SEPARACION DE CUERPOS EN EL PERU Y EN LA DOCTRINA COMPARADA

I.- CONCEPTO DE SEPARACION DE CUERPOS

La separacin de cuerpos tambin es denominado en la doctrina y en la legislacin comparada: Separacin Convencional Separacin Judicial Separacin Personal Divorcio Limitado Divorcio imperfecto Divorcio relativo Divorcio menos pleno Divorcio no vincular Rotondi anota sobre el particular que la ley civil admite.la posibilidad de hacer que cesen estos efectos del matrimonio, y en particular la obligacin y el derecho recproco de cohabitacin en determinados casos establecidos por la Ley. Puede ocurrir que por diversas causas la infidelidad, las injurias graves o incluso la incompatibilidad de caracteres aparezca una carga intolerable, sustituyendo a la convivencia que se soaba como feliz en el acto del matrimonio. Los cnyuges pueden, en este caso, como frecuentemente ocurre, separarse y vivir, separados; pero esta separacin de hecho no tiene efectos jurdicos. Dado el inters pblico, que goza la institucin matrimonial, el legislador quiere que para que tenga efectos jurdicos, la separacin se pronuncie por el tribunal, o al menos sea aprobada por l cuando haya sido afectada consensualmente por los cnyuges. (ROTONDI, 1935:570) Segn Candin, con el solo efecto de dispensar de la obligacin de cohabitacin no as de la fidelidad y del suministro de los alimentos () es

posible el pronunciamiento de la separacin personal entre los cnyuges (CANDIAN, 1961:273) Albaladejo refiere que, ...mediando ciertas circunstancias, puede pedirse la separacin matrimonial. Entonces, subsiste el vnculo conyugal, pero ya no apareja la vida en comn de los esposos (ALBALADEJO, 1982, Tomo IV: 73). En palabras de Valencia Zea la separacin de cuerpos comprende la terminacin de la vida en comn de los cnyuges, esto es, la cesacin de la comunidad domstica (VALENCIA, 1978.Tomo V: 244) Brugi sostiene que la separacin personal de los cnyuges no afecta a la esencial del vnculo conyugal, sino que interrumpe la cohabitacin de los esposos y deja por lo menos en abstracto, que subsistan todos sus otros deberes ( BRUGI, 1946:461) Para Azula Camacho la pretensin de Separacin de Cuerpos no entraa la disolucin del vnculo matrimonial, sino que se limita a permitir que los cnyuges puedan vivir independientemente, por lo cual subsisten entre ellos algunos deberes y obligaciones AZULA CAMACHO, 1995,TOMO III:268) Omar Barbero afirma que la separacin es la cesacin de la convivencia entre los cnyuges sin que se extinga el vnculo. (BARBERO, 1997:30). Dicho autor aade que ...si se encuentran impedidos los cnyuges para contraer un nuevo enlace, pudiendo volver a reunirse (reconciliarse) en cualquier momento, el divorcio ser limitado, relaivo, quoad thorum et mensam (en cuanto al tlamo y la mesa). El vnculo matrimonial permanece inclume, por eso muchos prefieren llamar al divorcio limitado simplemente separacin (BARBERO, 1997:31). En opinin de Baqueiro Rojas y Buentrostro Bez: El Divorcio por simple separacin de cuerpos, llamado divorcio menos pleno es aquel que no permite la celebracin de un nuevo matrimonio en tanto nicamente suspende a los cnyuges la obligacin de vivir juntos, subsistiendo las otras obligaciones derivadas del matrimonio, como el deber de fidelidad

Este no es en realidad un divorcio sino un estado en que los esposos han sido dispensados de las obligaciones de cohabitacin y dbito carnal. (BAQUEIRO ROJAS, BUERNOSTRO BAEZ, 1994:149) Surez Franco acerca del divorcio imperfecto o separacin de cuerpos seala lo siguiente: Por el divorcio imperfecto.denominado tambin separacin de cuerpos, se pone fin la vida en comn de los casados pero conservndose la integridad del vnculo: El divorcio imperfecto, designado as impropiamente, por cuanto solo conduce a la separacin de los cnyuges, crea y un estad especial de estos, quienes no obstante ser eximidos de la obligacin de cohabitar, deben guardarse fidelidad y no pueden contraer un matrimonio vlido. En realidad, es solo una simple suspensin de la vida en comn, que en cualquier momento puede ser establecida por los cnyuges mediante sancin del Juez. (SUAREZ FRANCO, 2001, TOMO I: 178). Lagomarismo y Uriarte ensean que la separacin personal ...ha merecido la caracterizacin de institucin jurdica que faculta a los tribunales a eliminar el derecho de cohabitacin entre los cnyuges, dispensa a la que acompaan otros debes que son consecuencia necesaria de l, como son el dbito conyugal y la asistencia en su aspecto espiritual, no ocurriendo lo propio con la asistencia material que perdura en diferentes condiciones (LANGOMARSINO Y URIARTE, 1991:140). Los mencionados juristas ponen de manifest que La finalidad reside en la finalidad de la separacin personal, reside en la solucin de la ruptura conyugal. Las perturbaciones que este conflicto genera, entre los esposo, los hijos, y en toda la organizacin social, han da lugar a sus esfuerzos dirigidos, entre otras cosas, a disear los instrumentos jurdicos que permitan a sus protagonistas afrontar las consecuencias de esta situacin crtica. Para ello se establece la separacin de cuerpos, a fin de garantizar la independencia de los esposos, el cuidado de los hijos, y la proteccin de los bienes a travs de la disolucin de la sociedad conyugal.

