2 de la Ley N 18.120 o por la capacidad econmica de los litigantes, esta obligacin no resulta exigible; en nuestra opinin, estas situaciones ya no tienen asidero, por cuanto, actualmente existen las Clnicas Jurdicas de la Universidades que imparten la carrera de Derecho, que prestan asesora jurdica gratuita, adems se encuentra la Corporacin de Asistencia Judicial, que tambin entrega asesora jurdica sin costo, y que tiene centros de atencin en gran parte del pas. b.- Cuando se trate de algunos de los procedimientos especiales previstos en el Ttulo IV de la Ley. esto es, procedimientos para la aplicacin judicial de medidas de proteccin de los derechos de los nios, nias o adolescentes, procedimientos relativos a los actos de violencia intrafamiliar, procedimientos para los actos judiciales no contenciosos y procedimientos contravencionales ante los Tribunales de Familia; todo ello sin perjuicio de la contraexcepcin que confiere al juez la facultad de exigir, cuando lo estimare conveniente, la concurrencia de abogado patrocinante y mandatario judicial en alguno de estos procedimientos especiales. 6.- Disposiciones generales de tramitacin La Corte Suprema en uso de sus facultades econmicas dict un auto acordado para regular los procedimientos de los tribunales que operan con carpeta electrnica, caso que corresponde a los Tribunales en anlisis. El auto acordado de 7 de junio de 2007, el Acta 98 y la Ley N 19.968, fijan las reglas que a continuacin se indican. 6.1.- Ingreso de causas

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Recibida una presentacin judicial, se proceder por los funcionarios designados a la incorporacin de la misma en el registro informtico del tribunal, asignndole un RIT (Rol Interno del Tribunal). Segn vimos, debe estar legalmente constituido el patrocinio y poder. 6.2.- Distribucin de causas Ingresada la causa, y concurriendo dos o ms jueces en un juzgado, se debe realizar la distribucin conforme al procedimiento objetivo y general aprobado por el comit de jueces a propuesta del administrador y juez presidente. Conforme al Acta 98 en su artculo 2 este procedimiento corresponde al sealado en los artculos 15 y 17 del Cdigo Orgnico de Tribunales el que debe comprender reglas de rotacin en la asignacin de las tareas de los jueces por perodos que no pueden exceder de dos meses. 6.3.- Las solicitudes Pueden ser recibidas por el tribunal directamente en el mesn de atencin de pblico, por fax o telfono y por medios electrnicos (como el correo electrnico). i.- Recepcin material en el mesn. Se llevarn a cabo dentro del horario de atencin de pblico, es decir desde las 8:00 a 14:00 horas, de lunes a viernes y los das sbado de 9:00 a 12:00 horas. Se pueden presentar solicitudes fuera de este horario ante el jefe de la unidad de administracin de causas, con indicacin de fecha y hora de recepcin y las circunstancias respectivas. ii.- Recepcin a travs de medios electrnicos. El administrador deber establecer el procedimiento al efecto y designar un funcionario encargado de la recepcin, descarga y derivacin de estas causas, para la aplicacin del procedimiento adecuado. Por su parte, la tramitacin de la solicitud depender del medio por el cual se recibi. iii.- Solicitudes recibidas por medios fsicos. Se deber verificar que se encuentre la informacin requerida por el tribunal para proceder al registro de la misma en el sistema informtico, que se verifica con la incorporacin de la informacin y su digitalizacin. iv.- Solicitudes recibidas por medios electrnicos. Una vez resuelta en el sistema informtico el funcionario encargado, deber derivarla con requerimiento de notificacin al funcionario notificador. Es posible que los Tribunales requieran la entrega de las solicitudes en formato digital, de acuerdo a su plataforma informtica. 6.4.- Las audiencias i.- Programacin de audiencias a.- Criterios de programacin de audiencias Eficiencia en el uso de salas y que no exista tope horario de los jueces; los plazos legales; los tiempos intermedios entre audiencias, segn su naturaleza; nmero de audiencias de cada juez conforme a una distribucin equitativa de la carga de trabajo; el nivel de urgencia del requerimiento respectivo. Deben contener los tiempos mximos de agendamiento, determinando el nmero de salas funcionando y el de audiencias, con un lmite mximo de 90 das, consonante al artculo 9 letra e del Acta 98 43. b.- Encargado de la programacin

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En la misma norma se contempla especial miramiento del cumplimiento de ella, para la calificacin anual del juez en caso de incumplimiento por 3 meses y si por cualquier causa se excediera de los 90 das en los tiempos de agendamiento, el Comit de Jueces deber proponer un plan de trabajo extraordinario.

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Esta misin est entregada al administrador del tribunal, sin que el juez pueda cambiar la programacin. Adems el administrador deber designar un funcionario para la elaboracin de un listado al efecto. c.- Confeccin del listado Se debe ingresar a l, la informacin que proporcione el sistema informtico, de la totalidad de las causas programadas en cada sala diariamente, al menos el da anterior a su realizacin, salvo que se haya decretado su reserva. Para esto se deber verificar que se hayan practicado las citaciones de acuerdo a la Ley y en caso de programarse una audiencia de juicio, la recepcin y ejecucin de todas las gestiones dispuestas en la audiencia preparatoria, de no ser as procede la reprogramacin, conforme se explic. c. Normativa judicial especial La Corte Suprema el 28 de marzo de 2008, dict el auto acordado sobre agendamiento de audiencias en los Tribunales de Familia. Estatuye ciertas pautas al respecto: establece el horario de programacin; el deber de apertura de audio en la hora fijada para el inicio de la audiencia; de no realizarse, suspenderse o interrumpirse una audiencia, se deber dejar constancia de las razones; los jueces debern abstenerse de entrevistarse con las partes antes de la audiencia, de forma tal que todo se desenvuelva en ella y de requerirse una entrevista previa proceda el Consejo Tcnico; No se permite el cierre o bloqueo de salas ni se dejarn excluidas para audiencias inmediatas; en caso de ausencia de jueces las audiencias debern reprogramarse el mismo da y distribuidas en las dems salas; de necesitarse una audiencia urgente se podr realizar de manera virtual; se fija tambin una forma de distribucin de las horas de las audiencias de conformidad a la materia. d.- Desarrollo de las audiencias El o los funcionarios determinados por el administrador debern verificar el correcto funcionamiento del equipo computacional y de audio, la presencia de los intervinientes, llamndolos a viva voz cuando se inicie ella, realizar un registro de las principales actuaciones, hora de inicio y trmino y operar el sistema de audio. e.- Registro, acta y resoluciones Se deber realizar registro de audio de lo sucedido en la audiencia. Adems, se levantar un acta de conformidad a las plantillas de actas provistas por el sistema informtico. En cuanto a la copia de los registros, se debe distinguir: si se tratare de copia de escritos se proveer en formato electrnico y excepcionalmente en copia impresa; si se tratare de copia de audio, se requerir del solicitante que acompae un soporte o unidad de almacenamiento electrnico44. Las actas deben ser extendidas en el da en que se celebre la audiencia respectiva y los funcionarios sern responsables de su elaboracin, lo que comprender la extensin de las plantillas y la confeccin y remisin de oficios. Para ello se dispone la aprobacin por el Comit de Jueces de modelos de resoluciones y plantillas de actas. f.- Facultades de los jueces en las audiencias El artculo 26 bis de la Ley N 19.968, incorporado por la Ley que la modific N 20.286, establece en sus primeros cuatro incisos las atribuciones del juez en la audiencia. Estas son: i.- Presidir la audiencia, dirigir el debate, ordenar la rendicin de las pruebas y moderar la discusin. ii.- Impedir que las alegaciones se desven hacia aspectos inadmisibles o impertinentes. iii.- Limitar los tiempos en el uso de la palabra de manera equitativa. iv.- Mantener, en ejercicio de las facultades disciplinarias, el orden y el decoro durante el debate. g.- Deberes de los asistentes a las audiencias.

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Comnmente se realiza la solicitud y conjuntamente se acompaa un disco compacto.

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Como correlato, el inciso final del artculo 26 bis de la Ley N 19.968, dispone las obligaciones de quienes asistan a las audiencias, a saber: i.- Guardar respeto y silencio mientras no estn autorizados para exponer o deban responder preguntas. ii.- Abstenerse de llevar armas y cualquier elemento que pueda perturbar el orden de la audiencia. iii.- Abstenerse de todo comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario al decoro. Si se infringieren estos deberes podrn aplicarse las medidas establecidas en los artculos 530 o 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales, sin perjuicio de la expulsin del infractor de la sala, de conformidad al artculo 26 ter de la Ley N 19.968. 7.- Etapas del procedimiento 7.1.- Audiencia preparatoria: contenidos Es aquella etapa del procedimiento, previa a la audiencia de juicio que, conforme al artculo 61 de la Ley sobre Tribunales de Familia, tiene por finalidad: i.- La determinacin del asunto controvertido. ii.- La promocin de mecanismos alternativos de resolucin de conflictos. iii.- El ejercicio de la potestad cautelar. iv.- La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes o controvertidos. v.- La determinacin de los medios de prueba o diligencias probatorias a rendir. vi.- De manera excepcional, la recepcin de prueba. 7.1.1.- Objeto y desarrollo de la audiencia i.- Discusin a.- Or la relacin breve y sinttica, que harn las partes ante el juez, del contenido de la demanda, de la contestacin y de la reconvencin que se haya deducido, y de la contestacin a la reconvencin, si ha sido hecha por escrito45. b.- Contestar la demanda reconvencional, en su caso. Las excepciones que se hayan opuesto se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva. No obstante, el juez se pronunciar inmediatamente de evacuado el traslado respecto de las de incompetencia, falta de capacidad o de personera, de las que se refieran a la correccin del procedimiento y de prescripcin, siempre que su fallo pueda fundarse en antecedentes que consten en el proceso o que sean de pblica notoriedad.
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Clarificador resulta el pronunciamiento judicial que seala que no se ajusta a derecho que por la incomparecencia del demandado a la audiencia preparatoria, se tenga por no ratificada la demanda y se ordene el archivo de los antecedentes, toda vez que la Ley de Tribunales de Familia no ha establecido la ratificacin de la demanda como actuacin procesal o requisito necesario para la prosecucin del juicio, cuya omisin impida tal prosecucin. Lo que la ley indica, es que en la audiencia preparatoria habr de orse la relacin breve y sinttica de la demanda, sin que esto pueda ser identificado con la ratificacin de la misma. En consecuencia, la demanda se basta por s sola, sin necesidad de posterior ratificacin, estando dado el impulso procesal del demandante por su presentacin y notificacin al demandado (considerando 3). La relacin breve y sinttica de la demanda slo es exigible cuando el actor concurra a la audiencia, pero no cuando no concurra, hiptesis en la cual el juez habr de subsanar la omisin con su actuacin de oficio, dando curso progresivo a los autos (considerandos 4 y 5). Sentencia de la Corte de Apelaciones de Valparaso, acoge recurso de apelacin, 6 de enero de 2009,

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c.- Decretar las medidas cautelares que procedan, de oficio o a peticin de parte, a menos que se hubieren decretado con anterioridad, evento en el cual el tribunal resolver si las mantiene. d.- Promover, a iniciativa del tribunal o a peticin de parte, la sujecin del conflicto a la mediacin, siempre que se trate de asuntos que pueden ser objeto de mediacin voluntaria. e.- Promover, por parte del tribunal, la conciliacin total o parcial, conforme a las bases que ste proponga a las partes. ii.- Determinar el objeto del juicio iii.- Prueba a.- Fijar los hechos que deben ser probados, as como aprobar las convenciones probatorias que las partes hayan acordado. b.- Determinar las pruebas que debern rendirse al tenor de la propuesta de las partes y disponer la prctica de las otras que estime necesarias. c.- Excepcionalmente, y por motivos justificados, recibir la prueba que deba rendirse en ese momento. iv.- Audiencia de juicio Fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deber llevarse a efecto en un plazo no superior a treinta das de realizada la preparatoria. v.- Trmino de la audiencia Al trmino de la audiencia preparatoria, no habindose producido una solucin alternativa del conflicto, el juez dictar una resolucin, que contendr las menciones siguientes: a.- Fijar el objeto del juicio, sealando la o las demandas que deban ser conocidas en el juicio, as como las contestaciones que hubieren sido presentadas. b.- Los hechos que se dieren por acreditados, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 30, relativo a las convenciones probatorias. c.- Las pruebas que debern rendirse en el juicio, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 63 bis, de la prueba no solicitada oportunamente. d.- La individualizacin de quienes debern ser citados a la audiencia respectiva. vi.- Acta de audiencia preparatoria ACTA DE AUDIENCIA PREPARATORIA INVESTIGACION DE PATERNIDAD. FECHA RUC MAGISTRADO CONSEJERO TECNICO ADMINISTRATIVO DE CAUSA HORA DE INICIO HORA DE TERMINO PARTE DEMANDANTE COMPARECIENTE ABOGADO FORMA DE NOTIFICACION PARTE DEMANDADA COMPARECIENTE Talca, quince de agosto de dos mil diez 07-2-978359-k C-003-2010

10:42 11:38

clinicajuridica@utalca.cl ________________________________, 27aos,

soltero, cedula

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identidad N X.XXX.XXX-0, domiciliado en 11 norte N 1111 Talca. ABOGADO FORMA DE NOTIFICACION talca@cajmetro.cl Demandado: seala que desea asesora de letrado. Receso En este acto el demandado otorga poder al abogado de la Corporacin de Asistencia Judicial de Talca. EL Tribunal resuelve: Tngase presente poder otorgado en audiencia. DEMANDANTE: Realiza relacin breve y sinttica de la demanda en todos sus trminos. Solicita al Tribunal que se fijen alimentos provisorios en la suma equivalente al 40% de un ingreso mnimo mensual remuneracional en atencin a las necesidades del nio.DEMANDADO: se allana en los hechos objetivos en cuanto a fecha, lugares y una existencia de relacin amorosa, no as del juicio de valor. Est dispuesto a pericia biolgica ADN. Respecto de alimentos provisorios indica que no corresponde fijar puesto que no existen antecedentes para establecer un vnculo legal. EL TRIBUNAL CITA A AUDIENCIA DE JUICIO RECLAMACION DE FILIACION 1.- Que la parte demandante ha solicitado a este Tribunal se reconozca por el demandado la paternidad de Francisco Javier Pino Gonzlez. 2.- Que la parte demandada ha sealado que se allana a lo planteado en cuanto a fecha, lugares y una existencia de relacin amorosa, no se as del juicio de valor, esta dispuesto a efectuarse el examen de ADN. 3.-OBJETO DEL JUICIO Determinar la filiacin verdadera de Francisco Javier Pino Retamal. 4.- HECHO A PROBAR Efectividad de que el demandado es el padre del Francisco Javier Pino Retamal. 5.- CONVENCIONES PROBATORIAS. Atendido lo expuesto por las partes, teniendo presente que su consentimiento ha sido prestado libre y voluntario y con conocimiento pleno de los efectos de las convenciones probatorias y lo dispuesto en el artculo 30 de la Ley de Tribunales de Familia tngase por aprobadas las siguientes CONVENCIONES PROBATORIAS: - Efectividad de que existi una relacin amorosa entre doa Mara Joaquina Retamal Undurraga y don Andrs Ignacio Pino Miranda, desde el mes de enero a octubre del ao 2004. 6.-PRUEBAS Demandante 1.- Certificado de nacimiento del nio de autos. 2.- Declaracin jurada de la demandante. 3.- Fotografa del demandado con el menor. 4.- Dos cartas del demandado dirigidas a la demandante PERICIAL Prueba pericial ADN PRUEBA DEMANDADO Se allana al informe de ADN Se excluya la prueba de declaracin jurada de la demandante. TRIBUNAL Se excluye la prueba de declaracin jurada de la demandante Decreta se realice prueba pericial de carcter biolgico ADN por el Servicio Medico Legal a doa Mara Joaquina Retamal Undurraga, cedula de identidad N 15.898.420-4, al nio Francisco Javier Pino Retamal, cedula de identidad N21.777.279-9 y al supuesto padre don Andrs Ignacio Pino Miranda, cedula de identidad N 13.033.133-0 debiendo las partes concurrir a dicho servicio ubicado en la 13 oriente N 1147 Talca, con sus cdulas de identidad, el da de hoy a las 12:00 horas, bajo apercibimiento de lo dispuesto en el artculo 199 del Cdigo Civil. Que la audiencia de juicio se llevara a afecto el da 28 de mayo de 2011 a las 13:00 horas EN CUANTO A LOS ALIMENTOS PROVISORIOS. Atendido lo solicitado por la demandante en cuanto se establezcan alimento provisorio a favor del nio Francisco Javier Pino Retamal que habiendo ratificado la demanda de reclamacin de filiacin no matrimonial y sealado que por aproximadamente ocho meses mantuvieron una relacin sentimental con el demandado a quien ha sealado que se allana a tal hecho. Y lo dispuesto en el artculo 209 y 327 del Cdigo Civil y artculo 4 modificada de la Ley 20.152 se resuelve:

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Fjense alimentos provisorios por la suma equivalente al 25% de un ingreso mnimo mensual al da de hoy, $ 39.750. La pensin se pagar mediante mensualidades anticipadas durante los 15 primeros das de cada mes a contar del mes de septiembre 2008 en la libreta de ahorro a la vista del Banco Estado que la madre doa Mara Joaquina Retamal Undurraga abrir para tales efectos. Ofciese a la entidad bancaria para que proceda a la apertura de la cuenta de ahorro e informe al tribunal el nmero designado. Se faculta a la demandante para tramitar personalmente dicho oficio el que deber devolver con la informacin correspondiente Notifquese al demandado mediante carta certificada, fin de que proceda al cumplimiento del pago en la forma establecida. Frmese cuaderno de cumplimiento. Las partes quedan notificadas en esta audiencia por el solo ministerio de la Ley, la que se celebrar con las partes que asistan, afectndose a la que no concurra todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de ulterior notificacin. Se pone trmino a la audiencia siendo las 11:38 horas. 7.2.- Audiencia de juicio Corresponde a aquella etapa jurdico procesal del procedimiento que tiene por objetivo principal recibir la prueba admitida por el tribunal y la decretada por ste, la que se llevar a efecto en un solo acto, pudiendo prolongarse en sesiones sucesivas si fuere necesario, para efectos de que el juzgador forme su conviccin respecto del asunto sometido a su decisin. 7.2.1.- Oportunidad de la audiencia de juicio Debe realizarse inmediatamente despus de la preparatoria, cuando el juez as lo dispusiere, previo acuerdo de las partes; o en su defecto, a ms tardar 30 das despus de aquella. El da y hora fijados, el juez de familia se constituir, con la asistencia del demandante y el demandado, asistidos por letrados cuando corresponda. 7.2.2.- Desarrollo de la audiencia i.- Apertura de la audiencia El juez proceder a: a.- Verificar la presencia de las personas que hubieren sido citadas a la audiencia y declarar iniciado el juicio. b.- Sealar el objetivo de la audiencia, advirtiendo a las partes que deben estar atentas a todo lo que se expondr en el juicio. c.- Disponer que los testigos y peritos que hubieren comparecido hagan abandono de la sala de audiencia. d.- Adoptar las medidas necesarias para garantizar su adecuado desarrollo, pudiendo disponer la presencia en ellas de uno o ms miembros del consejo tcnico. Podr asimismo ordenar, en inters superior del nio, nia o adolescente, que ste u otro miembro del grupo familiar se ausente durante determinadas actuaciones. ii.- Rendicin de la prueba46
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Por ejemplo, en un juicio de alimentos, no procede que se considere en la sentencia definitiva la prueba ofrecida en los incidentes relativos a alimentos provisorios, ya que de conformidad con el artculo 63 de la Ley de Tribunales de Familia la audiencia de juicio que ha de llevarse a efecto en un solo acto, aunque pueda prolongarse en sesiones sucesivas si fuere necesario, tiene por objetivo recibir la prueba admitida por el tribunal y la decretada por ste (considerando 5). Sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia, que confirma la sentencia apelada, 7 de enero

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La prueba constituye una parte ms en el desarrollo de la actividad de las partes, es decir, se trata de una manifestacin de la accin procesal, aunque de capital importancia, puesto que sin ella es muy difcil para el juez emitir su sentencia. Por eso es que negarle indebidamente a la parte la produccin de la prueba, es negarle el acceso al debido proceso. En sentido general y lgico probar es demostrar la verdad de una proposicin. Jurdicamente, se traduce en la prctica, en una labor de confrontacin de parte del juez de la verdad de las aseveraciones de los litigantes, en relacin con los medios de prueba suministrados para acreditarla. En palabras de Carocca 47, es la actividad de comparacin entre las afirmaciones efectuadas por las partes en sus alegaciones y otras afirmaciones emanadas de terceras personas, destinadas a formar el convencimiento del juzgador. iii.- Alegatos finales y clausura de la audiencia Una vez rendida la prueba, conforme se explic, el juez podr pedirle a un miembro del Consejo Tcnico que emita su opinin, en el mbito de su especialidad, segn lo prescribe el artculo 64 en su inciso 5 , en consonancia con el artculo 5 inciso 2, letra a, de la ley N 19.968. Posteriormente, las partes podrn realizar las observaciones a la prueba rendida y la opinin del Consejo Tcnico de manera oral, concreta y concisa, con derecho a replicar, con lo que se tendr por concluido el debate y la causa quedar en estado de fallo. iv.- Acta de audiencia de juicio ACTA DE AUDIENCIA DE JUICIO DIVORCIO Fecha RUC MAGISTRADO Encargado de acta Sala Hora de inicio Hora de termino N de Registro de audio COMPARECIENTES: Demandante Domicilio Apoderado demandante Apoderado demandante Talca, diez de octubre de dos mil diez 09-0-0304070-0 C-1458-2008 PEDRO BUSTAMANTE CASTRO Joaqun Martnez Urrutia 17:41 17:57 09-2-0378690-2-1280 Vernica Anglica Cceres Bravo, Run 11.294.147-0, casada, duea de casa. Confiere patrocinio y poder en audiencia a Juan Pedro Rojas. Villa El Peral pasaje Los Robles casa N 97, camino San Clemente. Juan Pedro Rojas Moya, Clnica Jurdica de la Universidad de Talca Hctor Torres Mondaca, Clnica Jurdica de la Universidad de Talca.

Se tiene presente patrocinio y poder conferido en audiencia. La parte demandante incorpora prueba ofrecida. Prueba documental 1) Certificado de matrimonio donde consta que doa Vernica Anglica Cceres Bravo y don Vladimir Joaqun Pinto Daz contrajeron matrimonio el 10 de agosto de 1990 inscrita bajo el nmero 907 del registro de matrimonio del ao 1990, circunscripcin Talca, emitido con fecha 08 de mayo de 2009. 2) Certificado de nacimiento de Juana Estefania Pinto Cceres, nacida el 30 de agosto de 1990 inscrita en el registro civil e identificacin con el nmero 3443 del ao 1990, circunscripcin Talca, emitido con fecha 08 de mayo de 2009.

de 2009. 47 CAROCCA, Manual, cita. Nota n. 3, p. 143.

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3) 4) 5) 6)

1) 2)

Certificado de nacimiento de filiacin no matrimonial correspondiente a Danitza Vernica Pinto Cceres, nacida el 28 de mayo de 1998 inscrita bajo el nmero 881 del ao 1998, circunscripcin Talca, emitido con fecha 02 de octubre de 2006. Certificado de residencia de la demandante extendido por la Junta de vecinos de Villa El Peral, emitido por la unidad vecinal N 44, firmado por Sergio Antonio Toledo Muoz, presidente de dicha junta, emitido el 08 de junio de 2009. Copia autorizada del acta de matrimonio celebrado entre las partes, circunscripcin de Talca, registro nmero 907 de fecha 10 de agosto de 1990. Copia simple de sentencia de fecha 03 de junio de 1999, causa ROL 1.999 del Segundo Juzgado de menores de Talca, dictada por doa Fidelisa Garcs Barrientos en la cual se da lugar a la demanda de alimentos interpuesta por doa Vernica Anglica Cceres Bravo en contra de don Vladimir Joaqun Pinto Daz, regulndose en la suma de $ 15.000.- mensuales proporcionados por el demandado a favor de su hija legitima. Prueba testimonial Margarita Alicia Castillo Casanueva, Run 11.123.149-4, soltera, asesora del hogar, Poblacin Villa El Peral, sector Mercedes. Jos Alfredo Mora Nuez, Run 7.945.009-1, casado, agricultor, con domicilio en Poblacin Mercedes. Observaciones a la prueba, atendida prueba incorporada se tiene acreditado el cumplimiento del Art. 55 N 3 de la Ley 19.947, por cuanto ya han pasado ms de 3 aos de cese de convivencia, por lo que se solicita se acoja la demanda de divorcio y se declare terminado el matrimonio entre las partes. El Tribunal estimando suficientemente acreditado los hechos fijados a probar en la causa de conformidad a la prueba rendida en esta audiencia, acoger la demanda de divorcio interpuesta en estos autos. V.- De los Medios de Prueba en Particular 1.- Disposiciones generales acerca de la prueba La Ley sobre Tribunales de Familia, establece ciertas normas de carcter general que se aplican para la produccin de la prueba que modifican las supletorias del Cdigo de Procedimiento Civil, las que veremos a continuacin. Libertad de prueba. Seala la Ley en su artculo 28 que todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto familiar sometido al conocimiento del juez, podrn ser probados por cualquier medio producido en conformidad a la ley. De esta forma, se pueden utilizar los medios establecidos en la legislacin general y adems todo medio apto para dar fe de las aseveraciones realizadas en el proceso y obtenidas sin violacin a la ley o garantas constitucionales, como grabaciones, videos, fotografas, etc. Se omiten las tachas y no hay, en general, testigos o peritos inhbiles. Ofrecimiento de la prueba. Las partes pueden ofrecer todos los medios de prueba de que dispongan. Adems se les permite solicitar al juez que ordene la generacin de otros de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas, sino de un rgano o servicio pblico o de terceras personas, tales como pericias, documentos, y/o certificaciones lo que se traduce en oficios, los cuales deben ser evacuados por el requerido y las partes tienen facultades para solicitar respuesta. Adems el juez de manera oficiosa puede ordenar los medios de prueba que estime pertinentes. Convenciones probatorias. Durante la audiencia preparatoria, las partes podrn solicitar al juez de familia, en conjunto, que d por acreditados ciertos hechos, que no podrn ser discutidos en la audiencia de juicio. Tambin el juez podr formular proposiciones para que se concreten convenciones probatorias, teniendo para ello a la vista las argumentaciones de hecho contenidas en la demanda y en la contestacin. Frecuentemente, se da para probar parentescos invocados o el carcter de estudiante de los hijos, por ejemplo. El juez aprobar slo aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias a derecho, teniendo particularmente en vista los intereses de los nios, nias o adolescentes involucrados en el conflicto. Asimismo, el juez verificar que el consentimiento ha sido prestado en forma libre y voluntaria, con pleno conocimiento de los efectos de la convencin.

