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droit international public pour les relations entre les tats ou autres sujets de droit international droit international priv pour les relations entre des personnes prives dans un cadre international
Origines historiques
Si le droit international public est en grande partie une cration moderne, on trouve des liens juridiques internationaux des poques antiques.
Antiquit
Bien que les relations entre tats fussent surtout rgies par la force dans l'Antiquit [rf. souhaite], le droit occupait une certaine place dans les relations internationales. L'un des premiers traits internationaux est le trait de la Perle, trait de paix qu'a sign le pharaon gyptien Ramss II avec le roi des Hittites vers -1300. Ce trait avait notamment pour objet l'extradition des rfugis politiques ainsi qu'un accord de non-agression et reposait sur les croyances des diffrents dieux de chacune des parties 1. Les cits grecques fixent des rgles relatives au traitement des prisonniers de guerre et s'associent pour grer en commun des fonctions particulires telles que la gestion du sanctuaire de Delphes. Les Romains, avec Gaius, conoivent le jus gentium comme un droit qui s'applique l'ensemble de l'humanit. Il ne s'agit pas toutefois du droit international public tel qu'on le conoit aujourd'hui, car il concerne le traitement et la protection des trangers sur le sol national.
Moyen ge
Le Moyen ge europen s'oppose de manire fondamentale l'poque moderne par sa conception organiste d'une communaut chrtienne et non d'une juxtaposition absolued'tats souverains et gaux. Toutefois, aprs l'an 1000, les relations internationales se dveloppent et ncessitent l'laboration de rgles : courants commerciaux, change d'ambassades. En thorie, la guerre, sauf contre les infidles, doit tre vite entre chrtiens ; sa pratique est adoucie par des normes, telles que la trve de Dieu ou la paix de Dieu.
Francisco de Vitoria (1483-1546), qui s'intressa la situation rsultant de la dcouverte de l'Amrique Francisco Surez (1548-1617), qui introduit les principes selon lesquels le fondement moral de la communaut internationale est la charit chrtienne, l'autorit de l'tat tant limite par la morale et le droit. Hugo Grotius (1583-1645), qui est celui qui a sans doute le plus influenc le droit international contemporain. Il expose de manire systmatique les principes du droit international. Il distingue le droit naturel (sens commun de l'humanit) et le droit volontaire (jus gentium), celui qui a reu force obligatoire de la volont de toutes les nations ou de plusieurs d'entre elles.
On peut citer aussi Alberico Gentili, Emer de Vattel et Samuel von Pufendorf. Les lments constitutifs de l'tat moderne se mettent en place, en particulier en Angleterre et en France : pouvoir organis li une institution et non la personne mme de son dtenteur, population, territoire. De la coexistence des tats, forcs de cooprer, les auteurs dduisent la ncessit de respecter les traits (pacta sunt servanda). La guerre demeure toutefois possible pour des auteurs tels que Grotius. Le trait de Westphalie reconnat en 1648 l'galit des nations souveraines d'Europe, principe fondamental du droit international moderne.
L'tat en droit international Les organisations internationales Les individus en droit international
Les conventions internationales, soit gnrales, soit spciales, tablissant des rgles expressment reconnues par les tats en litige;
2.
La coutume internationale comme preuve d'une pratique gnrale, accepte comme tant le droit ; Les principes gnraux de droit reconnus par les nations civilises; Sous rserve de la disposition de l'article 59, les dcisions judiciaires et la doctrine des publicistes les plus qualifis des diffrentes nations, comme moyen auxiliaire de dtermination des rgles de droit.
La prsente disposition ne porte pas atteinte la facult pour la Cour, si les parties sont d'accord, de statuer ex aequo et bono.
les sources non crites que sont la coutume, les principes gnraux de droit ainsi que l'quit; les sources crites que sont les traits et les actes unilatraux des tats, des organisations internationales et des juridictions et tribunaux internationaux.