De Ruggiero afirma que la separacin personal esuna suspensin temporal o permanente de las principales manifestaciones del matrimonio, la convivencia, la asistencia mutua, sin que cese o se extinga el vnculo conyugal y con posible repercusin en las relaciones patrimoniales si se acompaada a ella la separacin de bienes. (DE RUGGIERO, Tomo II, Vol. Segundo: 176). De Ruggiero pone de relieve que ...la Ley la ley no puede imponer ineludiblemente por muy rgida que sea la observancia de los deberes matrimoniales y la convivencia a dos personas que no puedan en modo alguno tolerarse, pero tampoco puede la ley desatender interrupcin de hecho por los cnyuges de las relaciones matrimoniales, confiando al arbitrio de aquellos una decisin que tan gravemente atenta al principio de unidad familiar El cdigo civil regula la separacin de cuerpos en el Captulo Primero (Separacin de cuerpos) del Ttulo IV Decaimiento y disolucin del vnculo de la seccin segunda Sociedad conyugal del Libro III Derecho y Familia, en los arts. 332 al 347. Precisamente el citado artculo 332 prescribe que la separacin de cuerpos suspende los debes relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial La Separacin de cuerpos debe ser declarada judicialmente, constituyendo as un asunto contencioso que se tramita en va proceso de conocimiento si se funda en las causales sealadas en los incisos 1) al 12) del artculo 333w del Cdigo Civil. La Separacin de cuerpos se halla normada, adems en el Subcaptulo 1 separacin de cuerpos o divorcio por causal del captulo II Disposiciones especiales del Ttulo I Proceso de Conocimiento de la seccin Quinta Procesos Contenciosos del Cdigo Procesal Civil.

II.- DIFERENCIAS CON EL DIVORCIO Si bien la naturaleza puede hacerlas equivalentes, las consecuencias entre ambas se traducen en los siguientes trminos: a) Respecto a la continuidad del matrimonio

En la separacin de cuerpos, el matrimonio contina, cesando solo algunas obligaciones; en cambio en el divorcio se produce la disolucin del vnculo conyugal. Los derechos de los progenitores respecto a los hijos Las circunstancias que involucran a los progenitores, no los deben afectar respecto a los derechos que estos tienen frente a los hijos. La habilitacin para acceder a un nuevo matrimonio. Procedente solo con el divorcio, dado que en el proceso de separacin de cuerpos al permanecer el vnculo matrimonial, dicha condicin es excluyente de la habilitacin para acceder a un nuevo matrimonio. En la eventualidad se haya decretado un divorcio y los ex cnyuges optan por una reconciliacin, esta tendr efectos personales y no jurdicos debiendo las partes contraer un segundo matrimonio, el que les otorgar los mismos derechos y obligaciones, pero que los plazos y condiciones pueden ser diferentes a las del primer compromiso matrimonial. b) Respecto a los derechos sucesorios Declarado y consumado el divorcio no existen derechos sucesorios entre quienes conformaron una comunidad matrimonial; situacin contraria a la de una separacin de cuerpos, por cuanto al subsistir el vnculo se generan derechos sucesorios entre los cnyuges al fallecimiento de uno de ellos. c) Factibilidad del Planteamiento del Divorcio Ulterior La separacin de cuerpos permite el planteamiento de un divorcio, toda vez que el vnculo matrimonial an subsiste y si los cnyuges optan por un distanciamiento, requieren plantear el divorcio ulterior. III.- CAUSALES DE SEPARACION DE CUERPOS Segn Albaladejo, las causas de separacin legal, entindase separacin de cuerpos son de dos tipos: A) Una, que consiste en cesacin de la convivencia conyugal de cierta duracin, y adems, de determinadas circunstancias, que por el solo

hecho de darse permite pedir la separacin a uno y otro cnyuge, es decir, a cualquier de ambos que la desee. El cese la convivencia conyugal que permite pedir la separacin legal debe ser ininterrumpido. B) Otras, que consisten en hechos que imputables o a los menos acaecidos a un cnyuge, permite pedir la separacin solo al otro que los padece. Son causas de separacin invocables por el cnyuge que las sufre. Para obtener separacin personal por este procedimiento causada con imputacin de culpa es necesario imputar al otro cnyuge una o varias de las causales expresamente contempladas en la ley. Si bien se prev

distinta cusas de separacin personal y cada una de ellas tiene un alcance especfico, lo relevante es que todas constituyen violaciones de los deberes matrimoniales. Ello ha llevado a las legislaciones ms modernas que todava mantiene el rgimen causado opten por un enunciado genrico, referido a la violacin grave o reiterada de los deberes matrimoniales, sin mencin especfica de conductas determinadas. Estos comportamientos deben haber sido realizados por el cnyuge en forma voluntaria, por cuanto si no hubiese obrado con discernimiento, intencin y libertad, no cabra que se le imputada responsabilidad por los hechos cuestionados. En estos casos pueden haber incurrido uno solo de los esposos o ambos, y la inconducta no exime al otro de cumplir con los deberes matrimoniales, por lo que es factible que se declara la culpabilidad de ambos cnyuges si media reconvencin. No hay compensacin de culpas, aun cuando es indudable que deberan considerarse en conjunto en la provocacin del otro, lo que justificara en alguna medida ese accionar. Lo que no es necesario es que el comportamiento cuestionado haya sido efectuado con la intencin de agraviar al otro cnyuge, lo relevante es que la inconducta afecte a este ltimo, aunque no exista el propsito tal que haga intolerable la convivencia y su apreciacin depender de las circunstancias de personas, tiempo y lugar en que haya ocurrido.