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Exclusin de prueba. El juez de familia, luego de estudiar la admisibilidad de las pruebas ofrecidas, de resolver las convenciones probatorias y de escuchar a las partes que hubieren comparecido a la audiencia preparatoria, ordenar fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas que fueren manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios, resulten sobreabundantes o hayan sido obtenidas con infraccin de garantas fundamentales. Las dems sern admitidas y se ordenar su rendicin en la audiencia de juicio respectiva Esta exclusin procede de oficio o a iniciativa de parte, quienes debern formular el incidente respectivo con este fin, ya sea, inmediatamente despus que la contraparte ofrece la prueba especfica que se pretende excluir; o una vez que haya terminado el ofrecimiento de todas sus pruebas. Valoracin de la prueba. Los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En consecuencia, no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. A este sistema de valoracin, tambin se le da el nombre de sistema de persuasin racional. Conforme a l, la ley entrega al juez la facultad de apreciar los medios de prueba sin necesidad de ceirse a alguna norma reguladora: en su sentencia deber expresar las normas de la lgica, las mximas de la experiencia y/o los conocimientos cientficos, conforme a las cuales valoriza esas pruebas. Prueba y sentencia. La sentencia deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba rendida, incluso de aquella que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos, de modo de contener el razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia. 2.- El principio de libertad de prueba El artculo 28 de la Ley consagra el principio de libertad de prueba como una directriz fundamental a tener en cuenta a la hora de examinar la forma de acreditar los hechos controvertidos de cada causa. El sealado principio de la libertad de prueba consiste en que todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto familiar, podrn ser probados por cualquier medio producido en conformidad a la Ley. En este precepto el legislador se encarg de dejar constancia que los medios de los que podr valerse quien formule una determinada alegacin para probarla, son infinitos, ms all de cualquier enumeracin que se haga por parte de la normativa vigente. A continuacin, sin embargo, regula los medios de prueba en particular en la forma que veremos a continuacin. 3.- La Prueba documental Tradicionalmente en el proceso civil ha existido cierta oscuridad en la bsqueda de una definicin correcta para lo que debe entenderse por prueba documental. En principio se entendi como la expresin por escrito de un acto humano que constaba en un soporte de papel o similar 48, sin embargo el devenir del tiempo y la generacin de nuevos medios tecnolgicos complejizaron la situacin de este medio de prueba y obligaron a los agentes del derecho a ampliar esta reducida, pero cierta definicin, por otra ms inclusiva, a objeto de cobijar tambin otro tipo de evidencias ya no necesariamente escritas, ni materializadas en papel. Esta discusin doctrinaria, carece de cualquier relevancia en el nuevo procedimiento de familia dado que la Ley ha incluido en su articulado la regulacin de otros medios de prueba en los cuales se puede incluir las representaciones de la realidad graficadas en medios distintos al papel o en lenguajes o signos distintos de la escritura, guardando para la prueba documental la definicin tradicional, de expresin escrita que consta en el soporte papel. 4.- La prueba por oficio o diligencias
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MONTERO AROCA, Juan, La prueba en el Proceso Civil Editorial Civitas, Madrid, 2002, pp. 199.

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El inciso primero del artculo 29 de la Ley introduce al procedimiento de familia un tipo de prueba especial indirecta que se obtiene por solicitud del juez a terceros, instituciones, empresas o servicios pblicos, previa iniciativa de la parte que la presentar en juicio. Este medio de prueba debe distinguirse claramente de aquel contenido en el inciso tercero del mismo artculo que es la prueba de oficio, la que analizaremos en el punto siguiente. Como en la prctica, las diligencias decretadas por el juez a objeto de obtener estas evidencias, se conocen como oficios, para superar la confusin con la aquella prueba decretada por el juez en ejercicio de sus facultades probatorias en el procedimiento de familia, llamaremos a esta prueba por oficio y a aquella cuyo origen es la iniciativa propia del juez prueba de oficio. Radica el factor diferenciador en quien es el impulsor originario de la prueba, si es el juez ser de oficio, por el contrario si es de la parte le llamaremos por oficio. Con la creacin de este tipo de medio probatorio mixto (radicado en la voluntad e iniciativa complementaria entre el juez y la parte que la solicita), el legislador busca facilitar la obtencin de medios probatorios a las partes, posibilitando que el juez, investido de su poder, solicite en su nombre, la generacin de otros medios de prueba que dependan de un rgano o servicio pblico o de terceras personas, tales como pericias, documentos, certificaciones u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado. 5.- La prueba de oficio La prueba de oficio, a diferencia de la prueba por oficio tratada en la letra anterior, es una prueba decretada por el juez en el ejercicio de sus facultades probatorias oficiosas, de iniciativa exclusiva de este, que presupone, a nuestro juicio, la insuficiencia de la prueba ofrecida por las partes para clarificar el asunto controvertido. Esta posibilidad es el sustituto natural de las medidas para mejor resolver vigentes en el proceso civil escrito, que resultan incompatibles con la oralidad y la tramitacin por audiencias que obliga al juez a dictar sentencia inmediatamente sea rendida toda la prueba. La distincin anterior cobra relevancia tambin con motivo de la posibilidad de suspensin de las audiencias por el tribunal contemplada en el inciso primero del artculo 11 de la Ley. Este precepto, permite el Juez suspender la audiencia de juicio por no encontrarse disponible prueba relevante decretada por este. Algunos Juzgados de Familia han entendido que en este caso slo procede suspender la audiencia en los casos de la prueba decretada de oficio, mientras que en cuanto a la prueba solicitada por oficio, previa instancia de la parte interesada, no es procedente acceder a dicha suspensin, en mrito de la facultad que el artculo 29 de este mismo cuerpo legal concede a las partes a fin de solicitar la respuesta a los sealados oficios. Otro aspecto para el cual tiene relevancia la distincin entre la prueba por oficio y la prueba de oficio, es la posibilidad de renunciar al medio de prueba por parte del litigante que la solicita. En este sentido, la prueba por oficio es disponible para la parte que la solicita por intermedio del juez, mientras que la prueba oficiosa solicitada directamente por el juzgador, no es disponible para la parte y deber ser incorporada al juicio, sin posibilidad de renuncia. 6.- La prueba testimonial Siguiendo los criterios establecidos por el profesor Montero Aroca, podemos decir que un testigo es una persona, ajena al juicio, que declara sobre hechos que ha conocido y que son relevantes para la resolucin del conflicto49. En el procedimiento de familia no hay testigos inhbiles y por tanto tampoco operan las tachas, ms all de su acreditacin o desacreditacin que ser trabajo de cada litigante.

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MONTERO, La prueba, cit. nota n. 48, pp. 281-282.

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Los testigos se ofrecen en la audiencia preparatoria y podr solicitarse que estos sean citados por el tribunal o bien sern trados por quien los presenta. Ciertamente la citacin por parte de quien los presenta implica un riesgo para el litigante, dado que se queda sin la posibilidad de obligar al testigo a concurrir a la audiencia, sin embargo, teniendo en consideracin la colaboracin y disposicin que deber mostrar el testigo al momento de incorporar informacin relevante, necesariamente tendremos que contar con su voluntad de participar en la audiencia. Ser muy excepcional la oportunidad en que nos veamos forzados a hacer concurrir a una persona que no est dispuesta a presentarse por su propia voluntad a prestar declaracin. Frecuentemente en los procedimientos de familia se puede ver que los magistrados, haciendo uso del mandato especial contenido en el artculo 9 del Auto Acordado sobre gestin y administracin en tribunales de familia, amparados en el principio de celeridad, restringen el nmero de testigos a los estrictamente necesarios e incluso en otras oportunidades suprimen esa prueba por considerarla sobreabundante, especialmente cuando se trata de causas amparadas por presunciones o donde la prueba documental puede llegar a ser suficiente. El ejercicio de esta supuesta facultad que si bien es ejercida en funcin de la celeridad de los procesos, en algunas ocasiones puede resultar profundamente arbitrario, si no se hace estrictamente bajo los parmetros establecidos en el artculo 31 de la Ley, pues puede impedir a una parte probar sus afirmaciones, conculcando as su derecho al racional y justo proceso. 7.- La prueba pericial Un perito es un experto que ilustra al juez acerca de materias que no son propias del conocimiento jurdico. Se reclama su intervencin cuando se estima que el juez no posee los conocimientos necesarios para poder establecer la existencia de los hechos de los que derivan consecuencias jurdicas. En este caso el perito, aporta en su calidad de experto, juicios de valor traducidos en respetuosas recomendaciones al magistrado, quien en nuestro ordenamiento jurdico, como en todos, es un juez sabedor del derecho y con cultura normal en otras materias50, por lo que no se puede exigir a este un conocimiento avanzado acerca de todos los campos del saber. i.- Contenido del Informe del Perito Por aplicacin del artculo 315 del Cdigo Procesal Penal, norma a la que reenva el artculo 46 de la Ley, seala que el informe de peritos deber contener: a.- La descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo en que se hallare; b.- La relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y c.- Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio. A estos requisitos debe adicionarse aquel contenido en el artculo 45 de la Ley que establece que el perito deber concurrir a la audiencia de juicio con los antecedentes que acrediten su idoneidad profesional. Los informes periciales son confeccionados, por regla general por peritos privados que son pagados por la parte que lo presenta, sin embargo en la prctica estos informes periciales en la mayora de los casos son emitidos de conformidad a lo establecido en el inciso 3 del artculo 45 de la Ley, esto es por instituciones pblicas u organismos acreditados ante el Servicio Nacional de Menores que reciban aportes del Estado. ii.- Incorporacin al Juicio El informe emitido por el perito debe ser entregado por escrito con tantas copias como partes figuren en la causa, con a lo menos cinco das de anticipacin a la audiencia de juicio. Adems de la existencia de este informe que llega a conocimiento de las partes con anterioridad a la audiencia de juicio, el perito tiene la obligacin de concurrir a la audiencia respectiva a objeto de declarar sobre el contenido de su informe. Slo excepcionalmente, el juez con el acuerdo de ambas partes podr eximirle de comparecer. Esta situacin que bajo el mandato de la Ley es excepcional, a raz de la primaca de los informes
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MONTERO, La prueba, cit. nota n. 48, p. 242.

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periciales confeccionados por instituciones, se ha vuelto en la prctica la regla general, pues se trata de profesionales que no tienen el tiempo de comparecer y no parece adecuado obligarles teniendo en consideracin que estos profesionales ajenos al juicio, cumplen funciones remuneradas por el Estado, distintas a las propias del informe pericial. 8.- La declaracin de parte La declaracin de parte o prueba confesional, se encuentra regulada entre los artculo 50 a 52 de la ley 19.968 y en el marco del procedimiento de familia la podemos definir como un medio de prueba consistente en las respuestas que da el citado, acerca de hechos o circunstancias de los que tengan noticia y que guarden relacin con el objeto del juicio. En este procedimiento la declaracin de parte no es espontnea, sino que necesariamente provocada, por lo tanto no podra pedir su declaracin la propia parte que ofrece tal medio de prueba. i.- Sancin por la incomparecencia La admisin de la declaracin de parte como prueba por parte del tribunal contiene el apercibimiento de que si este no se presenta o compareciendo se niega a responder o da respuestas evasivas, el juez podr tener por reconocidos como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de la parte que solicit la declaracin. Esta sancin que en principio parece importante no tiene demasiada relevancia en la tramitacin ordinaria de los procesos de familia, tanto por el hecho de resultar facultativo para el juez dar por reconocidas las afirmaciones, a diferencia de lo que ocurre en materias civiles, como por la aplicacin de las reglas de la sana crtica. En ese sentido, en aplicacin de las reglas de la sana crtica y teniendo en consideracin la aplicacin de las reglas de la lgica, el juez no podr tener por reconocidos y probados hechos que aparecen manifiestamente en contradiccin con otros medios de prueba rendidos en el proceso. ii.- Regulacin de la declaracin de parte contenida en el Auto Acordado 104-2005 Como en la aplicacin de la sancin antes sealada, se haban evidenciado diversas interpretaciones por parte de los jueces, la Corte Suprema en el ejercicio de sus facultades econmicas, dict el Auto Acordado 1042005, a fin de aunar criterios sobre la aplicacin prctica de la misma. Como evidentemente el artculo 52 al consagrar la sancin incurre en un error de precisin al no referirse donde constaran las afirmaciones realizadas por la parte que solicita la declaracin, pareca ser lo ms sensato entender que se refiriese a la demanda, sin embargo el Auto Acordado introduce una nueva formalidad al procedimiento de familia, consistente en la posibilidad de acompaar en sobre cerrado una lista o minuta de preguntas. No hay en este caso pronunciamiento respecto de la materia en la historia fidedigna de la Ley, por lo que asumimos, se trata de un error legislativo, que se debi subsanar por la va de un Auto Acordado. El Auto Acordado 104-2005, regula tanto la forma de hacer efectivo el apercibimiento y los plazos para acompaar el sobre cerrado que contiene la lista de preguntas, sealando que nicamente para el caso de la incomparecencia de la parte debidamente citada y con el solo objeto de hacer procedente la sancin prevista en el artculo 52 de la Ley, la parte que solicite la respectiva declaracin debe presentar, por escrito al tribunal, en sobre cerrado y con a lo menos dos das hbiles de anticipacin a la audiencia de juicio, un listado o minuta de preguntas redactadas en forma asertiva. La inclusin de esta norma, transforma la declaracin de parte en una verdadera absolucin de posiciones del sistema civil cuya compatibilidad con el sistema oral resulta bastante forzada. Otras crticas que se puede formular a esta regulacin es la inutilidad del sobre comparado con los dichos de la contraria expresados en la demanda o la contestacin, no se ve qu ms podra agregarse en esta instancia a lo ya sealado por las partes en su contestacin o en la demanda respectiva y la arbitrariedad del

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establecimiento de un plazo de dos das para acompaar el sobre con la lista de preguntas, que no obedece a razonabilidad alguna, por el contrario desvirta la naturaleza de sancin de la incomparecencia cuando al no acompaarse el sobre el llamado a declarar puede negarse a hacerlo, no responder o hacerlo con evasivas, sin consecuencia jurdica alguna para este. En este ltimo sentido podra sealarse que el sobre puede acompaarse hasta antes de la audiencia, sin que representara inconveniente alguno para la tramitacin del proceso. A pesar de todas estas aprehensiones, el legislador al introducir modificaciones a la Ley mediante la Ley N 20.286, no toc este tpico, como s lo hizo respecto de la prueba nueva con la inclusin del artculo 63 bis, por lo que pareciera ser que no le incomoda demasiado la regulacin contenida en el Auto Acordado. 9.- Los otros medios de prueba En cuanto a los medios de prueba no regulados expresamente en el articulado de la ley, se admite su incorporacin entregndose al juez la facultad de determinar la forma en que estos van a ser incorporados al proceso. El artculo 54 de la Ley, de manera ejemplar, enumera entre los medios de prueba que se pueden incorporar a travs de esta forma los siguientes: pelculas cinematogrficas, fotografas, videos grabaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido y versiones taquigrficas, consignando adems que cualquier otro medio de prueba apto para producir fe podr ser tenido como prueba en este tipo de procedimiento. En este sentido la Ley contempla una estipulacin de numerus apertus pudiendo conducir a travs de esta va cualquier medio de prueba que no se encasille en las categoras antes descritas. V.I.- Rendicin de la Prueba en la Audiencia de Juicio La audiencia de juicio es la segunda audiencia que se celebra en el procedimiento ordinario de familia y su finalidad principal, desde el punto de vista del abogado, es la rendicin de la prueba que previamente se ofreci en la audiencia preparatoria y la observacin de la misma conforme a sus alegaciones. En esta instancia procesal tiene lugar la manifestacin ms clara el principio de inmediacin, dado que es el propio juzgador quien presencia directamente la rendicin de la totalidad de la prueba y se forma un juicio a travs de la recepcin de todo el material probatorio disponible y de las alegaciones que las partes hacen sobre aquel. 1.- Etapa previa a la rendicin de la prueba y planificacin de la Audiencia de Juicio Reviste especial importancia en los procedimientos orales, que por definicin son extremadamente giles y no permiten titubeos, construir previamente una hoja de ruta que nos permita navegar tranquilamente por los devenires de la audiencia. A esta etapa previa le llamaremos preparacin o planificacin de la audiencia de juicio y se compone de cuatro pasos esenciales que son; el planteamiento de una teora del caso, la seleccin de la prueba, el ordenamiento de la prueba y finalmente la preparacin de la prueba. 1.1.- Planteamiento de una teora del caso La creacin o proposicin de una teora del caso es el primer paso de cualquier juicio oral, por tanto antecede a la rendicin de la prueba la que debe formularse guiada por un plan estratgico a fin de no distraer la atencin del tribunal hacia temas estriles. En palabras de Baytelman y Duce la teora del caso es el ngulo desde el cual es posible ver toda la prueba, un silln cmodo y mullido desde el cual apreciar la informacin que el juicio arroja, en trminos tales que si el tribunal contempla el juicio desde ese silln, llegar a las conclusiones que le estamos ofreciendo.51

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BAYTELMAN ARONOWSKY, Andrs; DUCE JAIME, Mauricio, Litigacin Penal, Juicio Oral y Prueba, Ed. Universidad Diego Portales, Santiago, 2004, pp. 57.

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No se puede llegar al juicio sin saber lo que se quiere probar, no se puede preparar un testigo sin conocer la informacin que deseamos obtener de su declaracin, no podemos dirigir un contraexamen sin una brjula que nos guie. Ese instrumento de orientacin ser nuestra teora del caso y deber ser creble, simple, lgica, persuasiva y por sobre todo debe tener un sustento claro e indiscutible en la prueba de la que dispongamos, de lo contrario slo estaremos construyendo castillos en el aire. La teora del caso que he construimos y que pretendemos probar es el antecedente que domina todo lo que hagamos en el juicio, los nfasis que pretendemos dar a ciertos momentos o etapas y los ataques que vamos a formular a los elementos discursivos o probatorios aportados por la contraria. En procesal penal se construye una teora del caso en forma bastante ms simple de lo que se puede hacer en materia de familia, dado que se trata en todos los casos de juzgar hechos, en cambio en nuestro contexto, los jueces muchas veces deben decidir cuestiones de conveniencia para los intereses de nios, cnyuges o padres, lo que complejiza bastante la construccin. Sin embargo, se debe tener en cuenta que todas las cuestiones jurdicas se originan en hechos y es a esos sucesos a los que debemos echar mano a la hora de construir nuestra brjula. 1.2.- Construccin de la teora del caso La teora del caso se formula a travs de proposiciones fcticas o afirmaciones que el litigante plantea, las cuales en conjunto deben satisfacer el estndar de conviccin del juez. La primera clave a la hora de construir nuestra teora del caso ser la identificacin de los hechos a probar fijados por el juez en la audiencia preparatoria. A partir de aquellos puntos, tengo fijados los lmites de mi teora del caso y al mismo tiempo los objetivos que esta debe perseguir. La segunda etapa de construccin implicar identificar y analizar los medios de prueba que dispongo y de cmo mi teora del caso, sustentada en la prueba, es apta para lograr el convencimiento del juzgador. Podr decirse que este proceso de planteamiento de la teora del caso deber hacerse anteriormente en la audiencia preparatoria, sin embargo, nada nos garantiza que el abogado en aquel momento seamos nosotros y la ausencia de pruebas relevantes como los oficios solicitados, cuyo resultado slo conoceremos con anterioridad a la audiencia de juicio, nos lleva a abogar por una construccin en esta etapa procesal 1.3.- Ejemplo de una teora del caso Tomemos un ejemplo simple y recurrente de la justicia de familia: una pareja se ha separado de hecho por reiterados actos constitutivos de violencia intrafamiliar de parte del marido a su cnyuge y ante la imposibilidad de ver a sus hijos, con quienes el padre dice tener muy buena llegada y un grado de afecto bastante desarrollado, demanda a la madre por relacin directa y regular con los nios. Los hechos a probar sern. 1.- Conveniencia para los nios de la fijacin de un rgimen de relacin directa y regular. 2.- Inhabilidades del padre. Si nos ha tocado asumir la defensa de la madre que no quiere cumplir con el rgimen de relacin directa y regular y tenemos como prueba la sentencia de la causa penal por actos constitutivos de violencia intrafamiliar en que se le conden al demandante como autor del delito consumado de lesiones menos graves en contra de la cnyuge, el extracto de filiacin del demandante donde tambin consta dicho antecedente, la declaracin de dos vecinos que han tenido altercados con l, un informe psicolgico del demandado que diagnostica problemas asociados al manejo de la ira y la declaracin del mayor de los hijos que asegura haber presenciado actos de maltrato a su madre, entonces nuestra teora del caso sera la siguiente: El demandante es un hombre violento que no tiene capacidad de asegurar la integridad emocional de los nios. Los actos de violencia en contra de la madre fueron perpetrados en presencia de los menores, lo que les ha llevado a sufrir graves consecuencias emocionales. Si por el contrario, debemos representar a la parte demandante y disponemos de la declaracin de dos parientes de la madre quienes saben y estn dispuestos a declarar que el padre nunca ha golpeado a los nios y por el contrario siempre les ha protegido, de la declaracin de parte de la propia madre quien seguramente dir

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que ha provedo de alimentos al hogar y nunca ha golpeado a los nios, nuestra teora del caso sera la siguiente: nuestro representado ha sido en el pasado un mal marido, pero siempre ha mantenido actitudes acordes a las de un buen padre. Los nios le reconocen como figura paterna y sienten afecto por l. 2.- La seleccin de la prueba Es la etapa posterior donde el abogado, conocedor de su teora del caso, busca entre los medios probatorios ofrecidos por su parte y solicitados al tribunal, hacerse de las evidencias ms indicadas y afines a su teora del caso para presentarlos en juicio, descartando aquellos que puedan poner en peligro la credibilidad o coherencia de la misma. En este sentido, si hemos ofrecido un informe social de las partes y los resultados de este no favorecen a nuestro representado o es profundamente discordante con la dems prueba ofrecida, podemos renunciarlo y prescindir de aquel medio probatorio para su incorporacin en la audiencia de juicio. Podra pensarse en principio que esta especie de disponibilidad de la prueba que ya est en conocimiento de las partes y del tribunal, pero que no ha sido incorporada, colisiona con el conocido principio de la adquisicin procesal52, ms no existe forma de que ello ocurra dado que la prueba de que dispone el abogado antes de la audiencia de juicio, independientemente de su fuente, no ha sido incorporada al juicio en la forma establecida por el artculo 64 de la Ley y no forma, por tanto, parte del proceso. Estando claro entonces el margen de discrecionalidad que el abogado tiene para disponer del material probatorio ofrecido, estamos en condiciones de proceder a seleccionar los medios de prueba que incorporaremos en la audiencia de juicio. 3.- Definicin del orden de la prueba, una cuestin estratgica La Ley no determina un orden de rendicin de prueba, por el contrario el artculo 64 de la sealada normativa, otorga a las partes la posibilidad de definir el orden en que se rendir, slo respetando el orden mnimo de intervencin, esto es que se comience por el demandante, se siga con el demandado y se termine con la prueba decretada por el juez. Esta eleccin del orden en que se rendirn las probanzas ofrecidas, no debe ser azarosa, por el contrario debe obedecer a una planificacin estratgica previa, determinada por la calidad de la prueba y su pertinencia con los puntos controvertidos. Ciertamente cuando llegamos a la audiencia de juicio no tenemos mucho que decidir acerca del material probatorio, pues este ya ha sido ofrecido y ha quedado por tanto previamente definido en la audiencia preparatoria, sin embargo, la forma en que la expongamos ante el juzgador, puede ser determinante a la hora de generar el adecuado convencimiento del juez acerca de nuestra versin de los hechos. Se ha sealado en la doctrina que el foco de atencin del juez es cualitativamente ms acentuado al comienzo y al final de cada intervencin 53 por lo que reviste singular importancia ubicar en esos momentos especficos, la prueba ms importante o decidora que se haya de rendir. Usualmente las partes suelen comenzar rindiendo la prueba documental, quiz motivados por el resabio civil, quiz por la estricta ordenacin que hace la legislacin laboral o por el simple deseo de salir rpidamente de
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El principio de la adquisicin procesal, consiste en que los actos desarrollados en el proceso favorecen y perjudican a ambas partes, pues una vez incorporados al proceso pertenecen a este y no a la parte que los presenta. 53 As lo aconseja el principio de primaca, el cual nos ensea que los primeros estmulos acerca de un hecho o evento determinado, tienen un efecto ms permanente y duradero en nuestra memoria y el principio de lo ms reciente, que significa que lo ltimo que se escucha permanece en la mente de los jueces por mayor tiempo. VIAL CAMPOS, Pelayo, Tcnicas y fundamentos del contraexamen en el proceso penal chileno, Ed. Librotecnia, Santiago, 2006, pp. 154.