Le fait que la coutume soit une source de droit non crit pose la question de son opposabilit. Autrement dit, comment prouver qu'une coutume existe bien ? Les moyens de dmontrer la rgle coutumire sont divers : documents diplomatiques (recueils, correspondances, etc.), dcisions judiciaires ou arbitrales (CIJ, 20 fvrier 1969, Affaires du plateau continental de la Mer du Nord : le principe de l'quidistance n'est pas une rgle coutumire pour les tats). S'agissant de la coutume gnrale, la charge de la preuve incombe au demandeur. Cependant, il peut tre inutile qu'une partie dmontre la Cour une coutume si elle est dj avre (CIJ, 20 novembre 1950, Droit d'asile (Colombie contre Prou)). De plus, lorsque l'lment matriel (la pratique gnrale) est tabli, il peut entrainer l'lment psychologique (l'opinio juris) ( CIJ, 21 mars 1959, Interhandel (Suisse contre tats-Unis)). Concernant les coutumes rgionales et bilatrales, la charge de la preuve incombe strictement au demandeur car elles sont moins videntes. La Cour internationale de Justice, dans l'affaire sur le Droit d'Asile prcite, nonce que la partie qui invoque une coutume [] doit prouver qu'elle s'est constitue de telle manire qu'elle est devenue obligatoire pour l'autre partie [] conforme un usage constant et uniforme [] pratiqu par les tats en question, et que cet usage traduit un droit appartenant un tat octroyant l'asile et un devoir incombant un tat territorial. ceci sajoute que le fait que des principes de droit coutumiers soient incorpors dans des conventions ne veut pas dire qu'ils cessent d'exister en tant que principes de droit coutumier (CIJ, 1986, Actions armes frontalires et transfrontalires). Depuis 1899 et la premire codification du droit de la guerre, la question de la codification de la coutume s'est pose. Elle s'est acclre partir de la seconde moiti du XXe sicle sous l'gide de l'ONU, notamment. Larticle 15 du Statut de la Commission du Droit International, cre le 15 novembre 1947 par l'Assemble Gnrale de l'ONU, nonce que lexpression codification du droit international est employe [] pour couvrir les cas o il s'agit de formuler avec de plus de prcision et de systmatiser les rgles du droit international dans des domaines dans lesquels il existe dj une pratique tatique considrable, des prcdents et des opinions doctrinales . Pour Georges Abisabe, la codification est une activit ncessairement lgislative . La codification du droit international coutumier a pour avantage d'tablir clairement le sens de la rgle de droit et de lutter contre l'parpillement des rgles juridiques. Cependant, il faut souligner que l'crit est moins souple que l'oral et donc ainsi il est plus difficile de faire voluer la rgle de droit. En plus, cela coute extrmement cher[rf. ncessaire] et le risque d'chec est grand. La codification peut tre l'initiative :
des tats eux-mmes (la codification du droit de la guerre issue de la premire confrence de La Haye (galement appele Confrence internationale de la Paix) s'est droule suite la volont du tsar Nicolas II de Russie). des organisations internationales comme l'ONU : en 1924, est cre la Commission des Jurisconsultes qui a pour but de dfinir les domaines qui peuvent faire l'objet d'une codification. C'est ainsi qu'en 1927, 3 grands domaines sont retenus (la mer territoriale, la responsabilit de l'tat pour dommages infligs aux trangers et la nationalit). Puis, en 1947, la Commission du Droit International fait suite la prcdente commission.
le droit de la mer en temps de paix avec les 4 Conventions de Genve de 1958 puis la Convention des Nations Unis sur le droit de la mer dite de Montego Bay entre en vigueur le 16 novembre 1994. l'apatridie issue de la Convention de New-York du 28 septembre 1954. le droit de la reprsentation tatique avec les Conventions de Vienne de 1961 (missions diplomatiques), de 1964 (missions consulaires) et en 1975 sur les rapports internationaux avec les ONG. le droit des traits avec la Convention de Vienne sur le droit des Traits du 23 mai 1969 et la Convention de 1975 sur la succession d'tat en matire de traits. le droit de la guerre avec la confrence de La Haye prcite ainsi que le protocole sur l'armement de 1980 et la convention sur la responsabilit pour fait internationalement illicite de 2001.