Esto significa que una conducta matrimonial en un contexto determinado puede ser considerada violatoria de los deberes impuestos legalmente y en otra situacin entenderse que no se ha tratado de una inconducta grave. Los hechos que se imputan al otro esposo deben haber sucedido durante la vigencia del matrimonio, por lo que los anteriores a las nupcias no revisten entidad, por s mismas. Para justificar la separacin personal, podrn stos ser tenidos en cuenta solo como antecedentes para corroborar las conductas alegadas. Por el contrario, si se conociesen con posterioridad a las nupcias hechos graves anteriores, podra existir dolo como vicio del consentimiento matrimonial por el ocultamiento, y, por consiguiente, nulidad del matrimonio, pero no separacin personal (AZPIRI, 2000: 239-241). Lagomarismo y Uriarte ensean que los caracteres de las denominadas causales culpables de separacin personal, son los que describen a continuacin. a) Taxatividad: Las causales culpables que se invocan para la obtencin de la sentencia de separacin personal deben estar expresamente contempladas en la enumeracin legal. b) Gravedad: La cesacin de la cohabitacin como efecto principal de la separacin personal, reviste una entidad tal como para que el legislador exija que las conductas ilcitas que justifican el amparo legal importen graves violaciones de los deberes recprocos impuestos a los cnyuges. La peticin de la cosa demandada debe residir en la concurrencia de hechos que hagan materialmente peligrosa o moralmente imposible la vida en comn. c) Imputabilidad: la separacin personal se decreta en funcin de las conductas culpables de los cnyuges, siendo de aplicacin del principio de la responsabilidad de cualquiera de los esposos por la comisin de hechos configurativos de las causales, y por ende la imputabilidad de quien resulte acreditado como autor consciente de los mismos. d) Invocabilidad: El agravio o la injuria que dan contenido a las conductas ilcitas nicamente pueden ser invocadas por el cnyuge ofendidos,

contra el ofensor. En caso de que ambos esposos hubieran incurrido en alguna violacin de los deberes conyugales, su alegacin puede estar a cargo de cualquier de ellos, no existiendo en el supuesto compensacin de culpas ni impedimento alguno para que los dos sean declarados culpables. e) No se excluyen entre s. El juez interviniente en el proceso de separacin personal deber apreciar las causales invocadas en la demanda o en la reconvencin sin que se interprete que la inclusin de una causal importa la exclusin de las dems. f) Acreditacin probatoria: el progreso dela accin de separacin personal por va contenciosa requiere la prueba de la existencia de las causales atribuidas, haciendo que los hechos que fundaren la demanda o la reconvencin de separacin personal deban ser acreditados mediante toda clase de pruebas. g) Referirse a hechos posteriores al matrimonio. La separacin personal fundada en las denominadas causales culpables constituye una sancin por el incumplimiento de los deberes matrimoniales en los que ha incurrido el cnyuge culpable. Es explicable, entonces, que los hechos invocados en la pretensin sean posteriores a la celebracin del matrimonio, no obstante que los ejecutados con anterioridad a las nupcias puedan ser ponderados como antecedentes directos o indirectos de otros realizados durante la vida matrimonial. Lagomarsino y Uriarte, refirindose a causal objetiva apuntan lo siguiente: la idea de causal objetiva parte de considerar insuficiente la pena o sancin del cnyuge culpable para explicar la institucin del divorcio. Segn los sostenedores de esta nocin, el fracaso matrimonial obedece a situaciones objetivas, resultado ms acertado actuar sobre factores que han conducido a la ruptura que detenerse en la determinacin del culpable o los culpables de la misma. La admisibilidad de que la separacin de cuerpos decretada judicialmente se produzca en razn de un estado objetivo responde a la intencin de remediar el avance del resquebrajamiento de la relacin matrimonial.

El proceso de conocimiento de separacin de cuerpos puede promoverse en base a las causales sealadas en los incisos 1) al 12) del artculo 333 del Cdigo Civil (art. 480 primer prrafo del CPC), que citamos seguidamente: 1. El adulterio. 2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciara segn las circunstancias. 3. El atentado contra la vida del cnyuge. 4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn, la misma que deber ser apreciada por el juez teniendo en cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges. 5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o cuando la duracin sumada de los periodos excede a este plazo. 6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. 7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicomana. 8. La enfermedad grave de trasmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio. 9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio. 10. La condena por delito doloso a pena privativa de libertad mayor de dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio. 11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso judicial. 12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos, siendo el plazo de cuatro aos si los cnyuges tuvieran hijos menores de edad, debindose destacar que en tales casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el art. 335 del Cdigo civil, segn el cual ninguno de los cnyuges puede fundar la demanda en hecho propio.