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eso y dedicarse a lo importante que es la examinacin de los testigos, sin embargo esta ordenacin consuetudinaria, no es necesariamente lo ms recomendable. Siguiendo la lgica de la planificacin debemos definir cul ser nuestra prueba cimiento, ser un testigo clave, un documento importante, un peritaje, depende de cada caso en particular. Lo que no depende es la existencia de uno o dos medios de prueba muy fuertes sobre los cuales comenzar a construir la historia que queremos contar. Si junto con el principio de primaca seguimos la aplicacin del principio de lo ms reciente, tenemos que ubicar una prueba tambin contundente al final de nuestra intervencin probatoria. Finalizando esta etapa tendremos un panorama claro de lo que ser nuestra intervencin en el juicio, sin embargo todava queda algo ms que es la preparacin de la prueba, especialmente en lo que dice relacin con los testigos. 4.- La preparacin de la prueba La etapa final de esta planificacin de la audiencia de juicio tiene que ver con la preparacin de la prueba a rendir. Ciertamente en el caso de la prueba documental, cuya incorporacin al juicio se hace mediante la lectura, convendr al litigante inexperto preparar los trozos de texto pertinentes de cada documento seleccionando los pasajes relevantes a fin de dar lectura ante el tribunal. En el caso del litigante experto, dicha seleccin no ser necesaria dado que tiene claridad acerca de cada documento y el lugar donde se encuentra la informacin relevante. Otra cuestin que parece perogrullesca, pero que reviste esencial importancia a la hora de enfrentarse al tribunal por primera vez es el hecho de llevar la prueba documental en forma ordenada y dispuesta en el mismo orden en que se ha planificado rendir. Ello evitar el desorden y la consiguiente desorientacin del abogado. La etapa ms extensa y determinante en la preparacin de la prueba dice relacin con la ordenacin de la prueba testimonial. En este caso, la planificacin debe hacerse de forma ms detenida, concertando entrevistas previas con las personas, cuyos testimonios han sido ofrecidos como apoyo a las alegaciones sostenidas por nuestra parte. No se trata en este caso de inducir a los testigos al falso testimonio ni exhortarles a ocultar informacin relevante, sino de prepararlos para la ocasin en que se enfrenten al tribunal, acostumbrarles a la ritualidad que eso implica y a procurar que superen las situaciones de stress que puede importar para ellos el momento de la declaracin. En la entrevista con el testigo se propone analizar la versin de los hechos que este puede relatar y el grado de conocimiento que este tiene del tema sobre el cual versar su declaracin. Se trata de llegar al tribunal a demostrar nuestras proposiciones, no a enterarnos de una historia y tratar luego de usarla en beneficio de nuestra teora del caso. Estructuraremos la preparacin del testigo en tres etapas fundamentales: i.- Exploracin de conocimiento En esta etapa previa preguntaremos al testigo qu es lo que l sabe acerca de lo que va a declarar y cmo adquiri esa informacin. Buscaremos entre las eventuales respuestas la ms satisfactoria, pero en ningn caso debemos dar al testigo las respuestas que queremos or, pues nos deslegitimaremos como litigantes y perderemos autoridad ante l. Los profesores Blanco, Decap, Moreno y Rojas en su texto sobre litigacin estratgica plantean un ejemplo muy decidor, respecto de lo que no se debe hacer en la fase de preparacin del testigo.

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Seor, si la contraparte le pregunta por qu ha venido a declarar, diga que lo hace por el alto sentido de justicia que tiene y por amor a la verdad54 Se recomienda el uso de la siguiente frmula: Qu contestara usted si la contraparte le pregunta por qu se presenta a declarar 55 Se trata, como en este ltimo ejemplo, de seleccionar entre los antecedentes que el testigo conoce, las respuestas ms apropiadas, claras o tiles para formar conviccin en el sentenciador, no de falsear su declaracin incorporando frases hechas o sugerirle mentir. El uso de esta ltima frmula llevar al testigo a sentir como propia y relevante su declaracin, evitndole el sentimiento negativo de sentirse instrumentalizado por un profesional falto de tica. ii.- Ordenacin del relato y justificacin de los dichos En esta etapa y slo luego de conocer lo que el testigo sabe, podemos determinar al servicio de qu elementos de nuestra teora del caso, pondremos la declaracin. Resulta importante transmitirle a nuestro testigo qu es lo que nosotros queremos probar con su declaracin, a fin de que tenga una versin simplificada de nuestra teora del caso a la cual echar mano a la hora de que surjan las dudas. As, si estamos en una causa de divorcio unilateral, debemos indicarle que a travs de su declaracin debemos acreditar dos cosas, a) que las partes del juicio estn separadas de hecho desde hace ms de tres aos y b) que desde el tiempo en que cesaron la convivencia estos no han vuelto a vivir juntos. iii.- Informar ritualidad En cada audiencia de juicio existe una serie de formalidades que son muy comunes para los abogados y las personas que estn en contacto frecuentemente con la oralidad, sin embargo, son totalmente desconocidas para los testigos, en especial para aquellos que nunca han participado en una audiencia. Habr testigos que no tendrn nocin alguna de lo que ocurrir, otros que tendrn una idea distorsionada de lo que significa declarar, sin embargo en casi todos los casos nos encontraremos ante una persona asustada ante un escenario incierto. Para soslayar esta situacin, que ciertamente puede afectar de forma determinante la declaracin del testigo, el nico antdoto es la informacin. Dar a conocer al declarante los pasos a seguir y todas las eventualidades que podran ocurrir en forma simple y esquematizada, le asegurar un testigo confiado, seguro y controlable, que es lo ptimo para demostrar al tribunal lo que se desea. Partiremos por informar al testigo la entrada y su ubicacin en la sala, sentado en el cubculo colocado entre el juez y los puestos de intervencin de los abogados en la forma siguiente:

Testigo

JUEZ

Demandado

Demandante

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BLANCO, Rafael; DECAP, Mauricio; MORENO, Leonardo; ROJAS, Hugo, Litigacin Estratgica en el proceso penal, Ed. Lexis Nexis, Santiago, 2005, p. 172. 55 BLANCO; DECAP; MORENO; ROJAS, Litigacin, cit. nota n. 54, p. 172

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Luego de su entrada es preciso indicar al testigo que el juez le solicitar sus datos y le tomar juramento, quedando slo en ese momento habilitado para declarar. La interrogacin comenzar por las preguntas dirigidas al testigo por parte del abogado que lo presenta, pudiendo luego interrogarle el abogado de la contraria y a continuacin eventualmente el juez. Junto las formalidades ser necesario informar al testigo que debe justificar sus dichos y cmo conoce la informacin sobre la que est dando fe. El testigo suele asumir como obvias algunas respuestas que sin embargo es necesario que explicite ante el Tribunal, as por ejemplo, deber sealar en una causa de divorcio, que le consta que las partes no han vuelto a vivir juntas porque es la nueva pareja del demandado y ella siempre ha vivido con l durante los ltimos x aos. Igual justificacin ser necesaria cuando responda acerca de cmo sabe que las partes se separaron de hecho y en qu tiempo. Luego de esa induccin se debe considerar la participacin en las preguntas del abogado de la contraparte y del tribunal. Ser muy relevante instruirle respecto del contrainterrogatorio, en causas donde el nivel de contradiccin entre las posturas es mayor. Es importante que el testigo est atento a lo que se le pregunta por parte del abogado contrario, lo que se asegura si el testigo est relajado y concentrado en su declaracin. Importantsimo tambin resulta, advertir al testigo acerca del uso de las objeciones, con el propsito de que no responda la pregunta en caso de formularse alguna por parte del abogado que lo presenta. Las preguntas del tribunal son otra cosa sobre lo que debemos preparar al testigo a efecto de que no se intimide, se debe dar a conocer que el juez slo busca aclarar y explicarse ciertos pasajes de sus dichos y no hacerle caer en contradicciones. La imagen del juez suele representar cosas muy distintas para uno u otro testigo, hay personas que se intimidan y otras que toman con poca seriedad su interrogacin, por lo que se debe tender a equilibrar ese respeto hacia el tribunal, evitando ir a los extremos de sentir miedo o considerar irrelevante su funcin. Finalizada esta etapa estaremos en condiciones de enfrentarnos a Tribunal con una perspectiva de xito muy superior, conoceremos la calidad de nuestra prueba y podremos predecir con mediano grado de certeza los resultados. V.II.- Forma de Incorporar la Prueba al Proceso La forma de incorporar la prueba a la causa, ser siempre de acuerdo a la naturaleza del procedimiento, segn el cual deba tramitarse. En las causas de familia, dado que el procedimiento establecido por la Ley, es oral y estructurado por audiencias, las probanzas, pasarn a formar parte del juicio slo en la medida que sean incorporadas en la audiencia de juicio respectiva y habr una distinta formalidad para cada una dependiendo del medio de prueba en particular del que nos pretendamos valer. Resulta de vital importancia cambiar el paradigma respecto de la tramitacin tradicional en papel, aqu no hay expediente y todo lo que pretendamos hacer valer en nuestra causa deber ser incorporado en la audiencia de juicio. Cualquier otro documento o actuacin no tiene relevancia alguna, no obstante estar acompaado en la carpeta virtual. 1.- Incorporacin de la prueba documental La prueba documental se incorpora al proceso mediante su lectura en la audiencia de juicio, pudiendo el juez, con acuerdo de las partes, autorizar su lectura extractada o resumida, segn mandato expreso del artculo 64 de la Ley. La regla general en materia de incorporacin de prueba documental es la lectura parcial o extractada, procediendo a sealar el nombre del documento, quien lo emite y las partes del contenido que guarden relevancia con los hechos a probar que se hayan fijado. As por ejemplo si se trata de incorporar un certificado de nacimiento, diremos que se solicita tener por incorporado, certificado de nacimiento, emitido por el servicio de registro civil e identificacin de Chile,

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circunscripcin de X Nmero de inscripcin XY, nombre del inscrito NN, nombre del padre XY, nombre de la madre XX, firma del funcionario competente y timbre del servicio . Ejemplo de incorporacin. Si se trata de incorporar el siguiente certificado de nacimiento diremos que se viene en incorporar el certificado de nacimiento emitido por el Registro Civil e identificacin de Chile, correspondiente a la Circunscripcin de Curepto, nmero de inscripcin ciento diecisis, del ao 1983, nombre del inscrito Juan Pedro Urrutia Soler, 2 de agosto de 1983, hay firma ilegible y timbre del servicio .

Resulta importante aadir que la lectura extractada no slo es un resumen del contenido del documento, sino, y por sobre todo, una extraccin de la informacin relevante, pues de lo que se trata en definitiva es de dar a conocer al juzgador aquel dato que demuestra la veracidad de nuestras afirmaciones o que confirma nuestra postura, debiendo ignorar informacin de escasa pertinencia. 2.- Incorporacin de la prueba por oficio Como viramos en el apartado anterior, la prueba por oficio es en definitiva prueba de parte, por lo que cada una deber incorporarla al proceso y su forma de incorporacin depender de la naturaleza del medio de prueba solicitado por oficio. Generalmente sern documentos, sin embargo, puede que se trate tambin de informes periciales solicitados a instituciones u organismos pblicos u otro tipo de medio probatorio apto para producir fe en el juzgador.

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En caso de que se trate de documentos estos seguirn las reglas de la prueba documental incorporndose a travs de la lectura extractada de los mismos. Si el oficio remitido es un informe pericial, se incorporar de la misma forma que la prueba documental, esto es mediante su lectura indicando su origen. Como frecuentemente el perito, por tratarse de profesionales que laboran para instituciones dedicadas a otros menesteres, no asistir por encontrarse eximido de comparecer, el informe no ser muy distinto de cualquier otro documento. La diferencia ser que en este caso, no se requiere la posterior exhibicin de los documentos a la contraparte, dado que esta ya est en conocimiento de la contraparte. Es pertinente indicar que los documentos remitidos por oficio no se encuentran materialmente a disposicin de las partes el da de la audiencia por lo que ser responsabilidad de cada una de ellas tener copias disponibles en papel a fin de realizar la respectiva incorporacin, pues a partir de la entrada en vigencia del Auto Acordado Acta 91/2007, sobre procedimiento en los tribunales que tramitan con carpeta electrnica, se suprimi cualquier registro fsico en la tramitacin de las causas. 3.- Incorporacin de la prueba de oficio Tratndose de la prueba de oficio, es el propio juez que preside la audiencia quien la incorpora a travs de su lectura, en la misma forma sealada en el numeral anterior. 4.- Incorporacin de la prueba testimonial Contar una historia a travs de preguntas es un trabajo de sumo difcil, hacer que otro la cuente a travs de las preguntas que nosotros hacemos, parece a primera vista un imposible. Este enunciado bsico es corrientemente desestimado o ignorado por muchos abogados que no atribuyen suficiente importancia a la prueba testimonial y que por consiguiente terminan inexplicablemente estrellando su teora del caso en la audiencia de juicio, con testimonios febles o contradictorios. Es por eso que en materia penal (sistema que a nuestro juicio es el que ms ha evolucionado en materia de oralidad), donde el testigo es la piedra angular de cualquier teora del caso, esto se encuentra bastante estudiado. En los dems sistemas orales (familia y laboral), su regulacin y estudio es escaso e insuficiente, de modo que frecuentemente queda al arbitrio de los jueces determinar su regulacin, con la consiguiente disconformidad de criterios y arbitrariedad. En la Ley la cuestin se ha regulado de una forma bastante genrica e insuficiente y slo en lo que refiere al principio de no autoincriminacin, relativo ms a las respuestas que a las preguntas. Existe, sin embargo, regulacin respecto a la declaracin de parte, lo que a contrario sensu puede llevarnos a concluir algunas reglas mnimas de interrogacin y contrainterrogacin de testigos. El artculo 51 de la Ley establece de modo general cmo debe interrogarse al declarante, sealando que las preguntas de la declaracin se formularn afirmativamente o en forma interrogativa, pero con la debida precisin y claridad, sin incorporar valoraciones ni calificaciones, de manera que puedan ser entendidas sin dificultad. En base a un criterio interpretativo integrador de la normativa vigente, comparando las normas existentes en materia penal en lo referente a la prueba de testigos, lo sealado en el artculo mencionado en el prrafo anterior y lo que a diario se ve y practica en los tribunales de familia, podemos concluir tres cosas. a.- La norma distingue claramente tres momentos en la interrogacin de un testigo: el examen directo, el contrainterrogatorio y la eventual formulacin de preguntas aclaratorias por parte del tribunal. b.- En el contrainterrogatorio o contra-examen, por su similitud con la declaracin de parte, estarn permitidas las preguntas realizadas en forma asertiva o interrogativa, con el slo lmite de ser precisas y claras.

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c.- En el interrogatorio directo, a ocntrario sensu, no podrn formularse preguntas en forma afirmativa, ni cerradas, debiendo limitarse el litigante que presenta al testigo a preguntar en forma interrogativa y a travs de preguntas abiertas. i.- Interrogatorio directo y contrainterrogatorio de testigos La exanimacin de un testigo consta de tres etapas, el interrogatorio directo, el contrainterrogatorio o contraexamen y la interrogacin del juez. Para efectos pedaggicos no referiremos slo a los dos primeros momentos, que son los que importan al abogado. La distincin entre una y otra etapa de la prueba testimonial est dada por el momento en que se hacen las preguntas y a qu parte present al testigo interrogado. De esta forma, el interrogatorio directo tiene por objeto contar la historia o sucesin de hechos afines a la teora del caso de quien lo presenta, mientras que el contrainterrogatorio son las preguntas que le formularemos al testigo de la contraparte, que ya fue previamente examinado por el abogado que lo presenta, a fin de contrastar su versin, desacreditar al testigo o bien obtener de l elementos afines a nuestra teora del caso. En el examen directo de los testigos la finalidad es construir una historia (teora del caso) que sea coherente y guarde relacin con los puntos de prueba fijados y con las pretensiones o peticiones formuladas en la demanda. Por el contrario, en el contra-examen, la misin del abogado es derrumbar la construccin (teora del caso) erigida por la contraria. En el contexto del interrogatorio directo el trabajo del testigo es afianzar los hechos, el trabajo del abogado subsumir esos hechos puntuales en las normas jurdicas aplicables y extraer una conclusin favorable a su parte que la expresar en la etapa de observaciones a la prueba. El interrogatorio directo comenzar siempre con una fase de acreditacin del testigo que tiene por objeto hablar de su idoneidad, su imparcialidad y su capacidad de percepcin. En esta lnea, todo interrogatorio directo debe comenzar con preguntas que siten al testigo en el contexto sobre el cual declarar. Algunas preguntas ilustrativas al respecto ser interrogarle acerca de si conoce a las partes del juicio, tiempo desde el cual las conoce, si tiene alguna relacin con las partes, si las frecuenta, si estaba en el lugar de los hechos, si presenci los hechos acerca de los que declara o bien los conoci indirectamente, etc. ii.- El trato hacia los testigos La forma en que se pregunta al testigo presentado por la contraparte debe ser ascendente en agresividad de parte del abogado, siempre se aconseja partir de manera muy cordial (partiendo por un saludo adecuado y respetuoso) para lograr la apertura de parte del testigo, que ir cambiando (slo si es necesario) en la medida que el testigo no colabore o responda con evasivas. Jams se debe comenzar un contrainterrogatorio en forma agresiva, pues aquello va a deslegitimar al abogado haciendo ver a su parte como el malo (pudiendo generar de paso una actitud compasiva del juez hacia el testigo) y provocar la resistencia del testigo a colaborar. Por su parte, los testigos propios deben haber sido previamente preparados, a objeto de mantener el control del testimonio, evitar desviaciones hacia puntos intrascendentes y evitar preguntas acerca de materias cuya respuesta no conocemos iii.- Generalidades sobre las preguntas Las interrogaciones son actos de habla que se usan para inquirir informacin de una determinada fuente, sin embargo las preguntas admiten varias clasificaciones, de las cuales depende su valides al formularlas frente a un tribunal. a.- Segn el margen de libertad que se permite para la respuesta. Se pueden clasificar en: Abiertas: Las preguntas simples, son aquellas en las que despus del enunciado hay un espacio en blanco, para que el preguntado responda lo que quiera. Ej. Pregunta abierta Qu estatura aproximada tena el sujeto?

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Cerradas: Las preguntas cerradas, son las que contienen en su enunciado todas las variantes de respuesta, poniendo al interrogado en un margen de escasa libertad para responder, debiendo ceirse a lo consultado estrictamente. Pueden ser de dos tipos, de alternativas o dicotmicas, las dicotmicas slo admiten una respuesta, s o no. Estas ltimas son el ejemplo ms ilustrativo de una pregunta cerrada. Ej. Pregunta cerrada dicotmica: El sujeto era alto, gordo y estaba vestido con un jersey rojo no es cierto? Ej: Pregunta cerrada de alternativa: El sujeto en ese momento sali hacia el norte o hacia el sur? En el plano del interrogatorio directo, lo normal es que slo se admitan las preguntas abiertas, dado que es el testigo el protagonista que cuenta la historia e introduce los hechos a la trama. Las preguntas cerradas en este caso suelen ser objetadas por sugestivas o aun cuando no sean objetadas por el abogado de la contraparte, la informacin que produce su respuesta y el poder de conviccin que tienen, son generalmente irrelevantes. En cambio, en el plano del contrainterrogatorio la regla general es que las preguntas sean cerradas, dado que el testigo al cual se examina es el presentado por la contraria, quien podra no estar dispuesto a colaborar con nosotros. La otra razn de la admisin de las preguntas cerradas en el marco del contra-examen es mantener el control del testigo, al que no se le debe permitir explayarse hacia fundamentos y teoras contrarias a la historia que nosotros sostenemos. b.- Segn la complejidad de la pregunta estas pueden ser: Simples: Son proposiciones que no se pueden dividir o no admiten desagregacin. Ej. Dnde fue despus? Compuestas: Estas son proposiciones unidas que s admiten desagregacin. Ej. Usted vio como golpearon al seor x y luego hacia dnde fue? En este caso hay dos preguntas implcitas, la primera si vio como golpearon al seor x y la segunda busca determinar la direccin en que se fue el testigo. Es una pregunta compuesta que puede ser objetada por engaosa, dado que asume un primer hecho que no fue admitido por el testigo y desde esa perspectiva le induce a un error. Tambin pueden ser objetadas por engaosas las preguntas compuestas que sean demasiado confusas, de tal manera que induzcan a error al testigo. c.- De acuerdo a su temtica puede ser: Preguntas de hechos, aquellas que se formulan sobre sucesos que son posibles de percibir materialmente con los sentidos. Preguntas de opinin, son aquellas en que el testigo debe manifestar su pensamiento respecto de una determinada situacin. Por regla general se encuentras prohibidas respecto de los testigos, pero se admiten en la interrogacin de los peritos. d.- Preguntas Reiterativas: Son aquellas que buscan de igual o distinta manera, obtener una respuesta acerca de algo que ya fue respondido por el testigo: Muy recurrentes son las del siguiente estilo: Abogado: Sra. Juanita saba usted si sus vecinos peleaban? Testigo: No, no saba. A: A qu distancia viva usted de la denunciante? T: En la casa del lado de la demandada. A: Qu separacin tenan sus casas? T: Son casas pareadas seor, separadas por un tabique de madera. A: Usted escuchaba frecuentemente ruidos provenientes de la casa de al lado? T: As es. A: Aun as, usted puede sostener que no escuchaba sus peleas? OBJECIN: La pregunta es reiterativa, la testigo ya respondi lo que el colega le acaba de preguntar. e.- Preguntas Impertinentes Estas tienes la misma lgica de las solicitudes de exclusin en materia de prueba en la audiencia preparatoria, pues el abogado de la contraria lleva al testigo a un punto irrelevante de acuerdo a los hechos a probar fijados por el tribunal. Generalmente los abogados las usan para representar una conducta reprochable a la parte contraria y generar compasin en el tribunal respecto de la propia.

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Su uso ms recurrente se da en las causas por divorcio unilateral con compensacin econmica respecto de infidelidades cometidas por alguno de los cnyuges. En este caso sera objetable por impertinente, si el abogado pregunta Sabe Ud. por qu razn se separaron las partes? f.- Preguntas sugestivas Se han definido como aquellas que conllevan un dato o idea, que posibilita que ingrese en el nimo del testigo, quien lo incorpora como propio y as lo testifica. Dicho de otra manera sugieren la respuesta. Son generalmente cerradas, no permitiendo al testigo ingresar la informacin al juicio, sino que es el abogado quien pide al testigo que afirme o niegue un dato determinado. Esta clase de preguntas no son permitidas en el interrogatorio directo, al contrario de lo que sucede en el contrainterrogatorio donde la regla general es que las preguntas sean sugestivas, requiriendo del testigo slo corroborar o negar ciertas afirmaciones realizadas por el contra examinador. iv.- El contra-examen El contra-examen no constituye una instancia de investigacin acerca de hechos que no conozco, sino una oportunidad de reafirmar mi teora del caso, agregando circunstancias que la dotan de verosimilitud y coherencia o bien demostrar inconsistencias en el testigo de la contraria. Siempre antes de proceder a la realizacin del contrainterrogatorio deber evaluarse su conveniencia, dado que el testigo podra sorprendernos con alguna informacin contraria a nuestra teora del caso o reafirmar de tal modo sus dichos que hagamos de su testimonio una prueba an ms fuerte. v.- Objetivos del contra-examen a.- Desacreditar al testigo En este sentido debo dirigir preguntas que tendientes a vincularle o ponerlo como parte interesada, llamando la atencin del tribunal acerca de su verosimilitud o imparcialidad. Corresponde a una especie de tacha encubierta. Hay que poner atencin en este caso respecto de posibles objeciones deducidas por la contraria que nos podra impugnar la pregunta por impertinente. En ese sentido debemos justificar ante el tribunal su procedencia atendida la necesidad de establecer la credibilidad del testigo. La lgica en este caso es: Usted es un sujeto deleznable porque minti antes por lo tanto no es confiable, o porque tiene inters en el resultado del juicio, etc. b.- Desacreditar el testimonio En este caso lo que haremos ser poner en duda la versin de los hechos que el testigo da, por incoherente o por falsa. La lgica aqu es: Ud. es una buena persona, pero Tiene dificultades de percepcin, su relato es incoherente, etc. c.- Acreditar mis pruebas o desacreditar las de la contraria Otorgndoles credibilidad a las mas de acuerdo a los antecedentes aportados por el testigo presentado por la contraria o hacer ver la inconsistencia entre los dichos del testigos y la prueba de la contraria, puede ser incluso sobre los dichos de otro testigo o sobre lo manifestado en algn documento. vi.- Forma de realizar el contra-examen En el contra-examen siempre debo formular preguntas cerradas y sugestivas, para mantener el control del testigo. Otra razn es que si hago preguntas abiertas lo ms probable es que tenga que volver sobre hechos que el testigo ya respondi, quedando susceptible a que me objeten la pregunta por reiterativa. Si el juez en materia de familia, objetara esta pregunta por ser cerrada y estar formulada en trminos sugestivos, debo representar al tribunal que estoy en el contexto del contrainterrogatorio, que este tipo de preguntas no se admiten en el interrogatorio directo por un fundamento de fondo que es prevenir la concertacin entre el abogado y el testigo, cuestin que resulta absurda de presumir en el plano del contra-examen donde quien responde es precisamente el

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testigo de la contraria, con quien malamente pude haberme concertado y adems se debe tener en consideracin que este tipo de preguntas tienen una evidente ventaja para el juzgador dado que evitan la dispersin del testigo y se dirigen claramente al punto que se quiere aclarar. La idea es que en el contra-examen las preguntas sean sugestivas acompaadas de un no es cierto? O de un verdad? Ej. Usted no conoce a la Sra. Juanita no es cierto? Tampoco conoce a sus hijos verdad? vi.- La trampa de la explicacin Un error frecuente al momento de formular el contra-examen es requerir fundamentacin o conclusiones al examinado respecto de una determinada conducta o comportamiento. En ese sentido no debe ser el testigo el que formule las explicaciones, si no el abogado en la etapa del alegato de clausura u observaciones a la prueba, es quien debe extraer conclusiones coherentes de lo aportado por el testigo. El fin del contra-examen no es dejar en evidencia al momento de la interrogacin que el testigo miente, si no usar esa informacin al final, atando cabos y mostrando cmo las respuestas otorgadas calzan perfectamente con nuestra teora del caso. No se debe caer en la arrogancia o inocencia de pensar que un testigo preparado y contrario a su postura, con todo lo que ello involucra, ser dejado en evidencia slo a partir de las preguntas de un abogado, por muy bueno que sea. El profesor Pelayo Vial Campos nos da un ejemplo muy ilustrativo. Pregunta: Usted ha dicho que ha visto fumar pasta base al imputado? Respuesta: S. P: Usted nos ha dicho que lo vea fumar en el patio de su casa? R: S. P: Usted nos ha dicho que esto lo vea cuando pasaba por enfrente de su casa? R: Si. P: Usted nos ha dicho que usted no se detena en la casa del imputado, no es cierto? R: No, no me detena. P: Usted nos ha dicho que no recuerda los das exactos en que vio al imputado consumir pasta base no es cierto? R: No. P: Usted adems nos ha dicho que nunca entr en la casa del imputado cuando l supuestamente consuma? R: No. P: Usted nos ha dicho que es ms bien amiga de su mujer? R: Si. P: Cundo usted pasaba, usted no saba si el imputado estaba hace poco o hace mucho tiempo fumando no es cierto? R: No. P: Usted tampoco vea en detalle lo que fumaba no es cierto? R: No. P: El patio donde estaba el imputado estaba al interior del sitio nos es cierto? R: S. P: Luego hay una reja. R: S, de esas chicas de madera. P: Usted pasaba por la vereda no es cierto? R: s. P: Sra. Entonces explquenos cmo saba usted que l fuma pasta base los das que usted supuestamente lo vea? R: Bueno sr. Yo tengo un hijo que tiene el mismo vicio y l tiene la misma cara de angustia que mi vecino y como los cigarros que le alcanzaba a ver son iguales a los de mi hijo, el olor los sent tantas veces que yo s que eso es pasta base. La ltima pregunta abierta realizada al testigo, arruina todo un largo proceso de desacreditacin. Distinto hubiere sido el resultado para el contra-examinador de haber omitido esa interrogante, formulando aquella aseveracin como pregunta retrica al juez al momento de las observaciones a la prueba.