ceux qui sont tirs des droits internes et concernant des procdures ou techniques judiciaires (l'abus de droit, l'galit des parties, l'autorit de la chose juge, nul ne peut tre juge de sa propre cause, etc.). Les PGD peuvent tre tirs d'un seul systme juridique : cela correspond la notion d'Estoppel en droit anglais. La CIJ (CIJ, 15 juin 1962, Temple de Prah Vihear (Cambodge contre Thalande)) dit en substance que une partie peut opposer une exception d'irrecevabilit l'allgation d'une partie ds lors que, contraire au droit, elle est contraire une attitude antrieurement adopte par la partie qui l'avance .
les PGD propres au Droit International Public (pacta sunt servanda, le principe de souverainet, galit entre tats, l'tat ne doit pas permettre sur son territoire des activits qui pourraient nuire aux tats voisins).
L'quit
L'quit se dfinit comme la justice naturelle, comme l'application des principes de justice chaque cas. L'quit peut complter le droit positif lorsque :
il y a des lacunes du DIP (surtout au XXe sicle) les rgles de droit sont trop abstraites eu gard l'affaire juger; le litige n'a pas un caractre proprement juridique et il est port devant l'arbitre.
Pour Sir Grald Fitzmaurice, le droit et l'quit ne peuvent raliser la justice que si on les laisse se complter mutuellement. L'quit peut galement tre un facteur d'quilibre. Selon Cicron, summum jus, suma injuria, un excs de droit amne les pires injustices. Ainsi, le droit ne doit pas tre laiss sans bornes.
Le Trait
Selon, l'article 2, 1, a) issu de la Convention du 23 mai 1969 sur le droit des traits, Lexpression trait sentend dun accord international conclu par crit entre tats et rgi par le droit international, quil soit consign dans un instrument unique ou dans deux ou plusieurs instruments connexes, et quelle que soit sa dnomination particulire. Il existe plusieurs types de traits : le trait bilatral conclu entre 2 sujets du droit international, le trait multilatral conclu entre plus de 2 parties. Le Trait a de multiples dnominations : il s'appelle charte, statut lorsqu'il institue une organisation, pacte lorsqu'il cre une alliance militaire, protocole pour un trait additionnel ou rectificatif, concordat pour un trait conclu entre un tat et le Saint Sige. Le trait est soumis des rserves qui peuvent tre dfinies (article 2, 1, d) de la Convention prcite) comme tant une dclaration unilatrale, quels que soient son libell ou sa dsignation, faite par un tat quand il signe, ratifie, accepte ou approuve un trait ou y adhre, par laquelle il vise exclure ou modifier leffet juridique de certaines dispositions du trait dan s leur application cet tat . Il est toujours possibles de formuler des rserves (CIJ, rserves la convention pour la prvention et la rpression du crime de gnocide, avis consultatif du 28 mai 1951 : Le principe majoritaire, s'il facilite la conclusion des conventions multilatrales, peut rendre ncessaire pour certains tats de formuler des rserves. ) mais il faut se livrer un examen au cas par cas des dispositions pour savoir si elles peuvent tre cartes en tenant compte de l'objet et de la finalit du trait. Le trait peut interdire les rserves et les dispositions finales ne peuvent pas faire l'objet de rserves car elles ont une nature opratoire (elles ont pour but de mettre en uvre le trait). Une rserve est adopte si aucune manifestation contraire d'une partie au trait dans un dlai de 12 mois compter de la notification par l'tat dpositaire n'a t exprime.
