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INTRODUCCIN Aprovechando los lineamentos trazados por el autor en el texto objeto de estudio, lo que se pretende es realizar de manera sencilla

un anlisis somero de las diferencias, caractersticas y modalidades de seleccin en los contratos y convenios interadministrativos, como instrumentos de gestin de la administracin pblica para el cumplimiento de los fines esenciales del Estado y los principios de la funcin administrativa.

DESARROLLO

Partiendo de esas premisas, la Ley 80 de 1993, el articulo 3 de la Ley 80 de 1993, establece que al celebrar contratos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestacin de los servicios pblicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecucin de dichos fines. El mismo estatuto, en el articulo 32 define el contrato como todos los actos jurdicos generadores de obligaciones que celebren las entidades a que se refiere dicha norma previstos en el derecho privado o en disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la autonoma de la voluntad, as como los que, a titulo enunciativo indica la norma citada, cuyo rgimen jurdico aplicable y contenido lo definen los artculos 13 y 40 , sealando que los contratos que celebren las entidades publicas se desarrollaran de acuerdo a las normas civiles y comerciales y las previstas en el estatuto contractual de acuerdo a su naturaleza y esencia. Del concepto de contrato que trae la Ley 80 de 1993 se evidencia, que guarda relacin con el que trae el ordenamiento Civil Colombiano, en el artculo 1945, norma que lo define como contrato o convencin. es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una de muchas personas. , es decir, que no lo diferencia del convenio, fue la jurisprudencia de Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia en Sentencia de fecha 18 de octubre de 1972, la que estableci las diferencias, donde expuso: Distinguiese el contrato de la convencin en que el acuerdo de voluntades que lo forma se encamina exclusivamente a generar obligaciones, en tanto que la convencin puede ir en pos no solo de este objetivo, sino tambin modificar o extinguir obligaciones ya creadas. Por eso se dice con propiedad que la convencin es gnero y el contrato especie. El nacimiento de obligaciones constituye, pues, el efecto propio del contrato. Zanjadas las diferencias por la Corte, es dable colegir que el concepto que trae de contrato la Ley 80 de 1993, es el del acto jurdico generador de obligaciones entre las entidades publicas que enuncia la norma en el articulo 2, es decir, que en sentido lato, generara obligaciones, pero no las modificara ni las extinguira, sin embargo la norma, no establece la nocin de convenio Interdaministrativo, nicamente en el numeral 1 del articulo 24 derogado por el articulo 32 de la Ley 1150 de 2007, estableca como excepcin a la modalidad de contratacin por Licitacin a los interadministrativos, en los cuales la seleccin del contratista seria por contratacin directa, no obstante, a pesar de que la ley 1150 de 2007, introdujo algunas modificaciones respecto a la seleccin del contratista en los convenios interadministrativos en el articulo 2, numeral 4, literal c), tampoco estableci los parmetros de esta figura, pues se confunde la nocin de contrato administrativo con la de convenio Interdaministrativo, de los cuales el autor del texto ilustra al lector diciendo, que la diferencia radica que en el convenio administrativo la administracin se vincula con otra persona jurdica publica o con una persona jurdica o natural privada para alcanzar objetivos comunes, mientras que en relacin con el convenio Interdaministrativo, dice que en el negocio jurdico, siempre estn