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5.- Las objeciones Las objeciones son incidentes que se promueven en la audiencia y tienen como objeto impugnar una determinada pregunta realizada por el abogado de la parte contraria. Resulta de vital importancia advertir al testigo o absolvente, que cada vez que escuche la palabra objecin debe dejar de responder esperando a que el juez, habiendo resuelto la controversia, le autorice a hacerlo u ordene a quien la formula a cambiar la pregunta. Como tienen la naturaleza de incidente, las objeciones pueden ser resueltas de plano o previo traslado por el juez. En juicio de familia, las principales objeciones son: - Pregunta sugestiva en el interrogatorio directo. - Pregunta reiterativa en el contrainterrogatorio. - Pregunta impertinente, en cualquiera de los dos momentos. - Pregunta engaosa, que induce a error al testigo. - Preguntas que exigen respuestas valorativas a un testigo. 6.- La ritualidad en la prueba testimonial La declaracin del testigo comienza con la verificacin de identidad del testigo, la que se efecta mediante la entrega de la cdula de identidad al juez o secretario de acta de la sala y contina con la toma de promesa o juramento de decir verdad. A continuacin, habilitado el testigo para declarar, se da comienzo a la etapa del interrogatorio directo, donde la parte que lo presenta formular preguntas abiertas al testigo, quien deber responder a ellas en forma clara y con la mayor precisin posible. Finalizado el interrogatorio directo se pasa al contrainterrogatorio, donde el abogado de la parte contraria a quien lo presenta podr formular preguntas al testigo. Interrogado el testigo por todas las partes del proceso, el juez podr formular las preguntas que estime convenientes. 7.- Forma de incorporar la prueba pericial En cuanto a la prueba pericial, podemos distinguir dos etapas de incorporacin. La primera dice relacin con la incorporacin del informe pericial y la segunda con la declaracin, interrogacin y contrainterrogacin del perito. 7.1.- Incorporacin del Informe pericial El informe pericial, de acuerdo a lo prescrito por el artculo 46 de la Ley, deber ser entregado por escrito con tantas copias como partes figuren en el proceso, con cinco das de anticipacin a la fecha de celebracin de la audiencia de juicio. Con el informe en su conocimiento, la parte que lo haya ofrecido o bien el juez en caso de que se tratare de una prueba de oficio del tribunal, proceder a incorporarlo al juicio mediante su lectura, completa o extractada segn corresponda. A la luz de la regla de excepcin contenida en el artculo 49 de la Ley, que dispone que el juez podr, con acuerdo de las partes, eximir al perito de la obligacin de concurrir a prestar declaracin, admitiendo en dicho caso el informe pericial como prueba, podemos concluir que a contrario sensu, en el caso de que no se exima al perito de prestar declaracin, este informe no podr ser tenido como prueba y slo se admitir como tal su declaracin junto con la exposicin resumida de su informe. La utilidad del informe en este caso, ser la de servir como gua para las partes, acerca de las conclusiones y metodologa del peritaje a fin de acreditarlo o desacreditarlo segn corresponda. 7.2.- Incorporacin de la declaracin del perito

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La declaracin del perito comienza como la de cada testigo con la prestacin de juramento o promesa del mismo ante el tribunal y contina con una breve exposicin de su informe y sus conclusiones. Terminada la exposicin del perito, se posibilitar a las partes la formulacin de preguntas, para lo cual, a nuestro juicio se debe usar iguales tcnicas que respecto de los testigos, permitindose slo las preguntas abiertas en el caso del interrogatorio directo. Se recomienda siempre comenzar con una breve indagacin en las aptitudes del perito, su calificacin profesional y la metodologa usada a fin de afianzar sus conclusiones y el valor probatorio que el juez vaya a dar a la pericia. 8.- Forma de incorporar la declaracin de parte La declaracin de parte no es muy distinta en su formalidad a la ritualidad que comprende la prueba de testigos. Comenzar con el llamado al estrado del declarante y se le proceder a juramentar. La diferencia con la declaracin de testigos es que se encuentra bastante ms regulada la forma en que se formulan las preguntas, entregando a las partes la facultad expresa de objetar las preguntas de la contraria y sealando taxativamente las causales de objecin, reducindolas a la falta de claridad e impertinencia respecto de los hechos sobre los que haya sido solicitada su declaracin. En la prctica, hay criterios dispares, en cuanto a la posibilidad de que el propio abogado del declarante formule preguntas a su representado, a fin de que este aclare puntos oscuros, sin embargo mayoritariamente no se admite dicha instancia dado que es bastante poco provechoso para el esclarecimiento de los hechos las respuestas que el declarante otorgue a su propio abogado, pues no es este el lugar para formular alegaciones. Un argumento en favor de que en la declaracin de parte corresponde formular preguntas exclusivamente a la parte que la solicita, es el tenor literal de las objeciones previstas en el artculo 51 de la Ley. Si la Ley permite objetar las preguntas slo por su claridad y su impertinencia, debemos entender que se permiten las preguntas sugestivas, afirmativas y cerradas, lo que en nuestro ordenamiento jurdico no es admitido respecto del testigo propio, figura asimilable al declarante respecto de su apoderado. Ms dificultades podra suscitar la existencia de ms de dos partes en el juicio y en el inters que eventualmente podra tener quien no pidi la declaracin, pero que tampoco es la declarante, para formular preguntas al llamado a declarar, caso en el cual podra admitirse dicha oportunidad sin dilatar indebidamente la secuela de la audiencia. En caso de no comparecer el declarante y la parte que la solicit acompa el sobre con las preguntas respectivas, antes de dos das a la fecha de celebracin de la audiencia de juicio se abrir el sobre y el juez podr tener como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de la parte que solicit la declaracin. Junto con la declaracin de partes, la Ley en su artculo 53 consagra junto con las facultades interrogativas del juez, el derecho de las partes a formularse preguntas recprocas, cuando se litiga en causas en que no es obligatoria la intervencin de abogados. Esta disposicin que aparece redactada de forma bastante ingrata y que pareciera abrir la puerta a una instancia de preguntas mutuas entre las partes, en aquellos procedimientos donde no es obligatoria la asesora letrada, debiera interpretarse, a nuestro juicio, en forma restrictiva slo para los casos en que las partes comparezcan efectivamente sin abogados. De lo contrario, permitir la formulacin de preguntas recprocas entre las partes que aun cuando se comparezca asesorado por abogado habilitado resultara absolutamente sobreabundante incluir esta instancia en circunstancias de que ya se rindi la declaracin de parte o el profesional renunci expresa o tcitamente a su derecho. Asimismo si interpretamos la Ley bajo el prisma del principio de celeridad y compatibilizamos la disposicin del artculo 53 con lo dispuesto en el artculo 31 de la Ley, se puede concluir que el espritu de la Ley es precisamente crear un procedimiento gil, expedito y exento de instancia intiles, como pareciera esta. Finalmente existe un argumento de lgica y de rechazo al absurdo, respecto de la distincin arbitraria que se hace entre las causas en las que es obligatoria la intervencin de abogado y en las cuales se autoriza a comparecer personalmente.

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9.- forma de incorporar los dems tipos de prueba En el caso de todos los dems medios de prueba no regulados expresamente en la Ley, el artculo 54 de la Ley, entrega al juez la facultad de determinar la forma en que se procedern a incorporar al juicio. No resulta aplicable en este caso el artculo 348 bis del Cdigo de Procedimiento Civil, respecto a la incorporacin de prueba que consta en documentos electrnicos, en cuanto a la fijacin de una audiencia de percepcin documental, sin embargo nada obsta a que el juez pueda imponer a las partes el deber de concurrir a la audiencia de juicio con los medios tcnicos electrnicos adecuados para la adecuada percepcin y rendicin. VI.- Cumplimiento de las Resoluciones Judiciales y Medidas de Apremio 1.- La sentencia Conforme lo establece el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil, sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia resolviendo el asunto objeto del juicio. 1.1.- Juez competente De acuerdo al principio de inmediacin, es el juez que presenci y dirigi la audiencia quien resulta competente para dictar la sentencia respectiva. Por lo que si ste no puede sentenciar por causa legal sobreviniente (como enfermedad o imposibilidad fsica, por ejemplo) se deber realizar nuevamente la audiencia, en consonancia con el inciso 1 del artculo 66 bis de la ley N 19.968, incorporado por la ley N 20. 286. Ahora bien, si la causa por la que no se podra dictar sentencia por el juez que dirigi la audiencia de juicio, se trata de su nombramiento, promocin, destinacin, traslado o comisin, ste no podr asumir la nueva funcin, sin antes dictar las sentencias definitivas en las causas que estuviere pendiente dicho acto procesal. 1.2.- Plazo para dictar sentencia i.- Comunicacin de la decisin Segn lo establece el artculo 65 inciso 1 de la ley N 19.968, una vez concluido el debate el tribunal comunicar de inmediato su decisin, expresando los fundamentos que la sustentan. Excepcionalmente, cuando la audiencia de juicio ha durado dos das o ms y en consideracin al nmero de pruebas rendidas el juez puede posponer su decisin para el da hbil siguiente. En la prctica implica comunicar brevemente a las partes si se acoge o rechaza la demanda y la reconvencin, en su caso. ii.- Redaccin del fallo Comunicada la decisin, el juez tiene cinco das para la redaccin del fallo, el que se puede ampliar por otros cinco das en casos fundados, fijando fecha y hora para su lectura, la que podr realizarse de manera resumida. Por ende, cita a una audiencia de lectura de sentencia. Sin embargo, es posible que el tribunal dicte ntegramente la sentencia al trmino de la audiencia de juicio, lo que ocurre generalmente en las causas de fcil resolucin, como los divorcios por cese de la convivencia o en las filiaciones. De acuerdo lo dispone el Auto Acordado sobre Agendamiento de Audiencias, la redaccin de las sentencias y la resolucin del despacho diario, se har una vez concluido el horario fijado para las audiencias programadas, a menos que el caso amerite redaccin inmediata. iii.- Contenido de la sentencia definitiva

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Segn la normativa adjetiva general y la especial de familia, podemos distinguir dos tipos de requisitos que fijan el contenido de la sentencia definitiva. iv.- Requisitos comunes a toda resolucin El lugar y fecha en que se dicta. La firma del juez que la dict, que se realiza de manera electrnica con un click en el botn respectivo. v.- Requisitos especiales de las sentencias definitivas De acuerdo al artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil y el artculo 66 de la ley N 19.968, podemos realizar la siguiente distincin. Parte expositiva. Comprende la individualizacin completa de las partes litigantes y una sntesis de los hechos y las alegaciones de las partes. Parte considerativa. Concibe el anlisis de la prueba rendida, los hechos que se dan por probados y el razonamiento que conduce a tal decisin, conforme a la sana crtica y las razones legales y doctrinarias que sirven para fundamentar el fallo. Parte resolutiva. Contiene la resolucin de todas las cuestiones sometidas a la decisin del tribunal y el pronunciamiento sobre el pago de las costas y, en su caso, las razones de la absolucin en el pago de ellas. vi.- Notificacin El artculo 23 de la ley N 19.968, dispone que la notificacin de la sentencia definitiva debe realizarse por carta certificada. Ello, claro est, a menos que haya sido notificada personalmente a las partes, sea en la audiencia de juicio o en la de lectura de sentencia, segn sea el caso. vii.- Ejemplo de sentencia definitiva Talca, diez de junio de dos mil diez.VISTOS, ODO Y CONSIDERANDO: PRIMERO: Que compareci doa ________________________________, Cdula Nacional de Identidad N X.XXX.XXX-X, asesora del hogar, domiciliada en pasaje Los Robles N 97, Villa El Peral, Comuna de San Clemente, quien dedujo demanda de divorcio unilateral en contra de su cnyuge don ________________________________, Cdula Nacional de Identidad N X.XXX.XXX-X, temporero, domiciliado en Agustn Tenorio N 89, San Clemente y solicita, conforme los fundamentos que indica, se declare terminado el matrimonio celebrado con el demandado con fecha el 10 de agosto de 1990 inscrita bajo el nmero 907 del registro de matrimonio del ao 1990, circunscripcin Talca. Del matrimonio naci una hija, actualmente mayor de edad. SEGUNDO: Que en la audiencia preparatoria, se ratific la demanda, el demandado se allan a la misma, se fij el objeto del juicio y los hechos a probar en la presente causa. TERCERO: Que en audiencia de juicio, nicamente rindi prueba la parte demandante la que consisti en la siguiente: Prueba documental: Fueron incorporados mediante su lectura resumida y previa autorizacin de los solicitantes, los siguientes documentos: - Certificado y acta del matrimonio celebrado entre las partes. - Certificado de residencia de la parte demandante. - Certificado de nacimiento de la hija de filiacin matrimonial de las partes. - Certificado de nacimiento de la hija de filiacin no matrimonial de la demandante. - Copia simple de sentencia de alimentos. Prueba testimonial: Previa verificacin de su asistencia con sus respectivas cdulas de identidad, habindole tomado el juramento de rigor antes de que declarasen y advertidos sobre su obligacin de ser veraz, se oy la declaracin de los testigos doa Margarita Alicia Castillo Casanueva, Run 11.119.149-4 y don Jos Alfredo

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Mora Nuez, Run 7.933.009-1, quienes habiendo dado razn suficiente de sus dichos sealaron que el matrimonio se encuentra separado de hecho desde hace ms de tres aos y que no han intentado reconciliacin ni vivir juntos nuevamente con nimo de permanencia. CUARTO: Que el certificado de matrimonio y la declaracin de los testigos, permiten acreditar, conforme las reglas de la sana crtica, esto es, sin contravenir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, el hecho que los cnyuges contrajeron matrimonio civil y que su vida en comn ha cesado durante un lapso mucho mayor de tres aos sin haber reanudado su convivencia con nimo de permanencia. QUINTO: Que la actual Ley de Matrimonio Civil N 19.947 contempla en su artculo 55 inciso 3 una causal de divorcio objetiva que permite al juez decretar el divorcio, derogando as en forma tcita la indisolubilidad del matrimonio civil del artculo 102 del Cdigo Civil. Por lo anterior habindose probado el cese de la convivencia por ms de tres aos, permite acceder a la demanda pedida. En mrito de lo anteriormente expuesto y conforme lo disponen los artculos 8 n 14, 32, 65 y 66 de la ley 19.968, y artculos 42 n 4, 53, 55 inciso 3, 56, 57, 59 y 60 de la ley 19.947, SE DECLARA: I.- Que se acoge sin costas por no haber existido oposicin la accin de divorcio deducida por doa Vernica Anglica Cceres Bravo, Run N11.456.147-0 en contra de don Vladimir Joaqun Pinto Daz, Run N 9.876.060-2, ambos ya individualizados y en consecuencia se declara terminado por divorcio el matrimonio celebrado entre las partes con fecha 10 de agosto de 1990, inscrito bajo el nmero 907 del registro de matrimonios correspondiente a la circunscripcin de Talca del ao 1990. II.- Una vez ejecutoriada la presente sentencia, practquese la subinscripcin respectiva por el oficial del registro civil correspondiente al margen de la inscripcin matrimonial indicada en lo resolutivo del fallo. Regstrese y archvense estos antecedentes, en su oportunidad. RIT : C-1458-2008 Dictada por don ________________________________, Juez de Familia de Talca. 2.- Aspectos preliminares En trminos generales y doctrinariamente, nos referimos a cumplimiento, cuando se realiza lo debido o se ejecuta una prestacin determinada. Luego, existe cumplimiento especfico o coactivo si la realizacin de la prestacin debida se lleva a cabo instado por un mandato judicial. Pues bien, segn lo establece la Constitucin Poltica de la Repblica, en su artculo 76, es deber de la judicatura conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. En cuanto a esta ltima funcin, la carta magna se refiere a la fase posterior a la de cognicin y resolucin por parte del tribunal, es decir, aquella en que se verifica la realizacin material y fsica de lo previsto en la sentencia o manifestacin de voluntad de un rgano jurisdiccional. A ello se le denomina proceso de ejecucin, vale decir, aquel en que se ventila una pretensin de ejecucin (cumplimiento forzoso). Como se estudi en los cursos procesales respectivos, la decisin imperativa de los tribunales de justicia, se puede llevar a cabo incluso por medio de la fuerza, existiendo para tal fin medidas de apremio, todo lo que debe estar fundado en un ttulo con fuerza ejecutiva. Para ello, los tribunales ordinarios de justicia y los especiales que integran el Poder Judicial, podrn impartir rdenes directas a la fuerza pblica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren. La normativa aplicable en cuanto al cumplimiento de las sentencias y resoluciones en general, se rige en caso de existir normativa especial por ella y en su defecto, por la normativa de aplicacin general, ambos estatutos normativos que explicaremos a continuacin. 3.- El cumplimiento en la legislacin procesal general. Reglamento supletorio A este tema se refiere el Libro I, Ttulo XIX del Cdigo de Procedimiento Civil. i.- Conforme al artculo 231 de dicho cuerpo normativo, la ejecucin corresponde a los tribunales que hayan pronunciado en 1 o 2 instancia, la sentencia que se busca ejecutar 56.
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Existen algunas excepciones, en cuanto son los tribunales que conozcan de los recursos de apelacin, casacin o revisin, los que van a ejecutar los fallos que dicten para la sustanciacin de

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ii.- Para ello existen dos mecanismos en la legislacin supletoria: el procedimiento incidental de ejecucin, que se lleva a cabo dentro de un ao de dictada la resolucin respectiva y el procedimiento ejecutivo, estudio preexistente al que nos remitimos. iii.- Operan las medidas de apremio sealadas en el Cdigo de Procedimiento Civil, a las que la Ley se remite explcitamente en ciertas materias. 4.- El cumplimiento en los asuntos de familia En cuanto al aspecto orgnico, la Ley contempla unidades administrativas al interior de la judicatura de familia, en las que coexiste la Unidad de Cumplimiento 57, la que es responsable de desarrollar las gestiones necesarias para la adecuada y cabal ejecucin de las resoluciones judiciales en el mbito familiar, particularmente de aquellas que requieren de cumplimiento sostenido en el tiempo, conforme lo establece el artculo 2 nmero 5 de la Ley58. De acuerdo al criterio de la norma citada, existen sentencias de cumplimiento inmediato, como sucede con las sentencias de divorcio, por ejemplo; y aquellas que tienen un cumplimiento sostenido en el tiempo, como ocurre con las sentencias de alimentos, o aquellas que regulan la relacin directa y regular de un padre con su hijo, v. gr. Ejecutoriada una resolucin que pone trmino definitivo al proceso, se deber llevar a cabo el procedimiento establecido en la Ley, dependiendo de su marco normativo, segn se explic. Es as como la naturaleza de la resolucin y la materia sobre la que recae determina su forma de cumplimiento. En caso que se impongan multas, el administrador deber disponer de un procedimiento a fin de garantizar el oportuno cobro y pago de las multas que se dispongan por resolucin ejecutoriada, empleando para tal fin el mdulo computacional disponible para ello. En el mismo sentido la sentencia de divorcio, por ejemplo, se cumple de manera inmediata respecto de las partes, una vez ejecutoriada, y se debe subinscribir al margen de la partida de matrimonio, para efectos de publicidad y efectos contra terceros. La Ley de Matrimonio Civil, a su vez, manda que al disponerse el pago de compensacin econmica, sta se cumpla como si fuesen alimentos, hacindole aplicable su estatuto particular. 5.- Cumplimiento especfico para determinadas materias y medidas de apremio 5.1.- Cumplimiento del pago de alimentos Corresponde al sistema reglamentario de cumplimientos o ejecucin ms completo y de mayor utilidad prctica en materia de familia. i.- Juicio ejecutivo de alimentos los mismos. Por su parte, siempre que la ejecucin de una sentencia definitiva haga necesaria la iniciacin de un nuevo juicio podr iniciarse ante el tribunal que lo dicto en 1 o en nica instancia o bien ante el que sea competente de acuerdo a las reglas generales a eleccin de la parte que haya obtenido en el juicio. 57 Conforme inform la Excma. Corte Suprema, su funcin se centra en peticiones relacionadas con el sistema anterior de Justicia de Menores. Esta unidad proyecta un total de ingresos a diciembre de 2010 del orden de 165.000 escritos; es decir, un promedio mensual de 13.700 ingresos En: http://www.poderjudicial.cl/modulos/Home/Noticias/PRE_txtnews.php?cod=2341. [visitado el 3/11/010]. 58 La Ley N 20.286 introdujo esta nueva unidad administrativa e incorpor la misin de la Excma. Corte Suprema, por intermedio de la Corporacin Administrativa del Poder Judicial, de velar por el eficiente y eficaz cumplimiento de las funciones de las unidades administrativas, resultando aplicable lo dispuesto en el artculo 26 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

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De conformidad al artculo 11 inciso 1 de la Ley N 14.908, toda resolucin judicial que fijare una pensin de alimentos o aprobare una transaccin de acuerdo a la ley, tendr mrito ejecutivo. Ser competente para su ejecucin el tribunal que dict la resolucin respectiva en nica o primera instancia o el del nuevo domicilio del alimentario, vale decir ante el juzgado de familia competente. En este sentido la Ley N 19.741 introduce el juicio ejecutivo de alimentos, como una figura hibrida entre el juicio ejecutivo propiamente tal y el rgimen de apremios en materia de alimentos. 1.1.- Requerimiento de pago al alimentante El requerimiento de pago al deudor, se efectuar mediante la notificacin establecida en el artculo 23 de la Ley, es decir en forma personal o subsidiaria del artculo 44, sin previa autorizacin. En este momento en que comenzar a operar el plazo legal para oponer exclusivamente la excepcin de pago, siempre que est fundada en un antecedente escrito. De no oponerse esta excepcin o declarada inadmisible, se omitir la sentencia y ser suficiente el mandamiento para que el acreedor haga ejecucin de sus derechos en el procedimiento de apremio del juicio ejecutivo. En relacin a lo antes comentado respecto a las resoluciones de cumplimiento sostenido en el tiempo, el legislador contempla una especialidad a este requerimiento, en cuanto bastar con el primer mandamiento de embargo despachado, para el pago de cada una de las pensiones alimenticias venideras, sin necesidad de nuevo requerimiento (artculo 12 inciso final de la Ley N 14.908). ii.- Modalidades de pago, garantas, sanciones y formas de asegurar el pago ii.1.- Retencin Judicial En caso de que el alimentante sea trabajador dependiente, el pago se realizar, salvo estipulacin en contrario, a travs de la retencin de las remuneraciones. La resolucin que de tal forma lo declare, ser notificada judicialmente por carta certificada dejando testimonio de ello en el sistema informtico de tramitacin de las causas de familia, la que se entender practicada al quinto da hbil, a la persona natural o jurdica que, por cuenta propia o ajena o en el desempeo de un empleo o cargo, deba pagar al alimentante su sueldo, salario o cualquiera otra prestacin en dinero, a fin de que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas fijadas en ella directamente al alimentario, a su representante legal o a la persona a cuyo cuidado est, de acuerdo lo establece el artculo 8 de la Ley N 14.908. Al notificar al retencionario, debe drsele cuenta de la responsabilidad de informar al tribunal en caso de cesar el vnculo laboral. Igual modalidad se ha aplicado en forma analgica a aquellos alimentantes que perciban jubilaciones, pensiones o montepos, ordenndose a la institucin pagadora, sea AFP, INP, CAPREDENA, DIPRECA u otra, retener del monto de la mensualidad un tem correspondiente a alimentos, que sta misma entidad deber depositar en la cuenta vista abierta al efecto. ii.2.- Otorgamiento de cauciones El artculo 10 la Ley N 14.908 dispone que el juez podr tambin ordenar que el deudor garantice el cumplimiento de la obligacin alimenticia con una hipoteca o prenda sobre bienes del alimentante o con otra forma de caucin. Dicha medida se aplicar especialmente en caso de que fundadamente se espera la salida del pas del alimentante, en cuyo caso se decretar arraigo en su contra, hasta que constituya caucin suficiente. ii.3.- Otras medidas Siendo uno de los elementos ms importantes al momento de fijar el monto de la pensin de alimentos, el patrimonio del alimentante, el legislador ha dispuesto medidas para que la cantidad que corresponda pagar de acuerdo al derecho de alimentos, no se vea menoscabada. La ley fija dos tipos de sanciones:

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i) Penales: el ocultamiento de fuentes de ingresos del demandado en juicio de alimentos es sancionado con pena de presidio en cualquiera de sus grados. Se castiga con las penas establecidas para los delitos de falso testimonio: al demandado si no acompaa los documentos en todo o en parte, presta la declaracin jurada o al tercero que facilita el ocultamiento mediante documentacin al efecto, con las establecidas en el artculo 207 del Cdigo Penal; y si se trata de una proporcin de datos inexactos y la omisin de informacin relevante en la declaracin jurada, se penar con las establecidas en el artculo 212 del mismo texto legal. ii) Civiles: los actos celebrados por el alimentante con un tercero de mala fe, con la finalidad de reducir su patrimonio en contra del alimentario, le son aplicables la accin revocatoria o pauliana. Se entiende que hay mala fe del tercerol, si saba o deba saber las intenciones fraudulentas del alimentante. iii.- Medidas de apremio iii.1.- En contra del alimentante Proceden a peticin de parte o de oficio con la verificacin de dos requisitos, segn lo prescribe el artculo 14 de la Ley N 14.908: a) se hayan decretado alimentos por medio de una resolucin que cause ejecutoria a favor del alimentario respectivo; b) que el alimentante no haya dado cumplimiento a la obligacin en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms cuotas. i) Arresto nocturno La ms usada de estas medidas de apremio, quiz por las facilidades que las unidades de cumplimiento dan a los beneficiarios, es el arresto nocturno, que corresponde a la privacin de libertad desde las 22 horas de cada da, hasta las 6 horas del siguiente. Puede llevarse a cabo por 15 das o menos y en caso de nuevos apremios hasta por 30 das. Procede siempre que el alimentante no cumpla con su obligacin en la forma decretada, o hubiese dejado de pagar una o ms cuotas de la pensin alimenticia 59. Conjuntamente con este arresto nocturno, la ley contempla la posibilidad de que en caso de que el deudor persista en su conducta morosa o incumpla el rgimen de arresto nocturno decretado, ordenar el arresto efectivo 60 del alimentante, medida que ciertamente es ms gravosa que la anterior pero que es mucho menos utilizada en la prctica. Al alimentante le asiste la posibilidad de demostrar al tribunal la carencia de medios econmicos o casos de fuerza mayor, circunstancias en que el juez podr suspender la medida de apremio. En caso de que se solicite la suspensin de la medida de apremio decretada, el juez podr citar a las partes a una audiencia especial donde se debatir acerca de la imposibilidad de cumplir y las razones graves y calificadas invocadas por el alimentante. Otra de las formas en que en la prctica se ha usado para impedir la aplicacin de medidas de apremio al deudor dispuesto a cumplir es el ofrecimiento de convenios de pago, donde el moroso, reconociendo su incapacidad de pagar de una vez los saldos insolutos, hace una oferta de pago al alimentario o su representante
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Necesario resulta recalcar la vigencia de los derechos fundamentales y as lo ha puesto de manifiesto la jurisprudencia al acoger un recurso de amparo por considerar extremadamente grave la aplicacin oficiosa de arresto nocturno para una persona que detenta inestabilidad laboral, encontrndose pendiente un juicio de rebaja de alimentos. Sentencia de la Iltma. Corte de Apelaciones de Copiap, acoge accin de amparo constitucional, 27 de septiembre de 2010. Asimismo, la Corte Suprema acogi un recurso de amparo, en consideracin a que el alimentario opt por la va ejecutiva, existiendo bienes para satisfacer la acreencia en todo o en parte mediante el embargo de un bien raz. Sentencia de la Excma. Corte Suprema, 31de diciembre de 2007. En todo caso, al darse circunstancias extraordinarias es factible que se estime vulnerada la libertad personal, pero nuestro mximo tribunal ha determinado sostenidamente improcedente el amparo constitucional, en cuanto el tribunal resulta competente para proceder al arresto, en la forma y la oportunidad establecida en la ley. Por todas, Sentencia de la Excma. Corte Suprema, rechaza accin de amparo constitucional, 26 de enero de 2005. 60 Llamaremos arresto efectivo a aquella reclusin permanente del deudor que se extiende por todo el da y no slo por las noches.