L'acte unilatral
L'tat
Les actes unilatraux des tats peuvent tre des propos crits ou oraux tenus par un chef d'tat, un chef de gouvernement ou un Ministre des Affaires trangres. Les propos des autres ministres sont exclus (CIJ, 17 novembre 1953, Minquiers et Ecrhous : les propos du ministre franais de la marine ne peuvent engager l'tat franais, ce n'est pas un acte unilatral) On peut diffrencier plusieurs types d'acte unilatral :
la notification est un acte par lequel un tat porte la connaissance d'autres tats un fait, un point de vue, qui peut avoir des consquences juridiques. la reconnaissance est la manifestation de volont par laquelle un tat considre comme lui tant opposable un fait, une situation, une prtention mise par un autre. Ex : reconnaissance d'tat, de Gouvernement, de belligrance, etc. Il n'y pas de retour possible sauf si la reconnaissance tait contraire au jus cogens (normes impratives du Droit International Public). La reconnaissance peut tre expresse ou tacite, verbale ou crite. la protestation, parce qu'elle rend prcaire la situation de l'autre, doit tre expresse. Elle rend une situation inopposable l'auteur de la protestation. la promesse n'engage que celui qui promet. On parle plutt d'engagement ou d'assurance. la renonciation est l'abandon par un tat d'un droit donc elle ne se prsume pas et doit tre expresse mais elle peut rsulter d'actes rpts non quivoques.
le fonctionnement interne des organisations (par exemple le rglement intrieur) : ces actes ont porte relative limite l'organisation et ses membres
la ralisation des objectifs (comme le budget) les actes qui s'adressent aux tats
La force obligatoire est limite car elle suppose l'acquiescement du destinataire. De plus, l'abstention d'un tat fait qu'il n'est pas li. Et il n'y a pas de systme de sanction efficace. Les actes n'ayant pas force obligatoire Ils ont une valeur de recommandation : ce sont des avis, rsolutions, etc. Ils ont une fonction plus politique : ce sont des lments de coopration internationale mais ils n'en sont pas moins efficaces car ils sont peu contraignants. Selon l'Institut du Droit International, dans sa Session du Caire du 17 septembre 1987, bien que la Charte des Nations Unies ne lui confre pas le pouvoir d'arrter des rgles qui lient les tats dans leurs relations mutuelles, l'Assemble gnrale peut faire des recommandations contribuant au dveloppement progressif du droit international, sa consolidation et sa codification. Cette possibilit se ralise au moyen de divers types de Rsolutions . Il existe plusieurs catgories de rsolutions :
les actes formulant des rgles gnrales les actes appliquant ces rgles les actes adresss un tat ou plusieurs les actes qui posent les bases d'une ngociation aboutissant un trait international
La ngociation : les tats sont reprsents par des plnipotentiaires, individus qui sont dots des pleins pouvoirs pour pouvoir ngocier. Exemple : ministre des affaires trangres, prsident de la Rpublique ; La signature : en gnral au rang ministriel. C'est la plupart du temps un paraphe et non une signature. ce niveau, l'tat n'est toujours pas engag, sauf s'il s'agit d'un trait en forme simplifie. La ratification : elle est faite par le Parlement, par une loi de ratification. Le texte entre alors en vigueur, et l'tat est engag le respecter. L'adhsion : Elle ne concerne logiquement que les traits multilatraux. Elle prsente les mmes caractristiques que l'adoption d'un trait par la procdure classique du double degr (soit signature et ratification) la diffrence prs que l'tat signataire a dj des obligations et des droits partir de sa signature.