IV.- ESTUDIO DE LAS CAUSALES DE SEPARACIN DE HECHO SEGN SENTENCIA N 18 1996 AI/TC. CAUSAL DE VIOLENCIA FISICA Y PSICOLOGICA La causal (de separacin de cuerpos y divorcio) de violencia fsica y psicolgica es conocida en la doctrina y la legislacin comparada como sevicia y malos tratamientos. A juicio de Baqueiro Rojas y Buenrostro Bez, La sevicia consi ste en la crueldad excesiva. Como causal de divorcio o de separacin de cuerpos, se da cuando uno de los cnyuges, dejndose arrastrar por brutales inclinaciones, ultraja de hecho al otro, trasponiendo los lmites del recproco respeto que supone la vida en comn. Al igual que las injurias, viola el derecho al buen trato y la cortesa. (BAQUEIRO ROJAS, Y BUEN ROSTRO BAEZ 1994:166). En palabras de Azpiri, la sevicia es la agresin fsica en la que el medio empleado est especialmente pensado para lograr un mayor sufrimiento, requiere esa intencionalidad por ejemplo, el hecho de golpear en una herida no cicatrizada, quemar con un cigarrillo o ponerse el agresor, para golpear, un puo de acero. (AZPIRI, 2000: 250). Rbora concibe la sevicia como la violencia desarrollada por uno de los cnyuges sobre la individualidad anatmica y fisiolgica de su consorte, en accin o acciones de carcter brutal que trasponen con empuje incontenible limitaciones emanadas del recproco respeto y propias de la vida en comn. Es la truculencia, pues lo que puede tomar el nombre de sevicia o de crueldad y caracterizarse, as bajo las formas del traumatismo. Dicho autor destaca que la calificacin de la sevicia no depende de la posicin social de los esposos, el brutal bofetn o el denigrante puntapi uno u otro son tan injustificables, son tan oprobiosos en el matrimonio ms humilde como en el de mayor encumbramiento. (REBORA, 1946, Tomo II: 450). Belluscio acerca de la sevicia opina lo siguiente:

La sevicia causal de divorcio o de separacin de cuerpos ha dado lugar a dificultades en cuanto a la determinacin de su concepto. En general, puede decirse que consiste en los actos vejatorios ejecutados con crueldad y con el propsito de hacer sufrir material o moralmente Por lo general y salvo casos excepcionales, es una cusa que solo tiene lugar por parte del marido, pues supone un estado de subordinacin, inferioridad o de debilidad fsica de la vctima (BELLUSCIO, 1981, Tomo I: 403-404). Respecto a los malos tratamientos, Belluscio anota que: Los malos tratamientos se diferencian de la sevicia en que, si bien en ambos casos existe un propsito de hacer sufrir, en la segunda ese propsito ese ejecutado con crueldad y en los primeros no. De las injurias graves se distinguen en que es necesario que se trate de un comportamiento habitual o frecuente, mientras que en las jurias basta un hecho nico de suficiente gravedad para configurarlas. ( BELLUSCIO, 1981, Tomo I: 413). El citado tratadista seala adems que se ha juzgado que hay malos tratamientos en las agresiones fsicas, en los castigos corporales frecuentes, en las rencillas constantes provocadas por la intolerancia o el carcter violento de uno de los esposos, en la privacin de alimentos y abrigo, en la pasividad del marido que permite que su madre someta a vejmenes y malos tratos de hecho y de palabra a su esposa, y la reduzca a un estado de sometimiento incompatible con su condicin y en el hecho de menoscabar de tal modo al otro cnyuge, en el hogar o ante terceros, que no pueda desenvolverse con la consideracin y el respeto a que tiene como ser humano ( BELLUSCIO, 1981, Tomo I: 414). Azpiri pone de manifiesto que los malos tratamientos son las agresiones fsicas si son graves, bastantes basta una para configurar la causal, si son leves, se requiere la reiteracin. Borda expone lo siguiente: segn algunos autores, los malos tratamientos consistiran en todo hecho o actitud que importe no acordar al otro cnyuge, en las relaciones de familia, la situacin que le guarda y la posicin de igualdad, respeto y consideracin

recproca. Por nuestra parte, pensamos que ese concepto es perfectamente aplicable a las injurias y que si se acepta tambin para los malos tratos, ambas causales se confundiran A decir Rbora: Los malos tratamientos interfieren en la vida matrimonial cuando faltan en sta elementos morales supuestos por la comunidad y se cae en la pretericin de disposiciones solicitadas o en violacin de abstenciones implcitas que la vida en comn en el hogar hace exigibles. Pueden consistir en acciones torpes sutiles, speras o refinadas. El egosmo la perversidad puede mostrarse en ellas como matices infinitos, de los cuales podran estar excluidos ni siquiera los de la deferencia, ni siquiera los de la cortesa, ni siquiera los de la ternura. Inmiscuida la maldad, hasta los actos ms suaves se subordinan al tono: lo ms fragante puede hacerse acre; lo ms suave puede hacerse casustico. Pero solamente las acciones muy torpes o muy rudas- prximas, pues, a la sevicia podran ser invocadas como justificativo de actos, anteriores a cualquier remedio judicial. Surez Franco al estudiar los ultrajes, el trato cruel y los malos tratamientos de obra como hechos configurantes de causal de divorcio o de separacin de cuerpos anota en primer lugar que la causal contempla la agresin por parte de uno de los cnyuges al otro por medio de la palabra o de obra. (SUAREZ FRANCO,2001, tomo I:200). Dicho autor precisa que :.. El trato cruel se refiere a los actos de carcter moral, ya que los de carcter fsico se entienden involucrados en los maltratamientos de obra. Son muchos los matrimonios que se terminan por la accin u omisin de uno de los cnyuges dirigida a exasperar al otro, ciertos comportamientos habituales tendentes a producir desequilibrios psquicos en el otro cnyuge con clase expresin de un trato cruel (SUAREZ FRANCO, 2001,Tomo I: 201); por lo que explica lo siguiente: Los malos tratamientos de obra se refieren a actos de accin fsica ejercidos por un cnyuge sobre el otro por lo regular del esposo sobre la esposa. En el comn de los casos, el cnyuge agredido suele recurrir a la comisara para que el mdico forense verifique la magnitud del acto o la incapacidad derivada de este, tal proceder, aunque conveniente, adolece de una grava falta, establecer