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legal, pudiendo estos arribar a un convenio de pago que suspenda la aplicacin del apremio a cambio del compromiso de pagar en mensualidades que se adicionan a la pensin de alimentos vigente. Para efectos de llevar a cabo los apremios, los jueces de familia estn facultados para, en casos estrictamente necesarios, decretar el allanamiento y descerraje del domicilio del demandado por parte de la polica, para efectos de ponerlo a disposicin de Gendarmera de Chile. En caso de no encontrarse en el lugar, podr ordenarse la investigacin de su paradero por la fuerza pblica y en todo caso, sta se encuentra facultada para arrestarle en el lugar en que se encuentre. ii) Intereses Si se han dictado dos o ms apremios en contra del alimentante por las mismas cuotas vencidas, estas devengarn inters corriente desde que debieron ser pagadas hasta la fecha de su pago efectivo. iii) Orden de arraigo El inciso 5 del artculo 14 de la Ley N 14.908 consagra tambin el deber del juez de dictar orden de arraigo en contra del alimentante, la que se mantendr vigente hasta que se realicen los pagos correspondientes, esto es la imposibilidad del alimentante de abandonar el territorio de la Repblica. A pesar de la redaccin dada por el legislador a esta disposicin que establece un imperativo para el juez de decretar la orden de arraigo conjuntamente con el arraigo nocturno u otras medidas de apremio, en la prctica se aplica escasamente y slo a peticin de parte. iv) Retencin de la devolucin anual de impuestos Consiste en la orden emanada del tribunal respectivo dirigida a la Tesorera General de la Repblica, para que en el mes de marzo se proceda a la retencin de la devolucin anual de impuestos a la renta del deudor de pensin alimenticia. Suspensin de la licencia de conducir. La Ley N 20.152, buscando mejorar el rgimen de cumplimiento en materia de alimentos introdujo la modalidad de suspensin de la licencia de conducir, que faculta al juez para suspender la licencia del conductor moroso hasta por seis meses, prorrogables por igual trmino 61 mientras este se encuentre en mora del pago de los alimentos. iii.2.- En contra del retencionario La institucin de la retencin, regulada en el artculo 8 de la Ley N 14.908, es de una aplicacin y utilidad prctica innegable. El legislador ha dispuesto sanciones en caso de desobediencia de la obligacin de retener y enterar el pago al alimentario o a quien corresponda, segn el mandato judicial, lo que tambin se aplica en caso de no dar aviso al tribunal del trmino de la relacin laboral. En efecto, el artculo 13 de la norma antes citada, estatuye que en caso de que la persona natural o jurdica a quien corresponda realizar la retencin la desobedeciera, incurrir en multa, a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener, lo que no obsta para que se despache en su contra o en contra del alimentante el mandamiento de ejecucin que corresponda. Dicha sancin se decretar breve y sumariamente por el tribunal que conoci del juicio de alimentos en primera o en nica instancia, y la resolucin que la imponga tendr mrito ejecutivo una vez ejecutoriada.

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Parte de la doctrina critica este apremio en cuanto las estadsticas del Servicio Nacional de la Mujer indican que el 40,6 % de las pensiones fluctan entre los $20.000 y $50.000, y slo un 17% superan los $100.000, por lo que no ayudara ni directa ni indirectamente dicha sancin. LPEZ, Manual, cit. nota n. 16, pp. 990-991. De todas maneras, el legislador establece que si la licencia suspendida es herramienta para desempear el empleo por el cual provee ingresos al alimentario, el apremiado puede pedir su suspensin en la medida que garantice el pago de lo debido y se obligue a pagar la cantidad que fije el tribunal de lo adeudado, dentro de los quince das siguientes.

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6.- Cumplimiento del rgimen de relacin directa y regular Existen distintas formas de cumplir con el derecho de comunicacin familiar, sin embargo, ellas deben quedar especficamente determinadas en la resolucin que lo decrete o apruebe, fijando la fecha y periodicidad de manera particularizada. i.- Recuperacin del tiempo perdido El juez prudencialmente podr fijar el tiempo que deber recuperarse, segn lo estatuye el artculo 48 inciso 3 de la Ley N 16.618 de Menores, en el caso de que por causa imputable a la persona bajo cuyo cuidado se encuentre el menor, se frustre, retarde o entorpezca la relacin establecida. Ms que de una medida de apremio, en este caso se trata de una medida compensatoria para el padre que por causa del otro, se ha visto impedido de mantener con su hijo, una relacin regular y directa. Para que el tribunal proceda a fijar la recuperacin del tiempo perdido deber probarse primero el incumplimiento del rgimen de relacin directa y regular, a continuacin el juez deber dar traslado a la parte incumplidora a efecto de que justifique su falta de cumplimiento, retardo o entorpecimiento. Generalmente se cita para ello a una audiencia especial, en la cual se debe rendir prueba en ambos sentidos, por una parte respecto de los incumplimientos y por la otra respecto de las eventuales justificaciones de aquellos, dado que la ley exige que esos incumplimientos sean imputables al padre incumplidor ii.- Medidas de apremios generales Junto con la creacin de la figura de recuperacin de tiempo perdido el legislador ha hecho aplicable al caso de incumplimiento de las resoluciones judiciales respecto de relacin directa y regular, a travs de la norma de reenvo por parte de los artculos 48 inciso 4 y 66 inciso tercero de la Ley N 16.618, establecen sanciones para el padre incumplidor. En estricto sentido la ley fija dos tipos de sanciones que se cumplen de la misma forma pero para distintos sujetos. El artculo 48 inciso 4, seala que en caso de que el padre o madre a quien corresponda mantener la relacin con el hijo dejase de cumplir, injustificadamente, la forma convenida para el ejercicio del derecho o la establecida por el tribunal, podr ser instado a darle cumplimiento, bajo apercibimiento de decretar su suspensin o restriccin, lo que no obstar a que se decreten apremios cuando procedan de conformidad al inciso tercero del artculo 66. El inciso tercero del artculo 66 de la Ley N 16.618, reenva al artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil a efecto de penalizar la conducta incumplidora. Por su parte el artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil establece las sanciones de arresto hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de la obligacin. Ciertamente que para el caso de incumplimiento por parte del padre en cuyo beneficio se encuentra establecido el rgimen de relacin directa y regular, carece de eficacia establecer cualquier tipo de sanciones distinta a la suspensin o restriccin, pues apremiar al padre a objeto de obtener el cumplimiento forzado del rgimen podra significar un detrimento al desarrollo del menor, lo que obviamente es contrario a principio del inters superior del nio, nia o adolecente. Respecto del padre que tiene a su cuidado al nio y que dificulta o imposibilita la relacin directa y regular con el padre que no vive con el menor, el artculo 66 inciso cuarto de la Ley N 16.618, establece que las sanciones aplicables a este en los siguientes trminos: El que fuere condenado en procedimiento de tuicin, por resolucin judicial que cause ejecutoria, a hacer entrega de un menor y no lo hiciere o se negare a hacerlo en el plazo sealado por el tribunal, o bien, infringiere las resoluciones que determinan ejercicio del derecho a que se

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refiere el artculo 229 del Cdigo Civil [derecho a mantener una relacin directa y regular con el hijo] , ser apremiado en la forma establecida por el artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil. La norma antes expuesta hace aplicable tambin el artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, el arresto hasta por 15 das o la multa proporcional. Esta medida s se ha aplicado, aunque quiz no con la rigurosidad necesaria para garantizar el cumplimiento de los regmenes de relacin directa y regular, dado que eventualmente tambin podra colisionar con el principio del inters superior del nio, nia, o adolecente en el sentido de que en casos de que la madre, quien habitualmente tiene le cuidado personal de los hijos, vive sola junto a ellos y dificulta el cumplimiento del rgimen de relacin directa y regular del padre, surge el inconveniente fctico de que si se llevara a cabo el arresto en su contra, los propios menores (en cuyo beneficio se ha establecido este derecho) podran quedar desguarnecidos si no hubiere parientes dispuestos a brindarles su cuidado por esos das. Pareciera ser que en ambos casos se trata de aplicar las mismas sanciones y slo que a distintos supuestos, sin embargo existe una sutil diferencia en la forma de aplicacin de ambas sanciones. En el caso del incumplimiento del padre beneficiario del rgimen de relacin directa y regular, previo a sancionarle debe apercibrsele a cumplir, lo que no pasa con el padre bajo cuyo cuidado se encuentra el nio o nia, caso en el cual se podr aplicar directamente el apremio, junto con la orden de recuperar el tiempo perdido. Esta diferencia, frecuentemente no es aplicada por los jueces, quienes derechamente no aplican el apercibimiento al padre beneficiario y aperciben, previamente a dar lugar al apremio al padre bajo cuyo cuidado se encuentra el menor. VII.- Regulacin Complementaria Contenida en los Auto Acordados Los Auto Acordados Acta 104/2005, Acta 91/2007 y Acta 98, son tres cuerpos normativos dictados por la Corte Suprema de justicia, en ejercicio de sus facultades econmicas, que regulan el funcionamiento de los tribunales de familia, el procedimiento en los tribunales que tramitan con carpeta electrnica y la administracin y gestin en los tribunales de familia, respectivamente. Conjuntamente con normar materias de funcionamiento domstico de los tribunales de familia, estos Auto Acordados tambin regulan materias procesales de fondo, como las que pasamos a destacar. 1.- Sancin a la incomparecencia en la declaracin de parte El artculo 52 de la Ley, establece una sancin para el litigante que siendo debidamente citado a prestar declaracin, en virtud del artculo 50 del mismo cuerpo normativo, no comparece o compareciendo da respuestas evasivas. En caso de verificarse alguna de estas dos alternativas, el juez podr considerar reconocidos como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de la parte que solicit la declaracin. Sin embargo, la Ley omite pronunciarse acerca de los supuestos fcticos sobre los cuales opera esta sancin, pues no seala sobre donde constan esas afirmaciones, haciendo ineficaz este apercibimiento. Precaviendo o remediando esta situacin, el Auto Acordado 104-2005 en su artculo segundo, crea una frmula para dotar de eficacia al apercibimiento consagrado en el artculo 52, sealando que con el solo objeto de hacer procedente la sancin prevista en el artculo 52 de la Ley, la parte que solicite la respectiva declaracin debe presentar, por escrito al tribunal, en sobre cerrado y con a lo menos dos das hbiles de anticipacin a la audiencia de juicio, un listado o minuta de preguntas redactadas en forma asertiva. Este artculo que fue bastante resistido por una parte de los ministros de la Corte Suprema, por considerarse que atentaba contra la naturaleza oral del procedimiento, sin embargo qued de esta forma por una razn prctica a efecto de suplir la falta de aplicacin del apercibimiento consagrado en la norma. 2.- Aplicacin del principio de publicidad a la carpeta electrnica

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Es de muy frecuente ocurrencia que los funcionarios a cargo de atender al pblico, a los abogados y apoderados de las distintas instituciones de prestacin de asesora jurdica gratuita, nieguen el acceso a informacin acerca de las causas en tramitacin, por considerar que aquello vulnera el derecho a la privacidad de los litigantes. Esta negativa a entregar informacin, junto con impedir que los apoderados asuman el patrocinio o poder de manera informada en la causa, vulnera abiertamente el principio de publicidad contenido en el artculo 15 de la Ley. No obstante existir una norma jurdica expresa al respecto y ante la falta de entendimiento de los funcionarios muchas veces acostumbrados al secretismo, la Corte Suprema, ha tomado cartas en el asunto, estableciendo en el artculo 32 del Acta 98, que la informacin contenida en la carpeta electrnica de cada causa disponible en el sistema informtico ser pblica, salvo en aquellos casos cuya reserva se haya establecido por Ley. Ejemplos de la sealada reserva estricta, pueden encontrarse en los artculos 19 y 28 de la Ley N 19.620 respecto del procedimiento relativo a susceptibilidad y adopcin de menores e incomprensiblemente en el artculo 86 de la Ley N 19.947 respecto de las causas sobre divorcio, separacin judicial y nulidad de matrimonio. Fuera de estas excepciones normativamente previstas rige el principio de publicidad y especficamente lo regulado en el Acta 98. 3.- Registro de la dictacin de la sentencia El artculo 27 del Acta 98, complementa lo dispuesto por el artculo 65 de la Ley N 19.968, en el sentido de facultar al juez para escriturar slo la parte resolutiva de la sentencia, quedando las partes expositiva y considerativa registradas slo en el sistema de audio. Excepcionalmente para el caso de ser apelada la sentencia definitiva, esta deber transcribirse. 4.- Introduccin del correo electrnico como medio de presentacin de escritos y forma vlida de notificacin El correo electrnico o email es el medio ms frecuente de realizar actuaciones procesales por las partes y de recibir notificaciones en el procedimiento ante los Tribunales de Familia, sin embargo dicha procedencia no tiene expresa mencin en la Ley quien slo abre la puerta a la aplicacin de dichos medios tecnolgicos. El Acta 91/2007, que especficamente regula el procedimiento en los tribunales que tramitan con carpeta electrnica, contempla la posibilidad de realizar actuaciones procesales por medio de correo electrnico, para lo que se ordena en su artculo 29 la designacin de un funcionario encargado de descargar las presentaciones y derivar las solicitudes que ingresen por dicha va. Asimismo el correo electrnico se ha venido usando en la prctica como uno de los medios expeditos y eficaces de notificacin, que las partes deben sealar al realizar su primera actuacin en el proceso, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 23 inciso final de la Ley. En los Juzgados de Letras pertenecientes a comunas donde no existen Tribunales de Familia y que no cuentan con SITFA62, este medio de notificacin puede ser reemplazado por el fax o por la simple notificacin telefnica certificada por el ministro de fe del Tribunal. VIII.- Procedimientos Especiales ante los Tribunales de Familia De manera paralela al procedimiento ordinario -de aplicacin general-, coexisten los procedimientos especiales, que por la naturaleza propia de los asuntos que le competen, establecen ciertas diferencias procedimentales con respecto al supletorio63. Pasemos a dar revista a los principales.
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Sistema Informtico de los Tribunales de Familia. El artculo 55 de la ley 19.968, establece al referirse al ordinario que [e]l procedimiento de que trata este Prrafo ser aplicable a todos los asuntos contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los juzgados de familia y que no tengan sealado otro distinto en sta u otras leyes. Respecto de

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1.- Procedimiento de aplicacin judicial de medidas de proteccin de los derechos de los nios, nias y adolescentes 1.1.- Prolegmeno Para poder comprender esta institucin dentro del procedimiento de familia, es necesario remontarse a la ratificacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio. Dicho acto ocurri en el ao 1990. En la mentada convencin, como instrumento de Derecho Internacional, se estipulan los deberes jurdicamente vinculantes para los Estados partes, quienes al adherirse a ella asumen el compromiso de asegurar a todos los nios y nias los derechos y principios que el documento seala en su articulado. As, la convencin pretende desarrollar y al mismo tiempo dotar de eficacia jurdica la Declaracin de los Derechos del Nio, firmada por la Organizacin de Naciones Unidas en el ao 1959. La Convencin de Derechos del Nio en su artculo 4 seala que los Estados parte deben adoptar las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en ella, por lo tanto, estamos en presencia de una norma que mandata a los Estados parte, entre ellos a Chile, para asumir dicha conducta; es entonces, que nace la necesidad de crear y as establecer un procedimiento que pueda dar un orden a las normas de la convencin, y al mismo tiempo otorgar cumplimiento a sus requerimientos. En nuestro pas ese procedimiento est singularizado en el prrafo primero del Ttulo IV de la Ley. Es importante resaltar en este aspecto, que la misma Convencin de los Derechos del Nio es la que establece la garanta para todo nio o nia que est en condiciones de formarse un juicio propio, de poder expresar libremente su opinin en todos los asuntos que le afecten, debiendo tenerse en cuenta dichas opiniones, en atencin de su edad y madurez. El mismo documento reconoce adems, la oportunidad para nios y nias de ser escuchados en todo procedimiento administrativo o judicial que les afecte. El procedimiento de proteccin de derechos consagrado en la Ley nos seala su finalidad en el artculo 68: la adopcin de medidas de proteccin jurisdiccionales establecidas en la Ley, tendientes a la proteccin de los derechos de los nios, nias o adolescentes cuando estos se encontraren amenazados o vulnerados. Es en este sentido que el procedimiento de proteccin se aplica como una frmula para evitar un dao en los derechos de los nios o adolescentes, y adems para la restauracin de los derechos ya vulnerados. Todo esto lo podemos concordar plenamente con el artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica. 1.2.- Aspectos generales a.- mbito de aplicacin y normativa aplicable Para que resulte procedente el procedimiento en comento, es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos64: i) Que la Ley exija o autorice expresamente la intervencin judicial. ii) Se trate de adoptar medidas de proteccin expresamente establecidas en la Ley. iii) Las medidas tengan por objeto proteger los derechos de los nios, nias o adolescentes. iv) Que dichos derechos se encuentren vulnerados, o por lo menos, amenazados. Como hemos adelantado, rigen las normas del Ttulo IV en su prrafo primero (artculos 68 a 80 de la Ley) y supletoriamente, las del procedimiento ordinario. b.- Comparecencia del nio, nia o adolescente. En concordancia con lo mencionado respecto a la convencin, la Ley lo recoge y prescribe en su artculo 69 que en el procedimiento, el juez tendr debidamente en cuenta las opiniones de los nios, nias o estos ltimos, las reglas del presente Prrafo tendrn carcter supletorio.
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Seguimos en esta parte lo dicho por Silva, p. 47.

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adolescentes, considerando su edad y madurez. Ello ocurrir en la audiencia preparatoria, de juicio, o bien en una especial fijada al efecto, procurando un ambiente adecuado y protector de su salud. c.- Titulares de la accin En razn de cumplir con la finalidad del procedimiento, la Ley no exige formalidades para su inicio. As el procedimiento puede comenzar a requerimiento de: i) El juez oficiosamente. ii) El nio, nia o adolescente. iii) Sus padres. iv) Las personas que lo tengan bajo su cuidado. v) Los profesores o director del establecimiento educacional a que asista (el nio, nia o adolescente). vi) Los profesionales de la salud que trabajen en los servicios en que se atienda. vii) Los profesionales del Servicio Nacional de Menores (SENAME). viii) Cualquier persona que tenga inters en ello65. La legitimacin para actuar en estos procedimientos es amplia, y constituye una novedad en el derecho chileno, ya que el legislador ha estimado necesario establecer un criterio ms bien popular al momento de determinar quienes estn autorizados por Ley a presentar una medida de proteccin a favor de un menor de edad. Por lo tanto, el procedimiento de proteccin se aleja del tradicional procedimiento civil, donde slo las partes pueden actuar en el mismo; nace en este sentido, un cuestionamiento respecto a lo beneficioso o daino que puede significar una amplia legitimacin para proteger intereses tan superiores, como aquellos de nios, nias y adolescentes y que todava no es resuelto por la doctrina. d.- Del requerimiento Como dijimos, la peticin es desformalizada y no requiere de condiciones especiales para dar inicio al procedimiento. Adems, se entiende que podr llevarse a cabo incluso por medios menos comunes como el fax o incluso por comunicacin telefnica. 1.3.- Normativa procedimental A pesar de que el procedimiento para decretar una medida de proteccin es de carcter especial, cuenta -al igual que un procedimiento ordinario de familia- con dos audiencias, una primera preparatoria de juicio y una segunda propiamente de juicio, en principio. a.- Audiencia preparatoria Una vez iniciado el procedimiento, en la forma antedicha, el juez citar, dentro de los cinco das siguientes, a la celebracin de la audiencia preparatoria. El Auto Acordado de la Corte Suprema relativo al funcionamiento de los tribunales de familia, seala en su apartado cuarto, especficamente en su numeral 7, que [e]n los casos del artculo 16 bis de la Ley, o de cualquier otra retencin o internacin de un nio, nia o adolescente, como asimismo, en caso de adoptarse una medida cautelar de aquellas previstas en el artculo 71 letras c) o h) de la Ley antes del inicio del procedimiento, la audiencia preparatoria deber llevarse a efecto a primera hora del da hbil siguiente a la adopcin de dichas medidas. En su caso, el tribunal deber conocer acerca de las circunstancias de la retencin, internacin o medida, la clusula quinta del mismo texto normativo remite su aplicacin al procedimiento en anlisis. A la audiencia en tratamiento, corresponde la citacin de los menores involucrados, sus padres, las personas a cuyo cuidado estn, y de todos quienes puedan aportar antecedentes al proceso. El desarrollo de la audiencia contiene los siguientes momentos bsicos, conforme al artculo 72 de la Ley:
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No debiera entenderse la referencia al inters, de la forma que lo trata la legislacin general, si no hecho a aquel superior del nio, nia y adolescente, conforme al estatuto de familia. Silva, p. 47.