presentes dos entidades publicas, quines pueden conformar una persona jurdica de derecho privado para la realizacin de funciones administrativas, en aplicacin de los artculos 209 y 355 de la Carta Poltica. Al respecto, se debe decir, que antes de expedirse la Carta Poltica de 1991, el Decreto ley 222 de 1983, reglament la figura de los convenios, con las particularidades que cita el doctor Jorge Enrique Santos. Posteriormente, se expidi el Decreto 1333 de 1986 Cdigo del Rgimen Municipal, donde estableci en su artculo 375 las figuras del convenio, acuerdo y contrato con personas jurdicas sin nimo de lucro para la prestacin de servicio a cargo de los municipios. Pero en realidad fue la Ley 489 de 1989, la que defino con ms amplitud la nocin de convenios en los artculos 95 y 96, que a la vez desarrollan los artculos 209 y 355 de la Carta Poltica, veamos: Articulo 95. Asociacin entre entidades pblicas. Las entidades pblicas podrn asociarse con el fin de cooperar en el cumplimiento de funciones administrativas o de prestar conjuntamente servicios que se hallen a su cargo, mediante la celebracin de convenios interadministrativos o la conformacin de personas jurdicas sin nimo de lucro. () Articulo 96.- Constitucin de asociaciones y fundaciones para el cumplimiento de las actividades propias de las entidades pblicas con participacin de particulares. Las entidades estatales, cualquiera sea su naturaleza y orden administrativo podrn, con la observacin de los principios sealados en el artculo 209 de la Constitucin, asociarse con personas jurdicas particulares, mediante la celebracin de convenios de asociacin o la creacin de personas jurdicas, para el desarrollo conjunto de actividades en relacin con los cometidos y funciones que les asigna a aqullas la ley. Los convenios de asociacin a que se refiere el presente artculo se celebrarn de conformidad con lo dispuesto en el artculo 355 de la Constitucin Poltica, en ellos se determinar con precisin su objeto, trmino, obligaciones de las partes, aportes, coordinacin y todos aquellos aspectos que se consideren pertinentes Las normas citadas fueron objeto de pronunciamiento por parte de la Corte Constitucional en la Sentencia C-671 de 1999, donde expres: En cuanto el artculo 95 de la Ley 489 de 1998, en su primer inciso, autoriza a las entidades pblicas su asociacin entre s con el propsito de cooperar en el cumplimiento de funciones administrativas o de prestar conjuntamente servicios que se encuentren a su cargo, encuentra la Corte que la disposicin acusada tiene como soporte constitucional el precepto contenido en el artculo 209, inciso segundo de la Carta, que impone como un deber la coordinacin de las actuaciones de las autoridades administrativas para el cumplimiento de los fines del Estado.

En cuanto al inciso segundo del artculo 95 de la citada Ley 489 de 1998, observa la Corte que en l se dispone que las personas jurdicas sin nimo de lucro que se conformen por la asociacin exclusiva de entidades pblicas, "se sujetan a las disposiciones previstas en el Cdigo Civil y en las normas para las entidades de este gnero Respecto al artculo 96, seal: En relacin con la norma en mencin, se observa por la Corte que la autorizacin que en su inciso primero se otorga a entidades estatales para que con observancia de los principios sealados en el artculo 209 de la Constitucin pueden celebrar convenios de asociacin con personas jurdicas de derecho privado o participen en la creacin de personas jurdicas de este carcter para desarrollar actividades propias de "los cometidos y funciones" que la ley asigna a las entidades estatales, no vulnera en nada la Carta Poltica, por cuanto se trata simplemente de un instrumento que el legislador autoriza utilizar para el beneficio colectivo, es decir, en inters general y, en todo caso, con acatamiento a los principios que rigen la actividad administrativa del Estado. De la misma manera, si el legislador autoriza la asociacin de entidades estatales con personas jurdicas particulares con las finalidades ya mencionadas, estableci, en defensa de la transparencia del manejo de los dineros pblicos, que los convenios de asociacin a que se hace referencia sern celebrados "de conformidad con lo dispuesto en el artculo 355 de la Constitucin Poltica No obstante, a pesar de que la Ley 489 de 1998, estableci las caractersticas, sujetos y objeto de los convenios interadministrativos; la Ley 1150 de 2007, nada dijo del los mismos. Ntese, que en el articulo 2, numeral 4, literal c), al igual que la ley 80 de 1993, menciona la figura de contrato Interdaministrativo, exceptundolos de la licitacin publica, con el nico condicionamiento que las obligaciones derivadas de los mismos tuvieran relacin directa con el objeto de la entidad ejecutora. Resulta por tanto evidente, que a pesar de que la Ley 489 de 1198 y la Ley 617 de 2000, establecieron ampliamente las nociones de convenios interadmistartivos con sus finalidades, en el Estatuto Contractual, no se haya ocupado de esta figura, a pesar de que la mayora de las entidades del Estado, han puesto en riesgo el patrimonio publico, incumplindose el objetivo para el cual fueron credos, esto es, para cumplir los fines del Estado y los principios del la funcin administrativa. Ante tal falencia, la Ley 1474 de 2011, en sus artculos 92 y 95, se encargo de aminorar un poco el riesgo, en el sentido de establecer como regla general, que a pesar de que el rgimen de la entidad ejecutora no fuera el de la Ley 80, se deba aplicar esta ley, refirindose a las universidades publicas, lo cual fue objeto de consulta por parte del Ministerio de Educacin Nacional ante la Sala Civil del Consejo de Estado, quien se pronuncio mediante concepto radicado con el N 2012 de fecha 28 de junio de 2012, donde expreso:

2.1 El primer inciso del literal) c del numeral 4 del artculo 2 de la Ley 1150 de 2007, fue modificado por el artculo 92 de la ley 1474 de la siguiente manera: Artculo 92. Contratos interadministrativos. Modificase el inciso primero del literal c) del numeral 4 del artculo 2 de la Ley 1150 de 2007, el cual quedar as:
c) Contratos interadministrativos, siempre que las obligaciones derivadas del mismo tengan relacin directa con el objeto de la entidad ejecutora sealado en la ley o en sus reglamentos. Se exceptan los contratos de obra, suministro, prestacin de servicios de evaluacin de conformidad respecto de las normas o reglamentos tcnicos, encargos fiduciarios y fiducia pblica cuando las instituciones de educacin superior pblicas o las Sociedades de Economa Mixta con participacin mayoritaria del Estado, o las personas jurdicas sin nimo de lucro conformadas por la asociacin de entidades pblicas, o las federaciones de entidades territoriales sean las ejecutoras. Estos contratos podrn ser ejecutados por las mismas, siempre que participen en procesos de licitacin pblica o contratacin abreviada de acuerdo con lo dispuesto por los numerales 1 y 2 del presente artculo. (Resalta la sala) () 2.2 Por su parte, el original inciso segundo del literal c) del artculo 4 de la Ley 1150 de 2007, que viene a ser el inciso que sigue en la disposicin que se acaba de transcribir, fue modificado por el artculo 95 de la Ley 1474, as: Artculo 95. Aplicacin del estatuto contractual. Modifquese el inciso 2o del literal c) del numeral 4 del artculo 2o de la Ley 1150 de 2007, el cual quedar as: En aquellos eventos en que el rgimen aplicable a la contratacin de la entidad ejecutora no sea el de la Ley 80 de 1993, la ejecucin de dichos contratos estar en todo caso sometida a esta ley, salvo que la entidad ejecutora desarrolle su actividad en competencia con el sector privado o cuando la ejecucin del contrato interadministrativo tenga relacin directa con el desarrollo de su actividad.9 Como se observa, con esta segunda modificacin de la ley 1474 de 2011 la ejecucin de los contratos interadministrativos qued sometida, por regla general, al Estatuto General de Contratacin Pblica, an si la entidad ejecutora est sometida a un rgimen especial y diferente a la Ley 80 de 1993; se exceptan nicamente los casos en que la entidad ejecutora acta en rgimen de competencia o cuando el contrato tenga relacin directa con su actividad.

() Bibliografa: Constitucin Poltica de Colombia. Ley 489 de 1998. Ley 80 de 1993. Ley 1150 de 2007. Sentencia C- 671 de 1999. Decreto 1333 de 1986. Concepto N 2092 de 2012 de la Sala Civil del Consejo de Estado.
Notas pie de pgina
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En el pliego de modificaciones del segundo debate del proyecto de ley en el Senado se seal: Artculo nuevo (aplicacin del Estatuto Contractual): se crea una nueva disposicin en virtud a la cual la ejecucin de los contratos de aquellas entidades que en principio no estn sometidas a la Ley 80 de 1993 debern sujetarse a la misma cuando la entidad desarrolle su actividad sin competencia con el sector privado. (Gaceta del Congreso 1002 del 1 de diciembre de 2010).

10 Lo dispuesto en los artculos 92 y 95 de la Ley 1474 de 2011 se reglament as en el Decreto 734 de 2012: Artculo 3.4.2.1.1 Contratos interadministrativos. Las entidades sealadas en el artculo 2 de la Ley 80 de 1993 celebrarn directamente contratos entre ellas, siempre que las obligaciones del mismo tengan relacin directa con el objeto de la

entidad ejecutora. Cuando fuere del caso y de conformidad con lo dispuesto por las normas orgnicas de presupuesto sern objeto del correspondiente registro presupuestal.

CONCLUSIONES Conforme al anlisis efectuado por la alta corporacin, es dable concluir, que esta pequea modificacin, no soluciona el problema toda vez que, mientras se contrate directamente, ser muy difcil aplicar los principios de transparencia, igualdad, seleccin objetiva y los ms importantes los principios de la funcin admistrativa y los fines de Estado.