la relacin de causalidad del acto mismo con el agredido, para tal efecto es necesario hacerlo comparecer inmediatamente, a fin de determinar por medio de su declaracin la comisin del acto, o por lo menos citar en la denuncia los testigos que presenciaron el hecho. De conformidad con el artculo 333-inciso 2) del Cdigo Civil, la violencia fsica o psicolgica constituye causal de separacin de cuerpos. Dicha causal consiste, pues, en los mal tratos fsicos o ataques en el estado anmico que sufre uno de los cnyuges (generalmente la mujer) por parte del otro. Tratndose de la violencia fsica, debe producirse dao en la integridad fsica o corprea del cnyuge afectado, no exigindose un determinado grado de maltrato o agresin, pues el inciso 2) del artculo 333 del cdigo civil establece que el juez apreciar tanto la violencia fsica como la psicolgica segn las circunstancias. Se deja as a criterio judicial la valoracin de ambas formas de violencia. La violencia psicolgica consiste en el trato cruel, ofensivo, desptico, humillante, con el cual un cnyuge pretende martirizar, faltar el respeto, menospreciar, ofender y causar temor al otro cnyuge, quien de esta manera se ve afectado seriamente en su estado psquico o anmico. CAUSAL DE INJURIA GRAVE QUE HAGA INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN Significado: En palabras de Carbonnier la injuria conyugal es la infraccin del ordenamiento matrimonial compuesto de obligaciones y derechos. Se requiere, adems que los hechos ofrezcan un carcter ultrajante y ofensivo, tanto si ocasionan una violenta reaccin nervosa en el cnyuge inocente como si suponen un atentado a su honorabilidad. (CARBONIER,1961, Tomo I, Vol. II:162). A juicio de Arias, La injuria ha de caracterizarse como aquella lesin, hecha animo injuriandi, a la dignidad, respeto y consideracin que se merece un cnyuge por parte del otro, siempre que ella no importe adulterio, malos tratos u otra hiptesis legal de divorcio o de separacin de cueros, o que la prueba de stos, si bien justifica el agravio, resulte insuficiente (BRAMON ARIAS, 1952:251).

Borda apunta lo siguiente: ..Las injurias graves consisten en las palabras, actitudes o hechos de uno de los cnyuges que importan un agravio para el otro. La ley exige que sean graves, y para considerar si tienen ese carcter dispone que se tome en consideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias que pueden presentarse. No obstante sta preocupacin de la ley por poner el acento de gravedad de las injurias, los tribunales han sido muy amplios en la consideracin de esta causal, aceptando como suficientes para configurarla hechos que muy difcilmente pueden ser tenidos como injurias y mucho menos graves. El concepto se ha vuelto impreciso, elstico en la prctica, bastante cualquier hecho que el juez repute agresivo o incompatible con el respeto recproco que se deben los cnyuges, o la dignidad de la familia, para decretar el divorcio o la separacin de cuerpos. Las injurias graves se han convertido en un rtulo que cubre cualquier causal de separacin de cuerpos o divorcio no prevista por la ley. Respecto a las injurias verbales, se ha enseado reiteradas veces que es necesario, para que constituyan causa de separacin, el animus injuriandi, se puede admitir sin ms que la misma palabra es o no injuriosa segn que se la diga en broma, en serio pero sin ira, o en tono airado, que tienen tambin importancia la elevacin de voz y el hecho de que estn o no presentes terceras personas. Hay que tener, sobre todo en cuenta el ambiente social y las condiciones de educacin atendiendo a si estas son o no comunes a los dos cnyuges y si en general la mujer conoci las del marido, no vemos por qu una mujer fina y educada habra soportar las torpes conversaciones del esposo si ste, durante el periodo de noviazgo, consigui dominarse y hacer creer que era una persona bien educada. Por otra parte hay palabras objetivamente injuriosas, que salvo el caso de una broma, no se ve cmo ante ellas se puede preguntar o no el animus injuriandi. Tampoco la reiteracin de las injurias puede dejar de tomarse en consideracin, aunque no sea elemento necesario para constituir gravedad.

La Corte Suprema de Justicia de la repblica, en relacin a la causal de separacin de cuerpos consistente en la injuria grave que haga insoportable la vida en comn, ha establecido lo siguiente: ..La injuria debe entender como toda ofensa grave dirigida a afectar el honor del otro cnyuge, lo que quiere decir que no se trata de cualquier ofensa sino que sta debe ser de tal magnitud que haga imposible la vida en comn, y si los cnyuges se hallan separados, sta dificulte o imposibilite que se vuelvan a unir.. . (Casacin N| 01-99/ Sullana, publicada en el diario oficial el Peruano el 31-08-1999, pg. 3386). constituye injuria grave el ultraje a los sentimientos o a la dignidad de uno de los cnyuges por el otro, y para apreciar si el ultraje justifica la drstica medida de la separacin es menester que el Juzgador tome en cuenta la educacin, costumbres y conducta de ambos cnyuges, tal como lo previene el artculo trescientos treintisiete del Cdigo sustantivo (Casacin N| 1285 -98/Lima, publicada en el diario Oficial El Peruano el 24-11-1998, pgs.. 2094-2095). La gravedad es condicin sine quanon para que la i juria constituya causal de separacin de cuerpos y de divorcio. La gravedad de la injuria depende del sentimiento subjetivo, particular e interno que ocasiona en la vctima, afectando su honor interno, es decir, sus propios valores y virtudes, siendo intrascendente para estos efectos la apreciacin externa de terceros, lo que debe ser