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i) El juez informar a las partes respecto a las etapas del procedimiento, sus derechos y deberes y responder las dudas que surjan. Lo que se transmitir a los menores de una forma en que puedan comprender. ii) El tribunal indagar sobre la situacin que ha motivado el procedimiento, la forma en que afecta a los menores, y la identidad de los involucrados. iii) Los comparecientes expondrn lo que estimen conveniente. iv) En seguida, se dictar una resolucin judicial en que se individualice a las partes, fije el objeto del juicio, indique las pruebas que deban rendirse y establezca el da en que se celebrar la audiencia de juicio, dentro de los 10 das siguientes. v) Una vez odos los involucrados en el asunto, si es que el juez considera que cuenta con todos los elementos necesarios, proceder a dictar la sentencia en la causa, sin embargo, citar a una audiencia de juicio en el caso de no contar con las pruebas suficientes para resolver, o si es que estima pertinente aplicar la medida de proteccin establecida en el artculo 30 N 2 de la Ley, a saber ,el ingreso del menor de edad en un Centro de Trnsito o Distribucin, hogar substituto o en un establecimiento residencial. b.- Audiencia de juicio i) Se recibir la prueba. Procede la objecin de los informes periciales, para lo cual el juez podr hacerse asesorar por el Consejo Tcnico. ii) Despus de recibir la prueba, se realizar el llamado a conciliacin. iii) Finalmente, se decidir el asunto sometido a conocimiento del tribunal. c.- Sentencia Para dictar la sentencia, el juez de la causa debe procurar que las partes puedan acordar la forma ms expedita para lograr la resolucin de la situacin que afecta al nio, nia o adolescente. Ahora bien, si lo anterior no es posible, la sentencia fundamentar por una partes la necesidad y conveniencia de la medida adoptada, como tambin los objetivos que se pretenden con su cumplimiento y la duracin en el tiempo de la medida que se aplicar. Esta sentencia se pronunciara oralmente una vez que se ha dado trmino a la audiencia preparatoria, o de juicio, segn corresponda. En definitiva, si la conciliacin no tuviese buen puerto, se proceder a dictar sentencia en los siguientes trminos: i) Se pronunciar de manera oral en la audiencia juicio, de la forma explicada para el procedimiento ordinario. ii) Deber contener una fundamentacin de la conveniencia y necesidad de la medida adoptada, la indicacin de los objetivos de la misma, el tiempo de duracin. La medida de proteccin fijada por el tribunal, en ningn caso () podr durar ms de noventa das, esto para evitar trastornos ms graves que pudieran originarse con la imposicin de la medida. Es acertado acotarla en el tiempo entonces. Sin embargo, no existe la posibilidad actualmente de poder renovar la medida, cuando esta ha sido exitosa en cuando a proteger al nio, nia o adolescente involucrado, situacin que adquiere una mayor importancia, cuando el procedimiento de proteccin excede el tiempo de duracin de la medida de proteccin decretada por el tribunal. iii) Explicar claramente a las partes la naturaleza y los objetivos de la medida adoptada, sus fundamentos y duracin66. iv.- Medidas cautelares especiales
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La jurisprudencia ha recalcado la necesidad de asignar un tiempo de duracin fallando que no se puede establecer el cuidado personal definitivo mediante una medida de proteccin. Las razones que pueden significar la desvinculacin entre madre e hija, surgen nicamente por la existencia de inhabilidad de la progenitora, de causa calificada o porque el inters superior de la menor as lo amerite. Dichas razones deben ser analizadas y resueltas en un proceso previsto por la ley para dicho fin, distinto en cuanto a su naturaleza y estndares de conviccin al que determina la aplicacin de una medida de proteccin, que en ningn caso pretende resolver de forma definitiva el cuidado personal. Sentencia de la Excma. Corte Suprema, acoge recurso de casacin en el fondo, 15 de junio de 2009.

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La Ley dispone en su artculo 71, un listado de medidas cautelares de carcter especial, que pueden tener aplicacin en cualquier momento del procedimiento, incluso antes de su inicio, pudiendo decretarse de oficio, a solicitud de la autoridad pblica o de cualquier persona, cuando ello resulte necesario para proteger los derechos del nio, nia o adolescente. a.- Enumeracin. Estas medidas cautelares especiales son: i) Su entrega inmediata a los padres o a quienes tengan legalmente su cuidado. ii) Confiarlo al cuidado de una persona o familia en casos de urgencia, caso en el cual se preferir, para que asuman provisoriamente el cuidado, a sus parientes consanguneos o a otras personas con las que tenga relacin de confianza. iii) El ingreso a un programa de familias de acogida o centro de diagnstico o residencia, por el tiempo que sea estrictamente indispensable. En este caso, de adoptarse la medida sin la comparecencia del nio, nia o adolescente ante el juez, deber asegurarse que esta se verifique a primera hora de la audiencia ms prxima. iv) Disponer la concurrencia de los nios, nias o adolescentes, sus padres, o las personas que los tengan bajo su cuidado, a programas o acciones de apoyo, reparacin u orientacin, para enfrentar y superar las situaciones de crisis en que pudieren encontrarse, e impartir las instrucciones pertinentes. v) Suspender el derecho de una o ms personas a mantener relaciones directas o regulares con el nio, nia o adolescente, sea que hayan sido establecidas por resolucin judicial o no lo hayan sido. vi) Prohibir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comn. vii) Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de estudio del nio, nia o adolescente, as como a cualquier otro lugar donde este permanezca, visite o concurra habitualmente. Si asisten al mismo establecimiento, el juez adoptara medidas tendientes a resguardar los derechos de aquellos. viii) Internacin en un establecimiento hospitalario, psiquitrico o de tratamiento especializado, en la medida que se requiera de los servicios que stos ofrecen y ello sea indispensable frente a una amenaza a su vida o salud. v.- La prohibicin de salir del pas para el nio, nia o adolescente sujeto de la peticin de proteccin La mayora de las medidas antes mencionadas no tienen relacin con temas de carcter patrimonial, y la aplicacin de estas permite romper la situacin preexistente para el menor de edad que se pretende proteger. Existe un caso especial que merece atencin, este es el que se produce cuando segn el artculo 71 de la Ley la medida de proteccin tenga lugar antes del inicio del procedimiento, caso en el cual el juez fijar desde luego la fecha en que deber llevarse a cabo la audiencia preparatoria, para dentro de los cinco das siguientes contados desde la adopcin de la medida. En el caso particular, el legislador ha presupuesto el radical efecto que pueden tener estas medidas por lo tanto se fija un brevsimo plazo para recibir a los interesados en la medida ante la presencia del juez de familia, oportunidad procesal donde se podr discutir la procedencia de la medida, y su eventual mantencin o correccin. Se debe entender, al efecto, que cuando la Ley seala en el artculo 71 que la resolucin que determine la imposicin de una medida cautelar deber fundarse en antecedentes que sean calificados como suficientes para ameritar su adopcin, de los que se dejar expresa constancia en la misma, corresponde a quien solicita una determinada medida de proteccin, acompaar ante el juez, todos los antecedentes que comprueben la necesidad de decretarla y debe tener en consideracin el mbito de proteccin de la medida especifica que se pretende obtener por parte del tribunal. vi.- Mencin especial para la medida separacin de nias, nios o adolescentes de sus padres a.- Procedencia Procede slo en orden a que se considere estrictamente necesaria la medida y no existiendo otra ms adecuada, es decir, tiene un carcter excepcional y de gravedad, conforme lo estatuye el artculo 74 de la Ley. b.- Aplicacin de la medida.

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La medida consiste en separar al menor de uno o ambos de sus padres o de las personas que lo tengan bajo su cuidado. La resolucin que la decrete debe ser fundada y el juez en ella deber preferir para el cuidado del menor a sus parientes consanguneos o a otras personas con las que tenga una relacin de confianza. Slo a falta de ellos, se proceder a dejar al menor en un establecimiento de proteccin 67. vii.- Cumplimiento de las medidas decretadas En este sentido la Ley es clara al sealar que el director del establecimiento o el responsable del programa en que se cumpla una medida de proteccin tienen la obligacin de informar acerca de su desarrollo, de la situacin en que se encuentra el nio, nia o adolescente y de los avances alcanzados respecto de los objetivos previstos en la sentencia. Tal informe ser trimestral, salvo que el juez seale un plazo mayor, que no podr exceder de seis meses. Por su parte, este mismo cuerpo legal indica que cuando los padres, personas responsables o cualquier otra persona impidan la ejecucin de la medida acordada, el organismo responsable de su ejecucin o seguimiento comunicar al tribunal la situacin para que ste adopte las medidas que estime conducentes y propondr, si fuera el caso, la sustitucin por otra medida que permita alcanzar los objetivos fijados. El tribunal determinar la sustitucin de la medida, o bien ordenar los apremios pertinentes para el cumplimiento forzado de ella. La precitada Ley en su artculo 78 consigna una especial responsabilidad para los Jueces de familia, toda vez que pese al deber de informar peridicamente que pesa sobre los directores de establecimientos o responsables de programas donde se cumplen medidas de proteccin, los jueces de familia tienen la obligacin de visitar personalmente los establecimientos residenciales, existentes en su territorio jurisdiccional, en que se cumplan medidas de proteccin; visitas que podrn realizarse en cualquier momento, siempre que no medien ms de seis meses entre una y otra, pudiendo hacerse por turnos cuando hay ms de un juez de familia en el territorio jurisdiccional. Mientras se desarrollen estas visitas, el director del establecimiento debe facilitar al juez el acceso a todas y cada una de sus dependencias y pondr a su disposicin los antecedentes individuales de cada nio, nia o adolescente atendido en l. Asimismo, deber facilitar las condiciones que garanticen la independencia y libertad de los menores para prestar libremente su opinin. Es importante sealar que las medidas de proteccin por su naturaleza son esencialmente temporales, ello queda de manifiesto al examinar el texto del artculo 80 de la Ley en este se seala que en cualquier momento en que las circunstancias lo justifiquen, el juez puede suspender, modificar o dejar sin efecto la medida adoptada, de oficio, o bien a solicitud del propio nio, nia o adolescente, de uno o de ambos padres, de las personas que lo tengan bajo su cuidado o del director del establecimiento o responsable del programa en que se cumple la medida.
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La Corte Suprema ha establecido que el tribunal de familia posee las facultades para al aplicar esta medida de restringir ciertos derechos fundamentales. Considerando que La respuesta dada por el Centro de Atencin Integral en que se le niega informacin e intervencin directa del recurrente en el proceso reparatorio del menor, responde precisamente a la medida cautelar decretada por el Tribunal de Familia, quien estableci el ingreso del menor al centro recurrido, otorgndole la prerrogativa a este centro de efectuar el proceso reparatorio segn la dinmica y tcnicas que en la especie se requieren. El Tribunal de Familia posee la facultad de restringir y/o limitar las garantas individuales, como el caso de autos, negando la informacin directa y permitiendo el acceso del recurrente a los informes evacuados por la recurrida, lo que le quita el carcter de arbitrario e ilegal a la negativa del centro a permitir la intervencin directa del recurrente. Sentencia de la Excma. Corte Suprema, rechaza recurso de proteccin, 15 de diciembre de 2008. Los tribunales superiores han aclarado que el hecho de imponer la medida de separacin del menor de sus padres no constituye tuicin en consonancia con el carcter transitorio y excepcional de la aplicacin de dicha medida de proteccin, siempre velando por el inters superior del menor. Sentencia de la Iltma. Corte de Apelaciones de Concepcin, rechaza recurso de apelacin confirmando la sentencia de primera instancia, 13 de abril de 2009.

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Por regla general, para resolver de esta situacin el tribunal solicitar un informe psicosocial actualizado del nio, nia o adolescente y citar a una nica audiencia destinada a escuchar a las partes, recibir los antecedentes y, si corresponde, la declaracin del perito que haya elaborado el informe respectivo, este ltimo la mayora de las veces es eximido a peticin de parte o de oficio por el Tribunal de su obligacin de comparecer en audiencia bastando para la celebracin de la misma la recepcin del informe el que deber ser entregado con 5 das de anticipacin a la audiencia fijada. Con todo, las medidas cesan cuando el nio, nia o adolescente cumpla los 18 aos de edad, o bien transcurra el plazo por el cual se adopt sin que se haya modificado o renovado. Ejemplo de solicitud de Medida de Proteccin por vulneracin de derechos y solicitud de medidas cautelares especiales: En lo principal: Interpone Medida de Proteccin; Primer Otros: se fije audiencia especial; Segundo Otros: Se decreten Medidas cautelares especiales; Tercer Otros: Acompaa documentos; Cuarto Otros: Patrocinio y poder. S.J.L DE FAMILIA DE TALCA ______________________ (solicitante) chileno (a), soltero (a), de profesin _________________, Cdula nacional de identidad nmero: ______________Domiciliada en___________________ de la comuna de ____________, a Us. Respetuosamente digo: Que vengo en interponer medida de proteccin a favor del (la) menor ______________________, cdula nacional de identidad N: ______________, y en contra de don(a) ________________________, cdula nacional de identidad N: _______________, casado (a), de profesin _____________, domiciliado (a) en ________________ de la comuna de __________ por las razones de hecho y los fundamentos de derecho que a continuacin paso a sealar: En cuanto a los Hechos: 1. Que soy _(indicar parentesco o relacin con el o la afectada)_ del (la) menor _________________ ya individualizado, nacido con fecha _________________ quien tiene __ aos de edad y cursa ___ de educacin ____ en el establecimiento educacional __________ de la ciudad de _______. 2. Que el da ______ del mes de _____ del ao en curso aproximadamente a las ______ horas el (la) menor lleg a mi domicilio muy perturbado emocionalmente y con claros signos de descuido y maltrato fsico, y hasta la fecha habiendo transcurridos 5 das desde lo descrito ha permanecido en mi hogar sin que ningn adulto a su cargo se hayan acercado a averiguar acerca de su estado de salud o paradero. 3. Las huellas de maltrato fsico y su notorio estado de descuido y abandono, me llevaron a tomar la decisin de acudir al centro mdico correspondiente a mi domicilio, el Centro de Salud Familiar ______________ donde se constataron lesiones de carcter ___________ y debido a ello se remitieron los antecedentes al Ministerio Pblico aperturndose la causa Ruc _________. 4. Al preguntar al menor los motivos que lo llevaron a buscar refugio en mi hogar me seal que constantemente era vctima de estos tratamientos de parte de _______ y me relat una serie de hechos que prefiero sean de conocimiento del tribunal al momento en que el menor sea odo por US. debido a la gravedad de los mismos. 5. Por ltimo me permito sealar a US. que el menor me ha manifestado su deseo de vivir conmigo y justificadamente teme a las represalias de que podra ser vctima si regresa a casa de ____________. Por mi parte, cuento con los medios econmicos necesarios para estar a su cuidado, mi casa rene las condiciones habitacionales que me permiten acogerle adecuadamente proporcionndole una habitacin independiente, ambiente adecuado de estudio; en el plano afectivo en tanto, puedo otorgarle amor y sobre todo un irrestricto respeto por su dignidad como persona. En cuanto al Derecho:

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El Artculo 68 de la Ley regula el Procedimiento de aplicacin de medidas de proteccin. En los casos en que la Ley exige o autoriza la intervencin judicial para adoptar las medidas de proteccin jurisdiccionales establecidas en la Ley, tendientes a la proteccin de los derechos de los nios, nias o adolescentes cuando stos se encontraren amenazados o vulnerados. Seala adems que La intervencin judicial ser siempre necesaria cuando se trate de la adopcin de medidas que importen separar al nio, nia o adolescente de uno o ambos padres o de quienes lo tengan legalmente bajo su cuidado, y esto es lo que precisamente se persigue en esta causa toda vez que el artculo 8 de la lay de Tribunales de familia le Otorga competencia a estos Tribunales para conocer de las medidas de proteccin establecidas en los artculos 29 y 30 de la Ley de Menores, y el artculo 30 de la Ley de Menores establece, expresa () iv) Causas relativas al maltrato de nios, nias o adolescentes de acuerdo al artculo 62 de la Ley, situacin de la que Natalia ha sido vctima en reiteradas ocasiones. Por otra parte el artculo 69 de la Ley seala que en este procedimiento, el juez tendr debidamente en cuenta las opiniones de los nios, nias o adolescentes, considerando su edad y madurez y el menor ha manifestado abiertamente su intencin de vivir conmigo. Por ltimo, el artculo 74 de la Ley establece que la: Medida de separacin del nio, nia o adolescente de sus padres. Slo cuando sea estrictamente necesario para salvaguardar los derechos del nio, nia o adolescente y siempre que no exista otra ms adecuada, se podr adoptar una medida que implique separarlo de uno o de ambos padres o de las personas que lo tengan bajo su cuidado. En este caso, el juez preferir a sus parientes consanguneos o a otras personas con las que aqul tenga una relacin de confianza y, slo en defecto de los anteriores, lo confiar a un establecimiento de proteccin. La resolucin que disponga la medida deber ser fundada. Lo que necesariamente debe ser relacionado con la Ley que seala en su Artculo 42 que para los efectos del artculo 226 del Cdigo Civil, se entender que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral:3 Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo; 6 Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un peligro para su moralidad; 7 Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material. Siendo a juicio de esta parte, todas las situaciones antes descritas circunstancias en las cuales en mayor o menor medida se encuentra don (a) ____________, por lo que no se encuentra capacitada para ejercer adecuadamente su rol parental y pone en grave riesgo al menor. Por tanto, En virtud de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 68 y siguientes de la Ley; y dems normas legales correspondientes. Ruego a US: Tener por interpuesta Medida de Proteccin a favor del menor ________________ declarando que sus derechos han sido vulnerados por don _______________, que el menor ha sido vctima de reiterado maltrato fsico y sicolgico y se encuentra en notorio estado de abandono y que existe un grave riesgo de que esta situacin persista en el tiempo de no tomarse las medidas legales correspondientes. Primer Otros: Solicito adems a US. Se fije audiencia especial para or al menor cuya proteccin se solicita, al tenor de lo establecido en el Artculo 69 de la Ley de Tribunales de Familia que alude a la comparecencia del nio, nia o adolescentes en los siguientes trminos: En este procedimiento, el juez tendr debidamente en cuenta las opiniones de los nios, nias o adolescentes, considerando su edad y madurez. Para este efecto podr escucharlos en las audiencias a que se refieren los artculos 72 y 73, o en otra especial fijada al efecto, en un ambiente adecuado y cautelando su salud fsica y psquica. Segundo otros: Solicito adems a US. Que en virtud de la gravedad de los hechos descritos y siendo necesario para proteger los derechos del nio se decreten Medidas cautelares especiales a favor del menor, de aquellas establecidas en el Artculo 71 de la Ley de Tribunales de Familia.Especialmente las siguientes: ()b) Confiarlo al cuidado de una persona o familia en casos de urgencia. El juez preferir, para que asuman provisoriamente el cuidado, a sus parientes consanguneos o a otras personas con las que tenga relacin de confianza; Entregndoseme en este caso el cuidado personal provisorio ste en mi calidad de __________________. () g) Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de estudio o de trabajo del nio, nia o adolescente. En caso de que concurran al mismo establecimiento, el juez adoptar medidas especficas tendientes a resguardar los derechos de aqullos; Toda vez que la presencia de don_______________ en su lugar de

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estudios a saber; Colegio __________________, puede ser perjudicial para el desarrollo acadmico y el estado emocional ste. Tercer Otros: Ruego a Us. Tener por acompaados los siguientes documentos: 1Certificado de nacimiento del menor ______________________________ 2Certificado u otro documento que acredite el grado de parentesco o vincule al menor con el denunciante. 3Copia de certificado de constatacin de Lesiones extendido por el centro de Salud________________________________________ Cuarto Otros: Ruego a dems a US. Tener presente que vengo en designar como Abogado (a) patrocinante a don (a)_____________________, cdula nacional de identidad nmero: _____________, domiciliado (a) para estos efectos en ___________________ comuna de ______, a quien confiero a su vez poder otorgndole para tal efecto, las facultades de ambos incisos del Artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, las que se dan por expresamente reproducidas una a una. Ejemplo de la Primera resolucin del Tribunal para el caso antes descrito:

Talca, _____de ________ de ___________. A lo solicitado en lo Principal y primer otros: Tngase por iniciado procedimiento de Medida de Proteccin, a favor del menor o adolescente _________________________________. Se cita a don(a) _(requirente)_ y a don (a) _(requerida)_, a la audiencia preparatoria fijada para el da _____ de _______ de ______, a las _____horas, (SALA _), a la que deber comparecer junto al menor, a objeto de ser oda.En esta audiencia, los intervinientes debern exponer lo pertinente en relacin al procedimiento iniciado a favor del menor. Las partes debern ofrecer en la audiencia preparatoria, las pruebas a rendir en juicio. La audiencia se celebrar con los intervinientes que asistan afectndole a quienes no concurran todas las resoluciones que se dicten en ella sin ulterior notificacin segn lo dispone el artculo 59 de la ley de familia. Notifquese a la requirente por correo electrnico y a la requerida personalmente por funcionario habilitado.Al segundo otros: se resolver en su oportunidad Al tercer Otros y cuarto Otros: tngase presente RIT P-____- _____2010 Provey don (a)______________________________, Juez de Familia de ____.2.- Procedimiento de violencia intrafamiliar 2.1.- Aspectos generales de la regulacin sobre violencia intrafamiliar i.- Legislacin aplicable El 7 de octubre de 2005 se public en el Diario Oficial, la Ley N 20.066, llamada Ley de Violencia Intrafamiliar, que se transforma en la norma que remplaza a la Ley N 19.325, que regulaba la materia desde 1995. La ley seala que tiene por objeto prevenir, sancionar y erradicar la violencia intrafamiliar y otorgar proteccin a las vctimas de la misma, segn lo dispone su artculo 1. Como dijimos, se aplica de manera supletoria las reglas del procedimiento ordinario. ii.- Actos constitutivos de violencia intrafamiliar

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El artculo 5 de la Ley N 20.066, estatuye que por actos de violencia intrafamiliar se consideran todo maltrato que afecte la vida o la integridad fsica o psquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cnyuge del ofensor o una relacin de convivencia con l; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la lnea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cnyuge o de su actual conviviente. Adems se considera como acto constitutivo de violencia intrafamiliar, cuando la conducta descrita anteriormente tenga lugar entre los padres de un hijo comn, o recaiga sobre persona menor de edad o discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia. Lpez pone de relieve la labor interpretativa que requiere, de un modo casustico, la posibilidad de la omisin como forma de violencia intrafamiliar. Sin embargo, anota un ejemplo claro: el de abandono 68. Se reconocen paradigmticamente clases de violencia en las agresiones fsicas, psicolgicas, sexuales o econmicas69. iii.- Factores delimitantes de violencia intrafamiliar a.- La relacin familiar entre las personas implicadas. b.- La naturaleza e intensidad de los actos de violencia 70. 2.2.- Reglas de competencia Los actos de violencia intrafamiliar que no sean constitutivos de delito sern de conocimiento de los tribunales de familia y se sujetarn al procedimiento establecido en la Ley, segn lo establecido por el artculo 6 de la Ley N 20.066. En cuanto a la competencia relativa, se establece que ser competente el tribunal de familia en cuyo territorio jurisdiccional tenga residencia o domicilio el afectado. En lo relativo a las medidas cautelares por violencia intrafamiliar, ser competente cualquier tribunal de familia independiente de su territorio jurisdiccional-, fiscal del Ministerio Pblico o juez de garanta, que tome conocimiento de una demanda o denuncia de violencia intrafamiliar. Si los involucrados fuesen adultos y menores, el juez ser igualmente competente para adoptar las medidas de proteccin que corresponda de conformidad a la Ley.
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LPEZ, Manual, cit. nota n. 16, p. 830. Definiendo estos tipos de violencia constitutiva de aquella familiar que se regula por el procedimiento en tratamiento, nuestro mximo tribunal ha sealado que El maltrato es entendido como la accin de maltratar, esto es, tratar mal de palabra o de obra o menoscabar. En el caso de la violencia intrafamiliar de carcter psicolgica, se entiende por tal todo tipo de agresin verbal y gestual, manipulacin, chantaje emocional y econmico, descalificacin de sentimientos, vivencias, opiniones u maneras de ser, lo que puede expresarse de diversas formas: humillaciones, abusos de silencio, imposiciones de gustos, deseos e ideas en el control de actos cotidianos de la vctima. La violencia econmica consiste en el ejercicio de poder abusivo de quien contando con los medios econmicos, se niega a entregar el dinero para la mantencin del grupo familiar, o lo usa para manipular e imponer su voluntad a los dems integrantes de la familia (considerando 12, sentencia 1 instancia). Sentencia de la Excma. Corte Suprema, rechaza recurso de casacin en el fondo, 26 de febrero de 2009. 70 As por ejemplo, la jurisprudencia ha sentenciado que La violencia psicolgica, en el contexto de la violencia intrafamiliar, comprende cualquier acto u omisin que daa la autoestima, la identidad o el desarrollo del individuo, consistiendo bsicamente en actitudes que tienen por objeto causar temor, intimidar y controlar las conductas, sentimientos y pensamientos de la persona a quien se est agrediendo, como las descalificaciones, insultos, control conductual, etc. (considerando 5). Sin embargo la afirmacin genrica de comportamientos insultantes no basta para acreditar la violencia intrafamiliar. Sentencia de la Iltma. Corte de Apelaciones de Temuco, acoge recurso de apelacin revocando la sentencia del tribunal a quo, 4 de noviembre de 2010.

