DPPC DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL Del. Rafael Lauther sauther@terra.com.br http://professorsauthier.blog.terra.com.br/ 1. Inqurito Policial: 1.1.

. Fundamentos Legais Cdigo de Processo Penal: Art. 4 A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. Art. 23. Ao fazer a remessa dos autos do inqurito ao juiz competente, a autoridade policial oficiar ao Instituto de Identificao e Estatstica, ou repartio congnere, mencionando o juzo a que tiverem sido distribudos, e os dados relativos infrao penal e pessoa do indiciado. Art. 107. No se poder opor suspeio s autoridades policiais nos atos do inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal. Constituio Federal: Art. 5, LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; Art. 144, 4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares. 1.2. Conceito: procedimento para apurar a infrao penal, visando prova da materialidade e indcios da autoria. o conjunto de diligncias realizado pela polcia judiciria com o objetivo de apurar um fato, em tese, tido como criminoso e desvendar a respectiva autoria, a fim de que o titular da ao penal possa ingressar em juzo (CPP, art. 4). 1.3. Forma: possui como caracterstica ser um procedimento formal (escrito), pois no se concebe, at por sua natureza, uma investigao verbal, determinando o art. 9 do CPP que todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade, a que se d o nome de autuao. J o processo penal regido pelo princpio da oralidade. 1.4. Objetivo/Finalidade: apurar a infrao penal e sua autoria, alm de servir de base para uma futura ao penal e medidas cautelares . um instrumento para a denncia ou para a queixa, 1 sendo essa a razo do art. 12 do CPP determinar que o inqurito policial acompanhar a denncia ou queixa, sempre que servir d e base a uma ou outra. O inciso III do art. 6 do CPP determina que a autoridade policial dever colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstncias. Se o MP receber o inqurito e t-lo como deficiente (falta dos
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elementos indispensveis do art. 41 do CPP2), poder pedir sua volta polcia para novas diligncias, imprescindveis ao oferecimento da denncia (CPP, art. 16) Quando uma pessoa mata outra, a norma que era geral e abstrata passa a incidir especifica e concretamente em relao ao caso, nascendo para o Estado o direito de punir, o ius puniendi; ou seja, nas palavras de PESSINA o dever de punir do Estado sai de sua abstrao hipottica e potencial para buscar existncia hipottica e efetiva. Para isso o Estado dispe de rgos para apurar se o que foi feito crime, determinar se foi realmente o suspeito o agente e assegurar para esse uma defesa ampla e um devido processo legal. Tais atos so chamados de persecuo penal ou de persecutio criminis, uma atividade estatal de proteo penal3 que se desenvolve em dois momentos: primeiramente atravs do inqurito policial desenvolvido pela polcia judiciria na fase de investigao (informatio delicti), e, posteriormente, pela ao penal desenvolvida pelo Ministrio Pblico (persecutio crminis in judicio).4 Tem ela incio com a notitia criminis, em que os funcionrios da polcia judiciria, como disse FERRI, tratam de procurar o criminoso e as provas materiais e pessoais de sua participao no crime. Ou seja, a notitia criminis d lugar informatio delicti, ou atividade investigatria da persecuo penal. No primeiro momento, haver tarefas que muitas vezes so rduas autoridade policial, pois dever ela reconstituir o crime, localizar e ouvir testemunhas, interrogar o ru, inquirir a vtima, periciar o local e os instrumentos do crime etc.; este conjunto de diligncias prprio da primeira fase da persecuo criminal se d o nome de inqurito, e como levado esse a cabo pela polcia, se d o nome de inqurito policial. 1.5. Atribuies da Polcia Investigativa: 1.5.1. Polcia Investigativa (CF, art. 144, 1, I e IV) X Polcia Judiciria: O termo polcia vem da palavra grega politeia, que significa administrao da cidade. Trata-se de um instrumento da Administrao, uma instituio de direito pblico, destinada a manter e a recobrar, junto sociedade e na medida dos recursos de que dispe, a paz pblica ou a segurana individual.5 Para Frederico Marques, a polcia no tem mais do que funo investigatria, impedindo o desaparecimento das provas do crime, colhendo os elementos informativos da persecuo penal, com o objetivo de preparar a ao penal, colhendo o que se fizer necessrio para a restaurao da ordem jurdica violada pelo crime, em funo do interesse punitivo do Estado, antes que essas desapaream (funo cautelar).6
CPP, art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. 3 BELLING. 4 FREDERICO MARQUES assenta que a persecutio criminis tem por objeto preparar a acusao e invocar a tutela jurisdicional do Estado-juiz para julgar a acusao. (Op.cit., p. 139). 5 MIRABETE, Julio Fabbrini: Op.cit., p. 75 e 76. 6 MARQUES, Jos Op.cit., p. 160.