apreciado por el juez en cada caso concreto, segn la educacin, costumbres o conductas de la persona y de la pareja e investigar si el hecho presuntamente injurioso hiri gravemente el honor del denunciante, asimismo, no se requiere reiterancia porque para afectar gravemente el honor de una persona no es necesario que existan ofensas sucesivas, por el cdigo civil no lo exige; sin embargo se debe tener en cuenta la gravedad de las ofensas que dificultan o imposibilitan la reconciliacin de los cnyuges si se hallan separados (Casacin N 2239-2001/Lima, publicada en el Diario oficial El Peruano el 3101.2003,pgs..9913-9915). Clasificacin de las Injurias Belluscio nos informa que:

las injurias pueden ser directas o indirectas. Las primeras suponen que un esposo es el injuriante y otro el injuriado y han sido dirigidas por aquel contra ste. Las indirectas, en cambio, resultan de hechos ejecutados por el injuriante en que no interviene directamente el cnyuge injuriado, o bien son realizados por terceros contra uno de los cnyuges ante la inercia del otro. Por otra parte pueden ser positivas o negativas. La mera inaccin, hecho negativo o de pura abstencin, constituye injuria si supone menosprecio o vejamen, se traduce en violacin de los deberes conyugales o en comportamiento ultrajante o hiriente para el cnyuge. Finalmente pueden ser verbales, escritas o de hecho. (BELLUSCIO, 1981, Tomo I:406). Caracteres de la injuria para que constituya causal de Separacin. El art.333-inciso 4) del Cdigo Civil establece lo siguiente: Debe ser grave Debe hacer insoportable la vida en comn. Carboninier, acerca de los caracteres que deben ofrecer los hechos alegados para que configuren la causal de injuria, considera que son los que describe seguidamente. 1. Los hechos alegados deben constituir una violacin grave o reiterada de los derechos y obligaciones conyugales. La ley llama la atencin acerca de la gravedad de los hechos, sobre todo de los constitutivos de injuria, pero tambin asimila la repeticin a la gravedad, criterio estimable si se tiene presente que los alfilerazos persistentes desarmonizan el

equilibrio conyugal en los mismos trminos que las infracciones aisladas y llamativas. El legislador se ha servido de una frmula que pone de relieve la exigencia de una falta para que los hechos alegados se estimen como causas de divorcio o de separacin de cuerpos, dado que dichas infracciones no son otra cosa que el incumplimiento de una obligacin preexistente. 2. Los hechos alegados deben hacer insoportable la subsistencia del vnculo conyugal o bien, si se quiere emplear una frmula de mayor

concrecin inmersa en la legislacin extranjera, debe hacer imposible la continuacin de la vida en comn. Ciertamente se requiere que no haya lugar a dudas sobre lo irremediable de la situacin, pero, por otra parte, bastante que la imposibilidad de consignar conviviendo sea racional y humanamente insuperable; el derecho no aspira ni pretende imponer procederes heroicos. (CARBONNIER, 1961, Tomo I Vol. II, 163-164). Casos de Injuria Grave Son injurias graves o vejaciones graves, entre otros: los malos tratos fsicos, las palabras injuriosas, humillantes u ofensivas a los sentimientos y dignidad de uno de los esposos dirigidas directamente al mismo, los celos infundados, la expulsin del lecho conyugal, la difamacin,etc. (GOMEZ I SINDE,1983:30). Valencia Zea opina que dentro de un concepto general de ultraje o injuria se comprenden casos como los que enuncia a continuacin: a) Todos los actos de infidelidad que no alcanzan a constituir una relacin sexual extramatrimonial. b) Toda ofensa al honor u honra de uno de los cnyuges o de sus ms prximos parientes (padres), especialmente la atribucin de delitos no cometidos y que implican una profunda falta de respeto y consideracin. c) La enfermedad venrea padecida por el marido y la conducta desarreglada de este. d) Es ataque o injuria la vigilancia de uno de los cnyuges por el otro, las denuncias infundadas, al revelar intimidades de la vida conyugal, el trato sexual desconsiderado. Belluscio refiere que, a ttulo ejemplificativo se pueden sealar los siguientes casos que configuran injurias graves: a) Abusos de uno de los cnyuges contra el otro: como no permitirle la entrada al hogar, internarlo innecesariamente en un sanatorio de enfermos mentales, o introducir clandestinamente en el hogar a personas ajenas a la familia. b) Acciones judiciales: Puede constituir injuria grave la promocin de ciertas acciones judiciales infundadas como la de nulidad del matrimonio

por existencia de otro anterior del esposo que no se acredita, o por impotencia del marido no probaba. c) Actitudes impropias de la condicin de casado: por ejemplo de parte de la mujer, el desempeo de la profesin de cabaret o las salidas o viajes sin dar a conocer al marido su paradero ni prevenirlo. De parte del marido la llegada habitual al hogar a altas horas de la noche, sus ausencias peridicas sin nimo de abandonar el hogar comn. De cualquiera de ellos la ocultacin del estado de casados. d) Acusaciones y denuncias penales y policiales: se consideran injuriosas las denuncias criminales formuladas por uno de los cnyuges contra el otro, si derivaron en sobreseimiento definitivo por ser infundadas, ms no si a pesar del sobreseimiento se deba a la falta de pruebas, o mediata absolucin por aplicacin del beneficio de la duda. e) Correspondencia injuriosa. f) Cuestiones patrimoniales: la promocin de la mujer de una serie de demandas de divorcio o de separacin de cuerpos desistidas con el fin de mantener una situacin de pleito permanente para conseguir objetivos econmicos; el hecho de que el marido permita el desalojo por falta de pago de la vivienda ocupada por el matrimonio, la desmedida injerencia de la esposa en cuestiones econmicas especficas de la profesin del marido, que lo coloca en situacin de inferioridad, ridcula y hasta humillante en desmedro de su honor y dignidad. g) Cuestiones sexuales: se han reputado injurias graves: el contagio