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2.3.- Formas de iniciar el proceso (artculo 82) i.- Demanda a.- Titulares de la accin La vctima, sus ascendientes, descendientes, guardadores o personas que la tengan a su cuidado. b.- Contenido de la demanda De acuerdo lo establece el artculo 86 de la Ley, debe contener: i) La designacin del tribunal ante quien se deduce. ii) Identificacin del demandante, de la vctima y de las personas que componen el grupo familiar. iii) Narracin de los hechos. iv) Designacin de quien hubiere cometido los actos que se acusan, si fuere conocido. ii.- Denuncia a.- Titulares de la accin Al igual que en la demanda, tienen legitimacin activa la vctima, sus ascendientes, descendientes, guardadores o personas que la tengan a su cuidado. Adems, se presenta la figura del denunciante como titular de la accin, que corresponde a cualquier persona que tuviere conocimiento directo de los hechos. La denuncia de la vctima la dota de calidad de parte en el proceso, cuestin que no ocurre con los dems denunciantes. Obligacin de denunciar: Se encuentran en una situacin de obligacin en cuanto a la realizacin de la denuncia por violencia intrafamiliar: i) Las personas sealadas en el artculo 175 del Cdigo Procesal Penal, en razn de sus cargos. ii) Quienes tienen el cuidado personal de los que por su edad, incapacidad u otra condicin similar no pudieren realizarla por s mismos. Si estando obligado a denunciar, no lo hicieren se aplican las multas establecidas en el artculo 494 del Cdigo Penal. La denominada denuncia-parte y las facultades extraordinarias de la polica: en todo caso, si el acto de violencia se estuviera cometiendo actualmente, o se diera cuenta de ello por gritos de auxilio de personas que se encontraren dentro de un lugar, o si existiesen otros signos evidentes de la comisin de un acto de violencia intrafamiliar, corresponde a funcionarios de Carabineros o de la Polica de Investigaciones, tomar las medidas necesarias, las que son: i) Entrar al lugar de los hechos. ii) Detener al agresor, si procediera, quien deber ser presentado inmediatamente al tribunal competente, o al da siguiente si no fuere hora de despacho, considerndose el parte policial como denuncia. Si no fuere da hbil, el detenido deber ser conducido dentro del plazo mximo de 24 horas ante el juez de garanta del lugar, a fin de que ste controle la detencin y disponga las medidas cautelares que sean procedentes. iii) Incautar del lugar las armas u objetos que pudieren utilizarse para agredir a la vctima. iv) Preocuparse de manera preferente de prestar asistencia directa a la vctima. b.- Contenido de la denuncia

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En caso de iniciarse el procedimiento a travs de una denuncia, esta se debe realizar ante Carabineros de Chile o Polica de Investigaciones, y siempre debe contener la narracin de los hechos, y si existe constancia, la individualizacin del ofensor o la indicacin de quien o quienes pudieron realizar el acto constitutivo de violencia, adems de la identificacin de la vctima y su grupo familiar, conforme lo prescribe el artculo 87 de la Ley. c.- Exmenes y reconocimientos mdicos Con posterioridad al hecho, segn lo dispuesto en el artculo 95 de la ley 19.968, corresponde a los profesionales de la salud que se desempean en hospitales, clnicas y otros establecimientos del mismo tipo, practicar los reconocimientos y prestaciones mdicas solicitadas, y adems los reconocimientos y exmenes conducentes a acreditar el dao fsico o psquico ocasionado a la vctima; de estas actuaciones deben conservarse las pruebas correspondientes, y entregar una copia del acta con los resultados mdicos a la vctima, adems de guardar una copia para remitir al tribunal en caso de que este la solicite. d.- Identificacin del ofensor Si la denuncia se formula en una institucin policial y no seala la identidad del presunto autor, sta deber practicar de inmediato diligencias destinadas a determinarla, consistentes en: i) Procurar su identificacin de acuerdo al artculo 85 del Cdigo Procesal Penal, relativo al control de identidad. ii) Recabar la informacin de que dispongan quienes conozcan su identidad. En su caso, tales medidas podrn ser decretadas por el tribunal, e inclusive por el Ministerio Pblico. Al efecto, se mantendr en reserva la identidad del denunciante o demandante 71. 2.4.- Actuaciones previas a la audiencia preparatoria de juicio i.- Recibida la denuncia o demanda el juez solicitar el extracto de filiacin del denunciado o demandado, al Servicio de Registro Civil e Identificacin y un informe respecto a las anotaciones especiales que mantiene dicho estamento de las personas condenadas, por sentencia ejecutoriada, como autoras de violencia intrafamiliar. ii.- De corresponder los actos ventilados a delitos conforme a la Ley, se remitirn los antecedentes al Ministerio Pblico. iii.- Si la demanda o denuncia proviene de un tercero, el juez dispondr la comunicacin a la vctima del modo ms idneo, directo y seguro para su integridad. iv) Antes de la audiencia y en cualquier estado del proceso, se pueden decretar de oficio o a peticin de parte las medidas cautelares que procedan. 2.5.- Aplicacin de medidas cautelares por violencia intrafamiliar La Ley establece una serie de medidas a favor de la vctima de violencia intrafamiliar y su grupo familiar. En caso de concurrir personas mayores y menores, se podrn adoptar las medidas de proteccin dispuestas en el artculo 81 inciso 3 de la Ley. De igual forma, proceden las medidas cautelares del artculo 92 de la misma Ley, donde el juez procurar proteger la subsistencia econmica e integridad patrimonial de la vctima y su familia. i.- Caractersticas ii.- Enumeracin de las medidas cautelares por violencia intrafamiliar Para estos efectos, podr adems adoptar una o ms de las siguientes medidas:

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No es de comn ocurrencia que se desconozca la identidad del ofensor, a menos que la denuncia sea formulada por un tercero. Silva, p. 54.

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a.- Prohibir al ofensor acercarse a la vctima y prohibir o restringir la presencia de aqul en el hogar comn y en el domicilio, lugar de estudios o de trabajo de sta, as como en cualquier otro lugar en que la vctima permanezca, concurra o visite habitualmente. b.- Si ambos trabajan o estudian en el mismo lugar, se oficiar al empleador o director del establecimiento para que adopte las medidas de resguardo necesarias. c.- Asegurar la entrega material de los efectos personales de la vctima que optare por no regresar al hogar comn. d.- Fijar alimentos provisorios. e.- Determinar un rgimen provisorio de cuidado personal de los nios, nias o adolescentes en conformidad al artculo 225 del Cdigo Civil, y establecer en qu forma se mantendr una relacin directa y regular entre los progenitores y sus hijos. f.- Decretar la prohibicin de celebrar actos o contratos. g.- Prohibir el porte y tenencia o incautar cualquier arma de fuego. De ello se informar, segn corresponda, a la Direccin General de Movilizacin, a la Comandancia de Guarnicin o al Director del Servicio respectivo para los fines legales y reglamentarios que correspondan. h.- Decretar la reserva de la identidad del tercero denunciante. i.- Establecer medidas de proteccin para adultos mayores o personas afectadas por alguna incapacidad o discapacidad. iii.- Duracin Las medidas cautelares de proteccin para la vctima de violencia intrafamiliar, podrn extenderse en el tiempo hasta por 180 das hbiles, y renovarse, por una sola vez, hasta por el mismo trmino. Asimismo, podrn ampliarse, limitarse, modificarse, sustituirse o dejarse sin efecto, de oficio o a peticin de parte, en cualquier momento del juicio. iv.- Normas procedimentales En caso de incumplimiento de estas medidas cautelares, el juez pondr en conocimiento del Ministerio Pblico los antecedentes para dar curso a un eventual desacato por parte del infractor de las medidas cautelares dictadas. No obstante ello, el juez puede imponer, como medida de apremio, arresto para el infractor hasta por quince das. 2.6.- Tramitacin del procedimiento de violencia intrafamiliar i.- Audiencia preparatoria. Una vez que sea recibida la demanda o denuncia, el juez citar a las partes a la audiencia preparatoria, que deber efectuarse dentro de los diez das siguientes. En todo caso, el denunciado o demandado debe comparecer personalmente, y para estos efectos el tribunal lo cita bajo apercibimiento de arresto. Si llegado el da de la celebracin de la respectiva audiencia, y no concurriere a ella ninguna de las partes que figure en el proceso, y dentro de los siguientes cinco das el demandante o solicitante no solicitare un nuevo da y hora para su celebracin, el juez ordenar el archivo provisional de los antecedentes. Sin embargo, el demandante o denunciante puede en cualquier momento, si las circunstancias lo ameritan, solicitar la reapertura del procedimiento, y slo transcurrido un ao desde que se decrete el archivo de los antecedentes, el juez dejar sin efecto las medidas cautelares que haya fijado y declarar, de oficio o a peticin de parte, el abandono del procedimiento. ii.- Audiencia de juicio No contiene el estatuto del procedimiento por violencia intrafamiliar normas especiales, por lo que resultan aplicables las reglas generales.

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iii.- Formas de terminar el proceso a.- Por solicitud de parte Conforme lo establece el artculo 100 inciso segundo de la Ley, si el proceso de Violencia Intrafamiliar se hubiese iniciado por denuncia o demanda de un tercero, el juez de familia, durante la audiencia preparatoria y previo informe del consejo tcnico, podr poner trmino al proceso a requerimiento de la vctima si su voluntad fuere manifestada de forma libre y espontnea. b.- Sentencia y sanciones La sentencia se pronunciar acerca de la existencia de hechos constitutivos de violencia intrafamiliar, establecer la responsabilidad del denunciado o demandado en ellos y, si fuere procedente, aplicar la sancin que corresponda. En virtud de lo dispuesto por el artculo 12 de la Ley N 20.066 de Violencia Intrafamiliar, el Servicio de Registro Civil e Identificacin debe llevar un Registro Especial de las personas condenadas, por sentencia ejecutoriada, como autoras de violencia intrafamiliar, as como las dems resoluciones que la Ley ordene inscribir. Una vez ejecutoriada la sentencia, el juez deber oficiar al Registro Civil, individualizando al condenado, la sancin principal y las dems accesorias aplicadas por el hecho de violencia intrafamiliar, circunstancias que el Servicio har constar, adems, en el respectivo certificado de antecedentes del agresor. Las sanciones pueden ser de multa sealadas en el artculo 8 y las medidas accesorias del artculo 9. c.- Suspensin condicional de la dictacin de la sentencia Esta materia se encuentra regulada entre los artculos 96 y 99 de la Ley, los que sealan que si el denunciado o demandado por actos de violencia intrafamiliar, que ante el tribunal reconoce los hechos sobre los que trata la demanda o denuncia, unido a la existencia de antecedentes que permitiesen presumir fundadamente que no ejecutar actos similares en lo sucesivo, podr acceder al beneficio procesal de la suspensin condicional de la sentencia. El juez podr suspender condicionalmente la dictacin de la sentencia, previo cumplimiento de alguna de las siguientes condiciones: a.- Que se hayan establecido y aceptado por las partes obligaciones especficas y determinadas respecto de sus relaciones de familia y de carcter reparatorio a satisfaccin de la vctima; b.- Que se haya adquirido por el demandado o denunciado, con el acuerdo de la vctima, el compromiso de observancia de una o ms de las medidas cautelares previstas en esta Ley por un lapso no inferior a seis meses ni superior a un ao. El tribunal, previo acuerdo de las partes y siempre que se cumplan los requisitos genricos que establece la Ley, podr someter el conflicto a mediacin, para efectos del cumplimiento de la primera condicin. Una vez aprobada el acta de mediacin, el juez suspender condicionalmente la dictacin de la sentencia. Sin perjuicio de lo anterior, el beneficio no ser procedente si: a.- Si el juez estimare conveniente la continuacin del proceso; b.- Si ya ha habido una denuncia o demanda previa sobre la comisin de actos de violencia intrafamiliar en contra del denunciado o demandado, cualquiera que haya sido la vctima de stos, y c.- Si el demandado o denunciado hubiere sido condenado antes por algn crimen o simple delito contra las personas, o por alguno de los delitos previstos en los artculos 361 a 375 del Cdigo Penal. Si transcurrido un ao desde que se hubiese suspendido condicionalmente la dictacin de la sentencia, el denunciado o demandado cumple de manera satisfactoria las condiciones impuestas por el tribunal, el juez dictar una resolucin declarando esta circunstancia, y proceder a ordenar el archivo de los antecedentes

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En caso de incumplimiento de los requisitos exigidos para la suspensin de la dictacin de la sentencia, el juez dictar sentencia. Lo mismo ocurrir si el denunciado o demandado incurre en nuevos actos de violencia intrafamiliar durante el perodo de suspensin, caso en que el juez acumular los antecedentes al nuevo proceso y dictar sentencia respecto de ambos. 2.7.- Breve resea del procedimiento de violencia intrafamiliar constitutiva de delito Conforme lo dispone el artculo 13 de la Ley N 20.066, en las causas penales de violencia intrafamiliar se aplican las reglas del prrafo 3 de dicha norma, vale decir los artculos 13 al 20 inclusive. i.- Hechos que revisten antecedente de delito Si el tribunal de familia considera que los hechos que han sido sometidos a su conocimiento revistieren caracteres de delito, el juez deber enviar los antecedentes de inmediato al ministerio pblico. ii.- El delito de maltrato habitual El artculo 14 inciso 1 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar tipifica este delito sealando que el ejercicio habitual de violencia fsica o psquica respecto de alguna de las personas referidas en el artculo 5 de la misma ley, se sancionar con la pena de presidio menor en su grado mnimo, salvo que el hecho sea constitutivo de un delito de mayor gravedad, caso en el cual se aplicar slo la pena asignada por la ley a ste. Para efectos de calificar la habitualidad del maltrato, dispone la normativa citada que se atender al nmero de actos ejecutados, as como a la proximidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia se haya ejercido sobre la misma o diferente vctima. Para estos efectos, no se considerarn los hechos anteriores respecto de los cuales haya recado sentencia penal absolutoria o condenatoria. iii.- Procedencia de la intervencin del Ministerio Pblico a.- Por disposicin del Tribunal de Familia Segn el inciso final del artculo 14, el Ministerio Pblico podr dar inicio a la investigacin por medio de la remisin de antecedentes efectuada por el juzgado de familia, conforme al artculo 90 de la Ley N 19.968. b.- Por disposicin del juzgado de garanta o tribunal oral en lo penal. 2.8.- La violencia intrafamiliar y el matrimonio Existen ciertos aspectos que es adecuado tener en cuenta por la aplicacin sistemtica del estatuto familiar respecto del matrimonio. i.- Relevancia como causal de divorcio La causal sealada en el artculo 54 N 1 de la Ley de Matrimonio Civil, se encuadra en los actos constitutivos de violencia intrafamiliar toda vez que se hace referencia al atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos. Opera tambin como causal de separacin del artculo 26 de la misma ley. ii.- Importancia para efectos de mediacin La ley presume que no existe igualdad de condiciones entre los cnyuges -lo que constituye un principio de la mediacin- si uno de ellos hubiere sido objeto de violencia intrafamiliar por el otro. Ejemplo de demanda de violencia intrafamiliar y solicitud de medidas cautelares especiales:

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En lo principal: Interpone demanda de violencia intrafamiliar; Primer Otros: se fije audiencia especial; Segundo Otros: Se decreten Medidas cautelares especiales; Tercer Otros: Acompaa documentos; Cuarto Otros: Patrocinio y poder. S.J.L DE FAMILIA DE TALCA ______________________ (solicitante) chileno (a), soltero (a), de profesin _________________, Cdula nacional de identidad nmero: ______________Domiciliado (a) en___________________ de la comuna de ____________, a Us. Respetuosamente digo: Que vengo en interponer demanda de violencia intrafamiliar en contra de don(a) ________________________, cdula nacional de identidad N: _______________, casado (a), de profesin _____________, domiciliado (a) ________________ de la comuna de __________ por las razones de hecho y los fundamentos de derecho que a continuacin paso a sealar: En cuanto a los Hechos: 1. Que soy _(indicar parentesco o relacin con el o la afectada)_ del (la) agresor (cnyuge, ascendiente, descendiente, madre e hijo o hija, etc.) tal como acredito mediante certificado de _______que se acompaa en un otros de esta presentacin. 2. Que el da ______ del mes de _____ del ao en curso aproximadamente a las ______ horas el (la) demandado lleg a nuestro domicilio en evidente estado de ebriedad, ante mi molestia por su condicin inici una discusin en trminos ofensivos y discriminatorios hacia mi persona. 3. Sus gritos terminaron por despertar a nuestros hijos _______ y como estos intervinieran en la discusin su descontrol aument desmedidamente hasta llegar al maltrato fsico, lo que nos oblig a llamar a Carabineros de Chile quien lleg a nuestro domicilio y debi proceder a la detencin de don (a) ______ y me condujo junto al resto de mi familia hasta el Hospital ______ donde se procedi a constatarnos lesiones de diversa gravedad, en mi caso, de carcter __________ y en el de mis hijos de carcter _________. Luego de esto se nos tom declaracin y denuncia de conformidad a la Ley cuyos antecedentes seguramente ya se encuentran en conocimiento de este Tribunal. 4. Por ltimo me permito sealar a US. que si bien la situacin de maltrato fsico descrita no es habitual ni reiterada por parte de don (a) la gravedad de los hechos me han llevado a tomar la decisin de acudir ante US. a denunciar mi situacin y la de mi grupo familiar, toda vez que temo fundadamente puedan reiterase poniendo en riesgo nuestra integridad fsica y squica, por lo que no deseo que el agresor (a) regrese a nuestro hogar comn y para lo cual solicito a este Tribunal se decreten las medidas conducentes a prohibirle toda clase de acercamiento a mi o nuestros hijos por el mximo tiempo que permita la Ley. En cuanto al Derecho: El Artculo 81 de la ley de Tribunales de Familia regula el Procedimiento relativo a los actos de Violencia intrafamiliar a que d origen la comisin de actos de violencia intrafamiliar, regulados en la ley N 19.325, otorgando competencia para conocer de los mismos al juzgado de familia dentro de cuyo territorio jurisdiccional tenga residencia o domicilio el afectado. Este mismo artculo faculta al tribunal que tome conocimiento de una demanda o denuncia por actos de violencia intrafamiliar, para adoptar de inmediato las medidas cautelares del caso, aun cuando no sea competente para conocer de ellas. En caso de concurrir conjuntamente como vctimas de violencia intrafamiliar personas mayores y nios, nias o adolescentes, como ocurre en este caso, el juez podr siempre adoptar las medidas de proteccin en conformidad a la ley. Por otra parte el Artculo 92 de la Ley de Tribunales de Familia seala Medidas cautelares en proteccin de la vctima y el grupo familiar, las que sern solicitadas en un otros de esta presentacin dada la gravedad de los hechos denunciados. Por tanto, En virtud de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 81 y siguientes de la ley 19.968; y dems normas legales correspondientes. Ruego a US: Tener por interpuesta demanda de violencia intrafamiliar en contra de don (a) ________________

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Primer Otros: Solicito adems a US. Que en virtud de la gravedad de los hechos descritos y siendo necesario para proteger los derechos afectados se decreten desde ya Medidas cautelares especiales a favor del grupo de familiar, de aquellas establecidas en el Artculo 92 de la Ley de Tribunales de Familia.Especialmente las siguientes: 1. Prohibir o restringir la presencia del ofensor en el hogar comn, lugar de estudios o de trabajo de la vctima. 2. Fijar alimentos provisorios a favor del grupo familiar teniendo en cuenta que no ejerzo ninguna actividad remunerada y que nuestros hijos estn en edad escolar, por un monto no inferior al equivalente a un ingreso mnimo remuneracional, actuales $172.000. Solicito se decreten ambas medidas por un perodo de 180 das renovables por igual plazo si las circunstancias as lo ameritan. Segundo otros: Ruego a Us. Tener por acompaados los siguientes documentos: 4Certificado de nacimiento de los menores ______________________________ 5Certificado u otro documento que acredite el grado de parentesco o vincule a los denunciantes. 6Copia de certificado de constatacin de Lesiones extendido por el centro Salud________________________________________ 7Copia de denuncia por violencia intrafamiliar efectuada ante Carabineros de Chile.

de

Tercer Otros: Ruego a dems a US. Tener presente que vengo en designar como Abogado (a) patrocinante a don (a)_____________________, cdula nacional de identidad nmero: _____________, domiciliado (a) para estos efectos en ___________________ comuna de ______, a quien confiero a su vez poder otorgndole para tal efecto, las facultades de ambos incisos del Artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, las que se dan por expresamente reproducidas una a una. Ejemplo de la Primera resolucin del Tribunal para el caso antes descrito: Talca, ____ de ______________ de _______________. A lo Principal: Tngase por presentada denuncia de violencia intrafamiliar. Traslado. Se cita a las partes a audiencia preparatoria, para el da _____ de ___________ de _____, a las ______ horas (SALA __). La audiencia se celebrar con las partes que asistan, afectndole a quienes no concurran todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de ulterior notificacin, segn lo dispone el artculo 59 de la Ley de Familia. Las partes debern ofrecer en la audiencia preparatoria, las pruebas a rendir en juicio.Recbese desde el Servicio de Registro Civil e Identificaciones, el extracto de filiacin y antecedentes del denunciad (a). Notifquese a la parte denunciante, don (a) ____________________, por carta certificada y al denunciado don (a) ____________________, personalmente, por Carabineros 4 Comisara de Talca, bajo apercibimiento de arresto.Al primer Otros: se resolver en su oportunidad, en cuanto a los alimentos provisorios solicitados traslado. Al segundo Otros y tercer otros: Tngase presente RIT F-____-____ Provey don (a) ___________________, Juez de Familia de_______.3. Procedimiento relativo a los actos judiciales no contenciosos 3.1 mbito de aplicacin

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Podemos entender como actos judiciales no contenciosos aquellos en los cuales, no existe controversia entre partes, y sin embargo debido a su naturaleza requieren la intervencin de los tribunales, conforme lo dispone el artculo 817 del Cdigo de Procedimiento Civil. Pronunciarse sobre algunos de estos compete a los Tribunales de Familia, algunos de estos a modo ejemplar son: i.- La emancipacin voluntaria del hijo sujeto a patria potestad; ii.- En el nombramiento y discernimiento de los cargos de tutores y curadores. Que Conforme al artculo 8 de la Ley son de su competencia. iii.- La autorizacin para salida al extranjero de nios, nias o adolescentes. iv.- Autorizacin para enajenar bienes del menor. v.- Nombramiento y discernimiento de los cargos de tutores y curadores. vi.- Procedimiento de Declaracin de bien familiar, su afectacin y desafectacin, el que en ciertos casos puede ser entendido como no contencioso. vii.- Tambin lo es la notificacin del cnyuge expresando la voluntad del cese de la convivencia, conforme al artculo 25 de la Ley de Matrimonio Civil. viii.- El procedimiento de adopcin, con algunas reglas especiales, tambin resulta no contencioso, por cuanto no admite oposicin. ix.- La solicitud de emancipacin. x.- Autorizacin para contraer segundas nupcias. Algunos de los cuales se tratarn brevemente a lo largo de este captulo 3.2.- Legislacin aplicable Cuando el conocimiento de un asunto no contencioso corresponde a los tribunales de familia, se debe distinguir: i.- De manera principal se rigen por las normas de la ley que los instituye y especialmente por la Ley. ii.- En lo no previsto por ella, se aplica supletoriamente el Libro IV del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que resulten incompatibles con la naturaleza de los procedimientos establecidos en la Ley, particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad. 3.3.- Procedimiento i.- La solicitud: Puede llevarse a efecto de manera oral o escrita. ii.- Resolucin: El juez resolver de plano, a menos que considere necesario or a los interesados, en cuyo caso citar a una audiencia a la que concurrirn con todos sus antecedentes, a fin de resolver en ella la cuestin sometida a su conocimiento. iii.- La misma Ley se encarga de precisar cmo se han de ajustar algunos procedimientos no contenciosos a sus disposiciones, particularmente en lo concerniente a la oralidad de las actuaciones. As, por ejemplo, sucede con la emancipacin voluntaria, cuya solicitud no es necesario formular por escrito, bastando a los interesados presentarse ante el juez, quien resolver previo conocimiento de causa. Lo propio acontece al suprimir el trmite de vista al defensor, tratndose de las causas para conferir guardas, pues tal auxiliar de la administracin de justicia deber acudir a la audiencia citada respectiva. 3.4 Regulacin especfica para algunos asuntos no contenciosos 3.4.1 Autorizacin para salida al extranjero de nios, nias o adolescentes El artculo 49 de la Ley N 16.618, dispone la normativa sustantiva de las autorizaciones que deben observarse para la salida al extranjero de los menores. Conforme al artculo 8 N 11 de la Ley es de competencia del tribunal de familia, en los casos y formas que explicamos sucintamente.

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i.- Personas que deben prestar la autorizacin a.- Si se ha entregado la tuicin a uno de los padres o a un tercero, se deber solicitar la autorizacin a ste. b.- En caso de que no le corresponda la tuicin a ninguno de los padres, ni a un tercero, se requerir la autorizacin de ambos padres o de quien lo haya reconocido. c.- Si se han decretado visitas tambin se requerir la autorizacin del padre o madre que tenga derecho a visitas. ii.- Forma de prestar el permiso a.- La regla general es que se realice mediante escritura pblica o privada autorizada por Notario Pblico. b.- Excepcionalmente y en caso de que el menor salga acompaado de la persona o personas que deban prestar la autorizacin esta no se requerir. iii.- Caso de negativa En caso de que haya oposicin a autorizar o sta no se pueda otorgar, ser el juez de familia donde tenga residencia el menor, el que decida sobre la autorizacin para salir al extranjero. Al resolver tal situacin el juez tendr en consideracin el beneficio que le pudiere reportar, fijando el tiempo de su salida. iv.- Norma general En todos los dems casos en que un menor se ausente del pas se requerir la autorizacin del juez de familia donde tenga residencia el nio, nia o adolescente. 3.4.2 Autorizacin para enajenar bienes del menor El artculo 8 N 3 de la Ley establece la competencia de los tribunales de familia para conocer de los procedimientos que se intenten para efectos de solicitar ciertas autorizaciones en materia de familia, sealando que corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver de [l]as causas relativas al ejercicio, suspensin o prdida de la patria potestad; a la emancipacin y a las autorizaciones a que se refieren los Prrafos 2 y 3 del Ttulo X del Libro I del Cdigo Civil. Pues bien, dichos prrafos hacen mencin al derecho de goce sobre los bienes de los hijos y de su administracin y de la representacin legal de los hijos. Dentro de las autorizaciones que comprende est la enunciada en el artculo 254 del Cdigo Civil relativa a la enajenacin o constitucin de gravmenes sobre los bienes races del hijo los que deben someterse a autorizacin del juez de familia, con conocimiento de causa. En este caso se aplican en lo pertinente las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, establecidas en el artculo 891, en cuanto a las reglas que simplifican la prueba por ejemplo. Es de comn ocurrencia que se ofrezca informacin sumaria de testigo en estos casos. Y conforme lo dispone la Ley en cuanto a la debida representacin del menor en juicio, se le debe nombrar un curador para procedimiento.

3.4.3 Nombramiento y discernimiento de los cargos de tutores y curadores Conforme la legislacin aplicable, el nombramiento y discernimiento de tutores y curadores se lleva a efecto conforme lo estatuye el Ttulo IV del Cdigo de Procedimiento Civil. Con la adecuacin a los principios del procedimiento de familia, tales como la oralidad, por ejemplo, al suprimiendo el trmite de vista al defensor, en las causas para conferir guardas, obligndolo a acudir a la audiencia citada al efecto.