La coexistence du droit international et du droit interne pose la question de leur rapport hirarchique ventuel : l'une des deux normes doit-elle primer sur l'autre ? Il existe deux positions thoriques :
la position moniste : les rgles du droit international et les rgles du droit interne s'assemblent dans un ordre juridique unique organis selon les principes de l'organisation pyramidale des normes thorise par Hans Kelsen. Cette organisation peut prendre la figure d'une domination du droit international sur le droit interne ou, au contraire, subordonner le droit international au droit interne ou certaines normes internes telles que la Constitution nationale. Georges Scelle dfend aussi cette position mais en la justifiant d'une autre manire qu'Hans Kelsen. la position dualiste, postule par Heinrich Triepel et Dionisio Anzilotti : le droit international et le droit interne forment deux ordres juridiques distincts, sans relation de subordination de l'un envers l'autre. La sparation est possible parce que l'un a pour sujet les tats et les organisations internationales, tandis que l'autre ne concerne que les individus.
Ainsi, en Italie les traits internationaux signs et ratifis doivent tre formellement repris par une loi interne (dualisme) et ont donc l'autorit de la loi qui les a intgrs dans l'ordre juridique interne. En France, en revanche, les traits sont applicables ds leur ratification (monisme) : ils ont une position spcifique, qui est en l'occurrence suprieure aux lois internes. En pratique, il faut considrer la multiplicit des niveaux du droit interne et la dualit des juridictions : internationales et nationales. Plusieurs solutions en dcoulent.
En Angleterre, le droit international, notamment coutumier, s'applique en vertu de la doctrine de Blackstone (1765). Toutefois le droit interne l'emporte en cas de conflit. Si certains traits s'appliquent directement, il a fallu une loi pour intgrer en 1998 la Convention europenne des droits de l'homme dans le droit anglais (Human Rights Act). Aux tats-Unis, les traits aux dispositions prcises et inconditionnelles sont suprieurs aux lois antrieures, mais leur rapport aux lois postrieures dpend de la volont manifeste par le Congrs.
naturellement vocation s'appliquer aux situations purement internes cet tat, lorsque tous les lments de la situation peuvent tre rattachs cet tat. En revanche, les rgles propres au droit international priv s'appliquent lorsque les lments d'une situation conduisent la rattacher plusieurs tats. Le droit international priv dfinit trois corps de rgles :
les rgles de conflit de juridictions visent dterminer, dans une situation prsentant un lment d'extranit, quelles sont les juridictions comptentes pour connatre d'une action en justice fonde sur cette situation ; les rgles de conflit de lois visent dterminer, toujours dans une situation prsentant un lment d'extranit, quelles sont les lois nationales applicables cette situation ; enfin, le droit international priv dfinit les rgles de reconnaissance des jugements et des sentences arbitrales trangres.
Terminologie
Le droit international priv emploie une terminologie ou une interprtation propre de certains termes. Le vocabulaire du droit international priv comprend des expressions latines (lege fori, lex loci delicti) pour lesquelles il existe des traductions satisfaisantes en franais. Par ailleurs, le droit international priv emploie des termes spcifiques (loi de police) ou pris dans une acception spcifique (ordre public international).
Histoire
Le droit romain : le premier a organis le DI priv : trs rapidement, les romains ont fait la distinction entre le droit applicable a la citoyennet romaine et celui appliqu aux trangers (Ce droit tait appliqu dans un premier temps par un juge particulier, il a pour mission de choisir le droit applicable). Au dbut du Moyen ge, on a consacr le principe de la personnalit des lois qui implique lapplication dune loi variable en fonction de lorigine ethnique. Cette vision des choses sera reprise en France avec les colonies franaises. Tout change au Moyen ge avec lpoque fodale : les choses vont se figer suite la stabilisation des populations, lappauvrissement des changes. Cette fixation saccompagne dun morcellement du pouvoir qui entrane un attachement la ter re et mne la naissance de la notion de territoire : la personnalit des lois va succder le principe de la territorialit des lois (on a la loi de son territoire). Le passage dun principe