consciente de enfermedad venrea, la pretensin de que la esposa acceda a prcticas sexuales antinaturales, la homosexualidad, la negativa a consumar el matrimonio, el inmotivado incumplimiento del dbito conyugal, la imposicin de prcticas anticonceptivas por uno de los cnyuges contra la voluntad del otro propsito reiterado de abordar. h) Deficiencias del carcter: se consider que existan in jurias graves en el carcter fuerte y nervioso de la mujer, que produca incidentes a diario, la intemperancia de la mujer en el trato conyugal, el carcter taciturno y poco comunicativo del marido, el trato desconsiderado y

manifiestamente grosero. i) Delitos.

j) Desconsideracin k) Enfermedades: En principio las enfermedades no son causa de divorcio o separacin de cuerpos, pues no implican violacin por uno de los cnyuges de los deberes derivados del matrimonio. Pero pueden serlo las venreas adquiridas despus del matrimonio y fuera de l. l) Falsa de aseo. m) Imputaciones: son injurias graves, cualquier imputacin maliciosa no probada de hechos graves y deshonrosos, o simplemente innecesaria o destinada simplemente a difamar al cnyuge. n) Incumplimiento d deberes derivados del matrimonio o) Incumplimiento der deber de asistencia. p) Incumplimiento del deber de fidelidad. q) Injurias verbales r) Injurias vertidas por escrito s) Injurias verbales en juicio t) Opiniones y creencias: el hecho de que uno de los cnyuges sustente determinadas opiniones o creencias particularmente desde el punto de vista religioso, no constituye causal de divorcio o separacin de cuerpos, mientras no se traduzca en incumplimiento de sus deberes conyugales. u) Relaciones con parientes: se ha entendido que da lugar a la existencia de injurias graves la actitud del esposo que lleva a la mujer a vivir a la casa de su familia, donde se le hace la vida insoportable, la conducta desconsiderada e irrespetuosa de un cnyuge hacia los parientes del otro, la negativa injustificada de permitir la visita de los padres o parientes prximos de la mujer. v) Vejaciones: Las vejaciones de cualquier ndole han sido consideradas injurias graves. w) Vicios x) Violencias Injurias Recprocas La Injuria recproca de uno de los cnyuges no autorizan la rplica injuriosa del otro. Luego , si las injurias son recprocas deben decretarse el divorcio o separacin de cuerpos por culpa de ambos cnyuges. Pero la

gravedad de la injuria debe atenuarse y an desaparecer cuando resulta ser la consecuencia de una provocacin o una reaccin lgica ante la conducta del otro cnyuge ya que el que entra exagerado por el comportamiento de ste cuenta con el atenuante o eximente de la provocacin ( BELLUSCIO,1981,Tomo I:406). APRECIACIN JUDICIAL DE LA CAUSAL DE INJURIA GRAVE: Segn se colige del artculo 337 del Cdigo civil, la injuria grave debe ser apreciada por el juez teniendo en cuenta: 1. La educacin de ambos cnyuges 2. La costumbre de ambos cnyuges 3. La conducta de ambos cnyuges. CAUSAL DE CONDUCTA DESHONROSA QUE HAGA INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN A decir de Lehman: concurre en grave infraccin del matrimonio en la conducta deshonrosa o inmoral, prescindiendo de que se dirija contra el otro cnyuge. Por ejemplo: La embriaguez, vida inmoral, actos delictivos. La infraccin ha de ser culposa. La inimputabilidad y el trastorno mental excluyen la culpabilidad, pero no impiden el divorcio o la separacin de cuerpos si concurren determinadas circunstancias. La infraccin deber haber perturbado al matrimonio de tal suerte que sea imprevisible la reanudacin de una vida en comn que responda a la esencia del matrimonio. (LEHMAN, 1953:242). La conducta ha de ser culposa, lo es cuando el cnyuge conoce el carcter anti matrimonial de su conducta o tiene que conocerlo y no est impedida la libre determinacin de su voluntad por una enfermedad mental.

Una conducta culposa de esa ndole ha de ser causa de divorcio o de separacin de cuerpos, si por ella el matrimonio se perturba de tal suerte que no puede ser exigida al otro consorte la continuacin de la relacin conyugal. El matrimonio ha de haberse perturbado, lo cual quiere decir, por regla general, que se ha destruido el sentimiento conyugal del otro cnyuge hasta el punto de no ser ya posible tratar a la parte culpable con el amor y atencin que se deben los cnyuges segn la esencia del matrimonio. ( ENNECERERUS, KIPP, 1953, cuarto tomo, Vol. Primero: 229-230). Conforme lo seala el artculo 333- inciso 6 del cdigo civil, es causal de separacin de cuerpos la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a la causal de separacin de cuerpos o divorcio, consistente en la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn, ha establecido lo siguiente: Conducta deshonrosa significa dirigir sus acciones causando vergenza y deshonor en la otra parte por algn hecho y que la persona que acte de sta forma lo hace atentando contra su fama, su honor, su estima y respeto de la dignidad, entendindose el honor como la cualidad moral que nos lleva al ms severo cumplimiento de nuestros deberes respecto del prjimo y de nosotros mismos. ( Casacin N 447-97/Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 11-04-199, pgs.. 655-656). ,,Cuando el Cdigo Civil seala conducta deshonrosa como ca usal de divorcio la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn, no se refiere a que si los cnyuges anteriormente han estado separados o unidos, sino si despus de la conducta deshonrosa pueden o no vivir juntos (Casacin N 447-97/Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 11-04-1998, pags.655-656) . a efectos de determinar si el inciso sexto del artculo trescientos treintitrs del Cdigo Civil, ha sido interpretado errneamente por parte de la Sala Superior de Familia es preciso analizar la misma, la cual seala que son causas de separacin entre otros, la conducta deshonrosa que haga