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El artculo 838 del cdigo de Procedimiento Civil, seala que cuando haya de procederse al nombramiento de tutor o curador legtimo para un menor, en los casos previstos por el Cdigo Civil, se acreditar que ha lugar a la guarda legtima, que la persona designada es la que debe desempearla en conformidad a la Ley, y que ella tiene las condiciones exigidas para ejercer el cargo. Para conferir la tutela o curadura legtima del menor a su padre o madre legtimos o a los dems ascendientes de uno u otro sexo, proceder el tribunal oyendo slo al defensor de menores. En los dems casos de tutela o curadura legtima, para la eleccin del tutor o curador oir el tribunal al defensor de menores y a los parientes del pupilo. Cuando haya de nombrarse tutor o curador dativo, se acreditar la procedencia legal del nombramiento, designando el menor la persona del curador si le corresponde hacer esta designacin. En los casos del artculo 371 del Cdigo Civil, es decir, en el caso de que se requiera un tutor o curador interino por retardo o imposibilidad, pueden los tribunales nombrar de oficio tutor o curador interino para el menor. No es necesaria para este nombramiento la audiencia del defensor de menores ni la de los parientes del pupilo. A su vez, declarada por sentencia firme la interdiccin del disipador, del demente o del sordo-mudo, se proceder al nombramiento de curador. Pueden pedir este nombramiento el defensor de menores y las mismas personas que, conforme a los artculos 443, 444 y 459 del Cdigo Civil, pueden provocar el respectivo juicio de interdiccin. 3.4.4 Procedimiento de Declaracin de Bien Familiar, su afectacin y desafectacin i.- Aspectos generales La reforma de la Ley N 19.335 de 1994 cre la institucin de los bienes familiares, establecida en el Cdigo Civil, designando como tales a ciertas cosas inmuebles o muebles que cumplen con una funcin directa permitiendo y favoreciendo la convivencia familiar, sometindola a un estatuto especial, independiente del rgimen patrimonial escogido por los cnyuges. ii.- Las caractersticas de estos bienes son las siguientes: a.- Pueden ser bienes corporales o incorporales; b.- Existe independiente del rgimen de bienes que los cnyuges hayan pactado; c.- Para afectar a un bien como familiar debe ser decretado judicialmente o declarado como tal mediante acto unilateral de uno de los cnyuges por escritura pblica; d.- La afectacin es revocable por acuerdo de los cnyuges y a falta de acuerdo, slo puede decretarse por sentencia judicial que seale que los bienes no cumplen ya la finalidad que permiti la afectacin; e.- La calidad de bien familiar supone la existencia de vnculo matrimonial, pero subsiste incluso despus de la disolucin matrimonial, mientras no sean expresamente desafectados; f.- La calidad de bien familiar no altera el derecho de dominio, pero si restringe y limita las facultades de administracin y disposicin; g.- Restringe la accin de los acreedores -si bien no es inembargable-pudiendo ser estos obligados a ejecutar sus crditos en otros bienes del deudor, y finalmente, las normas que lo regulan son de orden pblico, por ende, son irrenunciables. iii.- Bienes susceptibles de declararse como bien familiar a.- El inmueble de propiedad de ambos cnyuges o de uno de ellos que sirva de residencia principal a la familia, de acuerdo lo indica el artculo 141 inciso 1 del Cdigo Civil.

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b.- En segundo lugar, los muebles que guarnecen el hogar. Se pueden afectar bienes muebles que guarnecen un inmueble de propiedad de terceros, siempre que los cnyuges hayan construido en el hogar familiar, y la afectacin puede ser total o parcial. c.- Los derechos o acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia, segn permite el artculo 146 del Cdigo Civil. iv.- Del procedimiento El procedimiento para la declaracin judicial de bien familiar reviste un carcter breve en donde el juez al recibir la solicitud respectiva, cita a las partes a una audiencia preparatoria de juicio. Si no se deduce oposicin entonces resuelve en la misma audiencia. En caso contrario o considerando que faltan antecedentes entonces citar a la audiencia de juicio. Procede esta forma slo en la medida que se trate de las dos primeras clases de bienes indicadas en el apartado anterior. En cambio, para la afectacin de derechos o acciones en sociedades propietarias del inmueble que sirve de residencia principal de la familia, se produce por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica. Se aplica el procedimiento ordinario, a falta de reglas especiales. Segn lo establece el artculo 141 del Cdigo Civil que los cnyuges gozarn de privilegio de pobreza para la tramitacin del procedimiento. Es del caso anotar que la sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El Conservador practicar la subscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el tribunal. Sin embargo, existe una limitacin ya que si el cnyuge actuare fraudulentamente para obtener la declaracin del bien familiar, deber indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la sancin penal que le pudiere corresponder. v.- Desafectacin del bien familiar Puede existir desafectacin voluntaria o judicial. a.- La primera de ellas opera si los cnyuges, de comn acuerdo, as lo declaran. Si dicha declaracin se refiere a un inmueble, deber constar en escritura pblica anotada al margen de la inscripcin respectiva. b.- La judicial corresponde a la solicitud que se realiza al juez de familia por el cnyuge propietario, fundado en que no est actualmente destinado a los fines que indica el artculo 141, lo que deber probar. En este caso, el juez proceder en la forma establecida citando a la audiencia preparatoria de la forma que hemos sealado supra. Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte de uno de los cnyuges o por divorcio. En tales casos, el propietario del bien familiar o cualquiera de sus causahabientes deber formular al juez la peticin correspondiente. 4.- Procedimiento contravencional ante los juzgados de familia El procedimiento que pasamos a tratar, fue incorporado por la Ley N 20.084, publicada en el Diario Oficial con fecha 7 de diciembre de 2005. Por medio de ella, se establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes que comenten infracciones a la ley penal, entregando competencia a los tribunales de familia para conocer de las faltas que perpetren, de la forma y con las limitaciones que en seguida explicamos. 4.1.- mbito de aplicacin i.- Naturaleza de las faltas

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La regla general es que las faltas cometidas por adolescentes segn la legislacin vigente, constituirn contravenciones administrativas para todos los efectos legales, y su juzgamiento se someter al procedimiento que nos ocupa, segn lo prescribe el inciso 1 del artculo 102 A de la Ley. Su inciso 2 establece la norma de excepcin que indica algunas faltas de las cuales los adolescentes s son responsables penalmente. Dicha norma dicta que se exceptan de lo dispuesto en el inciso anterior nicamente las faltas tipificadas en los artculos 494, Ns. 1, 4, 5, y 19, este ltimo en lo que dice relacin con el artculo 477; en el artculo 494 bis, en el artculo 495, N 21 y en el artculo 496, Ns. 5 y 26, Art. nico N 8 todos del Cdigo Penal, y aquellas contempladas en la Ley N 20.000 o en los cuerpos normativos que la sustituyan, cometidas por adolescentes mayores de 16 aos, cuyo conocimiento estar sujeto a lo preceptuado por la ley que regula la responsabilidad penal de los adolescentes. ii.- Reglas de competencia Ser competente para el conocimiento de los asuntos a que se refiere el inciso rimero del artculo 102 A el tribunal del lugar en que se hubiere ejecutado el hecho. Tratndose de los asuntos a que se refiere el numeral 9 del artculo 8, es decir todos los asuntos en que se impute la comisin de cualquier falta a adolescentes mayores de catorce y menores de diecisis aos de edad, y las que se imputen a adolescentes mayores de diecisis y menores de dieciocho aos, que no se encuentren contempladas en el inciso tercero del artculo 1 de la Ley N 20.084, ser competente el tribunal del domicilio del menor, sin perjuicio de la potestad cautelar que pudiere corresponder al tribunal que inicialmente conozca del asunto en razn del lugar donde se cometi el hecho. 4.2.- Normativa aplicable Ser aplicable al proceso contravencional lo dispuesto en los Prrafos 1, 2 y 3 Art. 68 c) del Ttulo III de esta Ley, en lo que no sea incompatible con lo dispuesto en el presente Ttulo y con la naturaleza infraccional de las faltas a juzgar. Es decir resulta aplicable lo relativo a los principios del procedimiento, reglas generales y la prueba. Supletoriamente se aplica el Cdigo de Procedimiento Civil, conforme a las reglas generales. 4.3.- Procedimiento i.- Inicio del procedimiento a.- Por parte policial. Que puede provenir de una denuncia particular a la autoridad pblica o si se ha sorprendido al adolescente cometiendo una falta flagrante. En ambos casos la polica proceder a citar al adolescente para que concurra a primera audiencia ante el tribunal, lo que deber quedar consignado en el parte respectivo. b.- Por denuncia particular. ii.- Audiencia nica El proceso de audiencias se concentra en este caso en una nica sesin en que la presencia del menor imputado es esencial. La realizacin de la primera audiencia a que deba comparecer el imputado deber notificarse tambin a sus padres o a la persona que lo tenga bajo su cuidado, y al denunciante o al afectado, segn corresponda. Los citados debern concurrir a la audiencia con sus medios de prueba. Si el adolescente no concurriere a la primera citacin, el tribunal podr ordenar que sea conducido a su presencia por medio de la fuerza pblica. En este caso se procurar que la detencin se practique en el tiempo ms prximo posible al horario de audiencias del tribunal. Al comienzo de la audiencia, el juez explicar al adolescente sus derechos y le preguntar sobre la veracidad de los hechos imputados por el requerimiento. En caso de que el adolescente reconozca los hechos, el juez dictar sentencia de inmediato, la que no ser susceptible de recurso alguno. iii.- Sentencia En la sentencia se podr imponer la sancin de amonestacin si sta resulta proporcionada a la gravedad de los hechos y a la edad del adolescente para responsabilizarlo por la contravencin, a menos que mediare

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reiteracin, en cuyo caso deber imponerse alguna de las restantes sanciones contravencionales previstas en la Ley. En cualquier caso, la Ley garantiza el derecho del adolescente a guardar silencio. Ms an, si ste niega los hechos, se proceder al juicio de inmediato, oyndose a los comparecientes y recibiendo la prueba, tras lo cual se preguntar al adolescente si tiene algo que agregar. Con su declaracin o sin ella, el juez pronunciar sentencia de absolucin o condena, la cual ser inapelable. El juez podr imponer al adolescente nicamente alguna de las siguientes sanciones contravencionales: a.- Amonestacin; b.- Reparacin material del dao; c.- Peticin de disculpas al ofendido o afectado; Multa de hasta 2 Unidades Tributarias Mensuales; d.- Servicios en beneficio de la comunidad, de ejecucin instantnea o por un mximo de tres horas, y e.- Prohibicin temporal de asistir a determinados espectculos, hasta por tres meses. El tribunal podr aplicar conjuntamente ms de una de las sanciones contempladas en este artculo, lo que deber fundamentarse en la sentencia. El juez, a solicitud de parte, podr sustituir una sancin por otra durante el cumplimiento de la misma. En caso de incumplimiento de la sancin impuesta, el tribunal remitir los antecedentes al Ministerio Pblico para los efectos del delito de desacato. Por ltimo, en aquellos casos en que un nio, nia o adolescente inimputable incurra en una conducta ilcita, el juez de familia deber citar a su padre, madre o a quien lo tenga a su cuidado a una audiencia, para los fines de determinar si ste o sta se encuentra en situacin de menoscabo de salud o de su desarrollo personal, y decretar eventualmente alguna de las medidas cautelares especiales tratadas a propsito del procedimiento para la aplicacin judicial de medidas de proteccin de los derechos de los nios, nias o adolescentes. IX.- Mediacin Familiar72 1.- Aspectos introductorios El tema en tratamiento se enmarca en la tendencias modernas en cuanto a resolucin de conflictos, que las distintas legislaciones han adoptado con la finalidad de dotar de mayor participacin de los interesados en la forma de resolucin y tambin una disminucin de la judicializacin de los temas, que en cuanto a aspectos de familia, se hace muy necesario por la comn relacin de parentesco entre los justiciables. 1.1.- Concepto de mediacin La definicin doctrinal la expone como aquel sistema de negociacin asistida, mediante el que las partes involucradas en un conflicto intentan resolverlo por s mismas con la ayuda de un tercero imparcial que acta como favorecedor y conductor de la comunicacin, que se desarrolla seria pero informalmente con protagonismo de los interesados en la bsqueda de alternativas73. La Ley dispone que para su propio efecto se entiende por mediacin aquel sistema de resolucin de conflictos en el que un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado mediador, ayuda a las partes a buscar por s mismas una solucin al conflicto y sus efectos, mediante acuerdos, segn su artculo 103.

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La Ley N 20.286 reemplaz por completo el Ttulo V contenido en la Ley N 19.968, relativo a la mediacin familiar. 73 ARAVENA ARREDONDO, Leonardo, Tribunales de Familia. Aspectos orgnicos. Mediacin Consejo Tcnico, Editorial Lexis Nexis, Santiago, 2005, p. 111.

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1.2.- Caractersticas de la mediacin i.- Se trata de una forma de resolucin de conflictos de carcter autocompositivo. ii.- Es complementario al proceso judicial. iii.- Las partes resuelven la controversia con la ayuda y facilitacin que otorga el tercero encargado. iv.- El inters superior del nio toma especial vigencia en su aplicacin. v.- Es un proceso reservado, informal y con plazo determinado. vi.- Es un equivalente jurisdiccional. 1.3.- Objetivos de la mediacin En sentido general y terico la mediacin, para Caivano74 tiene como objetivo cooperar con las partes en el proceso de negociacin, a travs del cual aspiran a solucionar sus conflictos. La dinmica propia de este proceso y la intervencin del tercero neutral, genera una serie de objetivos especficos, tales como: i.- Lograr un nimo de cooperacin y confianza entre las partes. ii.- Desarrollar la habilidad de las partes para comunicarse, o para comprender los sentimientos de la otra y compartir las decisiones necesarias. iii.- Asegurar a todas las partes la oportunidad de que sus puntos de vista sean escuchados y lograr que sientan que han sido tratados con justicia. iv.- Reducir la tensin que el conflicto genera. v.- Lograr que las partes se abran a los hechos relevantes. vi.- Favorecer el orden privado en el desarrollo de la resolucin voluntaria del conflicto. vii.- Llegar a un acuerdo razonable y justo. 1.4.- Principios de la mediacin Segn lo estatuye el artculo 105 de la Ley durante todo el proceso de mediacin, el mediador deber velar por que se cumplan los siguientes principios en los trminos que a continuacin se sealan: 1.4.1.- Igualdad En virtud del cual el mediador se cerciorar de que los participantes se encuentren en igualdad de condiciones para adoptar acuerdos. Si no fuese as, propondr o adoptar, en su caso, las medidas necesarias para que se obtenga ese equilibrio. De no ser ello posible, declarar terminada la mediacin. 1.4.2.- Voluntariedad Por el que los participantes podrn retirarse de la mediacin en cualquier momento. Si en la primera sesin, o en cualquier otro momento durante el procedimiento, alguno de los participantes manifiesta su intencin de no seguir adelante con la mediacin, sta se tendr por terminada.
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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DEL PARAGUAY, Manual de mediacin. Nociones para la resolucin pacfica de los conflictos, Divisin de Investigacin, Legislacin y Publicaciones del Centro Internacional de Estudios Judiciales, Asuncin, Paraguay, 2005, p. 52.

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1.4.3.- Confidencialidad Por el cual el mediador deber guardar reserva de todo lo escuchado o visto durante el proceso de mediacin y estar amparado por el secreto profesional. La violacin de dicha reserva ser sancionada con la pena prevista en el artculo 247 del Cdigo Penal. Nada de lo dicho por cualquiera de los participantes durante el desarrollo de la mediacin podr invocarse en el subsiguiente procedimiento judicial, en caso de haberlo. Con todo, el mediador quedar exento del deber de confidencialidad en aquellos casos en que tome conocimiento de la existencia de situaciones de maltrato o abuso en contra de nios, nias, adolescentes o discapacitados. En todo caso, deber dar a conocer previamente a las partes el sentido de esta exencin. 1.4.4.- Imparcialidad Lo que implica que los mediadores sern imparciales en relacin con los participantes, debiendo abstenerse de promover actuaciones que comprometan dicha condicin. Si tal imparcialidad se viere afectada por cualquier causa, debern rechazar el caso, justificndose ante el juzgado que corresponda. Los involucrados podrn tambin solicitar al juzgado la designacin de un nuevo mediador, cuando justifiquen que la imparcialidad del inicialmente designado se encuentra comprometida. 1.4.5.- Inters superior del nio Por el cual, en el curso de la mediacin, el mediador velar siempre para que se tome en consideracin el inters superior del nio, nia o adolescente, en su caso, pudiendo citarlos slo si su presencia es estrictamente indispensable para el desarrollo de la mediacin. 1.4.6.- Opiniones de terceros En virtud del cual, el mediador velar para que se consideren las opiniones de los terceros que no hubieren sido citados a la audiencia, a quienes tambin podr citar. 1.5.- El mediador Se trata de aquel tercero imparcial que facilita la negociacin y construccin de acuerdos en el proceso de mediacin. Dentro de sus caractersticas se denota que es un oyente activo, escultor de ideas que mostrar el sentido de realidad necesario para lograr los acuerdos convenientes. Esto lo har a travs de una gama de estrategias y tcnicas que favorece el cambio de actitudes75. 1.5.1.- El registro de mediadores De acuerdo al artculo 112 de la Ley la mediacin familiar slo podr ser realizada por personas inscritas en el Registro de Mediadores que mantendr, permanentemente actualizado, el Ministerio de Justicia a travs de las Secretaras Regionales Ministeriales, con las formalidades establecidas en el Reglamento dictado al efecto. En el Registro, se individualizan los mediadores, consignndose el mbito territorial en que prestarn sus servicios y, en su caso, su pertenencia a una institucin o persona jurdica determinada. l mbito territorial deber corresponder, a lo ms, al territorio jurisdiccional de una Corte de Apelaciones o de varias, siempre que se encuentren en una misma regin y a lo menos, a todo el territorio jurisdiccional de un tribunal de primera instancia con competencia en asuntos de familia. El Ministerio de Justicia ser el encargado de proporcionar a las Cortes de Apelaciones la nmina de los mediadores habilitados en su respectivo territorio jurisdiccional. Asimismo, deber mantener en su pgina web dicha nmina, la cual deber ordenar a los mediadores por comunas y contener los datos bsicos de cada uno de ellos.
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HIGHTON, Elena I.; LVAREZ, Gladys S., Mediacin para resolver conflictos, 1 Edicin, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1995, p. 213.

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1.5.2.- Requisitos para ser mediador Se requiere para ser mediador y para efectos de inscribirse como tal: i.- Poseer ttulo profesional de una carrera que tenga al menos ocho semestres de duracin, otorgado por una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por ste; ii.- Acreditar formacin especializada en mediacin y en materias de familia o infancia, impartida por alguna universidad o instituto que desarrolle docencia, capacitacin o investigacin en dichas materias; iii.- No haber sido condenado por delito que merezca pena aflictiva, por alguno de los delitos contemplados en los artculos 361 a 375 del Cdigo Penal, ni por actos constitutivos de violencia intrafamiliar. vi.- Disponer de un lugar adecuado para desarrollar la mediacin en cualquier comuna donde tenga jurisdiccin el juzgado ante el cual se acuerde la respectiva mediacin. 1.5.3.- Designacin del mediador La designacin de la persona del mediador vara de acuerdo al tipo de mediacin y la fuente del nombramiento. As debemos distinguir: i.- Cuando se trate de mediacin previa segn el artculo 106, las partes, de comn acuerdo, comunicarn al tribunal el nombre del mediador que elijan de entre los mediadores contratados en conformidad a lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto del artculo 114, mediante una presentacin que contenga la individualizacin de los involucrados y la mencin de la o las materias incluidas. ii.- A falta de acuerdo en la persona del mediador o si las partes manifiestan su decisin de dejar entregada la designacin a la resolucin del juez, ste proceder a nombrar al mediador mediante un procedimiento objetivo y general, que garantice una distribucin equitativa entre los contratados para prestar servicios en ese territorio jurisdiccional y un adecuado acceso a los solicitantes. iii.- En todo caso, siempre se har presente al requirente la posibilidad de recurrir, a su costa, a un mediador de los inscritos en el registro sealado en el artculo 112. Estas actuaciones podrn llevarse a cabo ante cualquier tribunal de familia y para ellas no se requiere patrocinio de abogado. Si la accin judicial versa sobre alguna de las materias de mediacin voluntaria, el juez ordenar que, al presentarse la demanda, un funcionario especialmente calificado instruya al actor sobre la alternativa de concurrir a ella, quien podr aceptarla o rechazarla. Del mismo modo, ambas partes podrn solicitar la mediacin o aceptar la que les propone el juez, durante el curso de la causa, hasta el quinto da anterior a la audiencia del juicio y podrn, en este caso, designar al mediador de comn acuerdo. Si no se alcanzare acuerdo, el juez proceder a designarlo, de inmediato, de entre quienes figuren en el Registro de Mediadores, mediante un procedimiento que garantice una distribucin equitativa de trabajo entre los registrados. La designacin efectuada por el tribunal no ser susceptible de recurso alguno. Con todo, deber revocarse y procederse a una nueva designacin si el mediador fuere curador o pariente, por consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y hasta el cuarto grado en la lnea colateral, de cualquiera de las partes, o hubiere prestado servicios profesionales a cualquiera de ellas con anterioridad, a menos que los hubiese prestado a ambas en calidad de mediador. La solicitud a que se refiere la letra d) del artculo 105, as como la revocacin y nueva designacin a que se refiere el inciso anterior, sern tramitadas en audiencia especial citada al efecto por el tribunal competente. Una vez realizadas las actuaciones a que se refieren los artculos precedentes, se comunicar al mediador su designacin por la va ms expedita posible. Dicha comunicacin incluir, adems, la individualizacin de las partes y las materias sobre las que versa el conflicto.

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1.5.4.- Causales de inhabilidad del mediador Las causales que inhabilitan a un mediador, radican en encontrarse en las siguientes situaciones: i.- Ser curador de cualquiera de las partes o cnyuges. ii.- Tener relacin de parentesco, por consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y hasta el cuarto grado en la lnea colateral, de cualquiera de las partes o cnyuges. iii.- Haber prestado servicios con antelacin a alguna de las partes. El efecto que esto trae consigo es la improcedencia de que un mediador en tales condiciones pueda llevar vlidamente su cometido, por lo que tendr que ser revocado, designando a un nuevo mediador, salvo acuerdo expreso en contrario. 2. Regulacin general A continuacin analizamos las distintas normas generales en que se lleva a efecto el proceso de mediacin. 2.1 Procedencia de la mediacin Conforme lo estatuye el artculo 106 de la Ley, la mediacin puede ser prohibida, obligatoria o voluntaria. i.- Prohibida: en cuanto no procede la mediacin respecto de las siguientes materias: a.- Respecto del estado civil de las personas, salvo en los casos contemplados en la Ley de Matrimonio Civil; b.- La declaracin de interdiccin; c.- Las causas sobre maltrato de nios, nias y adolescentes; d.- Los procedimientos regulados por la Ley N 19.620 sobre adopcin; y e.- Los asuntos de violencia intrafamiliar normados por la Ley N 20.066, excepto en cuanto a la mediacin conforme a los artculos 96 y 97 de la Ley, en lo relativo a la suspensin condicional de la sentencia. ii.- Previa a la deduccin de la demanda y obligatoria: aquella en que necesariamente se debern someter a mediacin los siguientes asuntos: a.- Las causas relativas al derecho de alimentos. b.- Causas de cuidado personal y al derecho de los padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener una relacin directa y regular, aun cuando se deban tratar en el marco de una accin de divorcio o separacin judicial (salvo en el supuesto de divorcio culposo o de mutuo acuerdo) 76. c.- De todas maneras, la Ley dispone que las partes quedaran exentas del cumplimiento de este requisito, si acreditaren que antes del inicio de la causa, sometieron el mismo conflicto a mediacin ante mediadores inscritos en el registro a que se refiere el artculo 112 o si hubieren alcanzado un acuerdo privado sobre estas materias. iii.- Voluntaria: Todas aquellas materias de competencia de los Tribunales de Familia, que no se encuentren expresamente prohibidas. 3.- Del procedimiento de mediacin 3.1.- Sesin inicial El mediador designado de acuerdo a las normas que explicamos, fijar una sesin inicial de mediacin, a la cual citar, conjunta o separadamente, a los adultos involucrados en el conflicto, quienes debern concurrir personalmente, sin perjuicio de la comparecencia de sus abogados.
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Vase VARGAS, Mediacin obligatoria, cit. nota n. 13, pp. 183-202.

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La misin fundamental de la sesin, es instruir a los participantes acerca de la naturaleza y objetivos de la mediacin, los principios que la informan y el valor jurdico de los acuerdos a que puedan llegar. Tratndose de casos que versen, en todo o parte, sobre el derecho de alimentos, el mediador, en la primera sesin, deber informar al alimentario de su derecho de recurrir en cualquier momento directamente al tribunal para la fijacin de alimentos provisorios. De esta actuacin deber dejarse constancia escrita firmada por el mediador y las partes. Sin perjuicio de lo cual, las partes podrn adoptar directamente un acuerdo sobre la materia. Si el requerido, citado por una sola vez, no acude a la primera sesin de mediacin y no justifica su ausencia, el requirente quedar habilitado para iniciar el procedimiento judicial. 3.2.- Duracin del procedimiento de mediacin Segn vimos en las caractersticas la mediacin es determinada en el tiempo y segn dispone la Ley el proceso de mediacin no podr durar ms de sesenta das, contados desde que se comunica al mediador su designacin por parte del juzgado de familia. Sin embargo, los participantes, de comn acuerdo, podrn solicitar la ampliacin de este plazo hasta por sesenta das ms. Durante ese plazo, podrn celebrarse todas las sesiones que el mediador y las partes estimen necesarias, en las fechas que de comn acuerdo se determinen. Podr inclusive citarse a los participantes por separado. 3.3.- El acta de mediacin Si las partes llegan a un acuerdo sobre todos o algunos de los puntos sometidos a mediacin, se dejar constancia de ello en un acta de mediacin, la que, luego de ser leda por los participantes, ser firmada por ellos y por el mediador, quedando una copia en poder de cada una de las partes. El acta deber ser remitida por el mediador al tribunal para su aprobacin en todo aquello que no fuere contrario a derecho, pudiendo el juez en todo caso, subsanar los defectos formales que tuviera, respetando en todo momento la voluntad de las partes expresada en dicha acta. Aprobada por el juez, tendr valor de sentencia ejecutoriada. En cambio, si la mediacin se frustrare el acta dejar constancia del trmino del trmite y, de ser posible, ser firmada por los participantes. Se entregar copia de ella a aqul de ellos que la solicite. Adems, se remitir el acta al tribunal correspondiente, con lo cual terminar la suspensin del procedimiento judicial o, en su caso, el demandante quedar habilitado para iniciarlo. 3.4.- Frustracin de la mediacin La Ley determina que la mediacin se frustra por inasistencia de las partes - si alguno de los participantes, citado por dos veces, no concurriere a la sesin inicial, ni justificare causa-, cuando stas han manifestado su voluntad de no continuar en la mediacin, y, en general, en cualquier momento en que el mediador adquiera la conviccin de que no se alcanzar acuerdos.

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