lautre va entraner un effritement considrable qui va donner naissance des coutumes pour chaqu e territoire. A partir de l, les juristes vont rflchir sur la faon dont on peut articuler les diffrentes coutumes entre elles : DArgentr (1519 1590), prsident du prsidial de Rennes. Il est lun des principaux artisans de la "Nouvelle coutume de Bretagne", source juridique applicable en Bretagne, solennellement publie en 1580. Dans lesprit, il dfend loriginalit du droit provincial, et lut te contre linfluence des droits franais et romain,.Il part du principe quune coutume ne va pas avoir deffet sur le territoir e voisin. Il va tablir une distinction entre les coutumes relles et les coutumes personnelles : -Les coutumes relles ont une expression territorialiste -Les coutumes personnelles peuvent avoir une certaine extraterritorialit coutumes relles sont les plus importantes, le domicile est le critre de rattachement principal car la nationalit et la nation sont encore des concepts flous. Remarque : la notion de sujet de droit nexiste pas encore (apparat au XVIIIe) Lintroduction par dArgentr du principe de territorialit rend le conflit de lois possible. Au fur et mesure de lvolution historique de notre socit, le principe d e territorialit va se doubler de celui de souverainet. Ds lors, celui qui dit la loi est le juge saisi (loi du for). La thorie de dArgentr est la premire thorie vraiment cohrente en France qui va toucher ensuite la Hollande et les pays anglo-saxons. De faon beaucoup plus efficace, les frres Voet vont reprendre la thorie de dArgentr mais systmatiquement coupler le princi pe de territorialit avec celui de souverainet. Recherche de trouver une solution de coordination des systmes. Remarque : ds le Moyen ge et paralllement cette vision politique se Dveloppe une vision conomique qui voit la multiplication des sources prives grce aux changes entre la Flandres et le Nord de lItalie, qui mne notamment au dveloppement de la lettre de change. En Angleterre, Dicey mne une rflexion sur la thorie dArgentr sur fond de problmes politiques de sa socit (rattacheme nt de la Cour dEcosse). Il part du principe de territorialit mais va faire un trs grand pas en avant en postulant que si davent ure un juge applique une loi trangre, cest au nom des droits acquis et non de la courtoisie internationale. Cette thorie des droits acquis a une trs forte influence sur les droits anglais et Amricain : le systme de la Common Law en est en effet lhritier direct. Les choses vont beaucoup changer au XIXe: le monde change et a dcouvert suite la Rvolution Franaise la notion de sujet de droit. Les choses taient mures pour que SAVIGNY dite un trait en plusieurs volumes, en 1849. Une des parties de ce trait de droit romain va changer compltement le DI priv mondial en fournissant de nouvelles bases, tel point que certains commentateurs ont pu parler de rvolution Recherche du dveloppement des changes internationaux. Il est trs ancr sur le
droit romain et son ide est quil y a une communaut de pense en Europe, une communaut de civilisations, de systme conomique. Il en dduit quil faut trouver une mthode de rsolution des conflits qui soit stable, non conteste, scurisante et acceptable dans un monde en voie dinternationalisation.
Il ne faut pas sinquiter de lautorit qui pose la rgle mais il faut trouver la solution la plus raisonnable en procdant lanalyse de chaque type de rapport de droit pour lui appliquer la loi la plus conforme sa nature propre et essentielle . Il convient de dterminer pour chaque classe de rapport de droit le domaine auquel il appartient, cest--dire le sige du rapport de droit . Cette construction savinienne va tre applique la rgle de conflit de loi et ce systme conflictuel va stendre partout d ans le monde. En effet, dans ce dernier cas, le prjudice subi par un individu implique le plus souvent un cot mdical qui, dans le cadre du droit international priv, met la scurit juridique de lindividu en danger, certains Etats indemnisant de faon moindre le prjudice subi au sein de leur systme de responsabilit dlictuelle interne. La contestation amricaine va venir de la responsabilit dlictuelle en matire daccident. La rgle de conflit de loi en la matire est la lex loci delicti (Littralement la loi du lieu du dlit ). Cest ainsi que la thorie des points de contacts amricaine est ne et initi un mouvement de conflit car la rgle de conflit abstraite ne prend pas en compte tous les lments politiques dune situation.