insoportable la vida en comn, no obstante, la genrica redaccin, debe apreciarse que concurran los dos extremos que establece la ley: Si la conducta del cnyuge demandado siendo realmente deshonrosa, y si en efecto torna insoportable la vida en comn de la convivencia; no siendo necesario requerir la vida en comn como condicin de la misma. Esto ltimo viene siendo ratificado por la doctrina en forma unnime, ya que debe tenerse presente que la expresin que haga insoportable la vida en comn debe ser comprendida extensivamente: sea que imposibilite la continuacin de la convivencia o su reanudacin. En el primera caso, los cnyuges todava cohabitan en un mismo domicilio conyugal, mientras que en el segundo, un cnyuge desde fuera del hogar le procura al otro deshonor/o maledicencia en su mbito social y profesional, Que, en tal sentido, no obstante que los hechos en el que se encontraban las partes, ello, no significa que sea motivo suficiente para sealar que no se ha configurado la causal de conducta deshonrosa. Por ende, al haberlo entendido de esa manera las instancias de mrito, no se advierte que hayan interpretado errneamente la norma sustancia antes citada. (Casacin N 1640-03/Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-08-2004, pgs..12504-12505). V.- COMENTARIO AL ARTCULO 337 DEL CDIGO PERUANO COMENTARIO AL ARTCULO 337. - En esta ejecutoria la Sala Suprema se refiere a los dos supuestos que son invocados en la demanda de divorcio por causal: La Injuria grave y la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. Para la primera seala: que "para apreciar si el ultraje justifica la drstica medida de la separacin es menester que el Juzgador tome en cuenta la educacin, costumbres y conducta de ambos cnyuges tal como lo previene el artculo 337 del Cdigo Civil". Para el segundo supuesto la conducta deshonrosa se establece que no tiene relevancia la prueba de si ambos cnyuges hacen vida en comn o no, "sino que los dos extremos que establece el inciso sexto del artculo 337 del Cdigo sustantivo estn acreditados de manera concurrente, es decir, si la conducta de la demandada es realmente deshonrosa y si en efecto tornara insoportable la vida en comn". De este modo la sala casatoria ha declarado fundado en parte el.

El artculo 337 del Cdigo Civil establece "La sevicia, la injuria grave y la conducta deshonrosa son apreciadas por el Juez teniendo en cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges". De conformidad con la sentencia del Tribunal Constitucional expedido en la accin de

inconstitucionalidad (Ex. 018-96-I/TC), la referencia a la apreciacin judicial se mantiene vigente solo en relacin a la injuria grave recurso de casacin y nula sentencia de vista en cuanto declara fundada la demanda por la causal de injuria grave y actuando en sede de instancia declara infundada la demanda en dicho extremo. V.- DERECHO COMPARADO EN ARGENTINA

Segn lo estipula el Artculo 202 del Cdigo Civil argentino: Son causas de separacin personal: 1ro. El adulterio; 2do. La tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos, sean o no comunes, ya como autor principal, cmplice o instigador; 3ro. La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos; 4to. Las injurias graves. Para su apreciacin el juez tomar en consideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse; 5to. El abandono voluntario y malicioso. EN VENEZUELA

En el pas de Venezuela la Separacin de Cuerpos se regula mediante sus siguientes artculos: Artculo 188.- La separacin de cuerpos suspende la vida comn de los casados. Artculo 189.- Son causas nicas de separacin de cuerpos las seis primeras que establece el artculo 185 para el divorcio, y el mutuo consentimiento. En este ltimo caso el Juez declarar la separacin en el mismo acto en que fuere presentada la manifestacin personalmente por los cnyuges. Artculo 185.- Son causales nicas de divorcio: 1 El adulterio.

2 El abandono voluntario. 3 Los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en comn. 4 El conato de uno de los cnyuges para corromper o prostituir al otro cnyuge, o a sus hijos, as como la connivencia en su corrupcin o prostitucin. 5 La condenacin a presidio. 6 La adicin alcohlica u otras formas graves de frmaco-dependencia que hagan imposible la vida en comn, 7 La interdiccin por causa de perturbaciones psiquitricas graves que imposibiliten la vida en comn. En este caso el Juez no decretar el divorcio sin antes procurar la manutencin y el tratamiento mdico del enfermo.

CONCLUSIONES

Segn el fallo del Expediente N 018 1996, la injuria grave debe ser apreciada por el juez teniendo en cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos conyugues.

Segn el cdigo civil argentino en su artculo 202 estipula que para la separacin personal con respecto a las injurias graves, para su apreciacin el juez tomar en consideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse . En la doctrina venezolana tanto para la injuria, la sevicia y conducta deshonrosa se tomara en cuenta la educacin, posicin social de los conyugues.

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