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JOO MENDES JNIOR.

Trata-se de atividade administrativa, pois a admini strao a servio do Direito Penal,7 no possuindo esses rgos competncia de carter judicial, sendo sua misso ajudar a justia no cumprimento de seus fins e desenvolver uma atividade que assegure a consecuo dos fins do processo.8 A atuao do delegado de polcia imediatamente aps o fato tende a reduzir os conflitos, seja por sua atuao preventiva, evitando-se que de um delito menos grave se transforme em motivo para a prtica de um crime mais violento, advertindo os envolvidos dos dissabores a que estaro expostos se continuarem agindo em desacordo com a lei. Entretanto, possui sua atividade tambm um carter repressivo. Apesar de o Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 4, referir-se somente polcia judiciria, a Carta Magna de 1988 distingue polcia judiciria de polcia investigativa, em seu artigo 144. Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: 1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a: I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei; - Polcia Investigativa IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio. - Polcia Judiciria (ressalvas nossas). Assim, temos que a polcia judiciria a polcia que atua no cumprimento de determinaes do Poder Judicirio, como, por exemplo, o cumprimento de mandado de priso. J a polcia investigativa identificada quando a polcia atua na investigao de determinada infrao penal. 1.6. Presidncia do Inqurito Policial: delegado de polcia A Constituio Federal dotou o Ministrio Pblico do poder de requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial (CF, art. 129, VIII). A norma constitucional no contemplou a possibilidade do parquet realizar e presidir inqurito policial. No cabe, portanto, aos seus membros inquirir diretamente pessoas suspeitas de autoria de crime. Mas requisitar diligncia nesse sentido autoridade policial. Precedentes. O recorrente delegado de polcia e, portanto, autoridade administrativa. Seus atos esto sujeitos aos rgos hierrquicos prprios da Corporao, Chefia de Polcia, Corregedoria. Recurso conhecido e provido.9
LUDWING SPIEGEL. ULLMANN. 9 STF, RHC 81326, Relator(a): Min. NELSON JOBIM, Segunda Turma, julgado em 06/05/2003, DJ 0108-2003 PP-00142 EMENT VOL-02117-42 PP-08973
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1.7. Regra: local onde se consuma a infrao A atribuio distribuda, de um modo geral, de acordo com o local onde se consumou a infrao (ratione locci). CPP, art. 22 - No Distrito Federal e nas comarcas em que houver mais de uma circunscrio policial, a autoridade com exerccio em uma delas poder, nos inquritos a que esteja procedendo, ordenar diligncias em circunscrio de outra, independentemente de precatrias ou requisies, e bem assim providenciar, at que comparea a autoridade competente, sobre qualquer fato que ocorra em sua presena, noutra circunscrio Art. 4 A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. H duas impropriedades no dispositivo: (a) no h que se falar em competncia, mas sim em atribuio, pois a primeira afeta jurisdio, ao juiz; (b) empregou-se o termo polcia judiciria, quando deveria conter o de polcia investigativa.A Lei n 9.043/95 corrigiu a impreciso do termo jurisdio do caput do art. 4 do CPP para circunscrio, pois se trata do territrio onde a polcia judiciria tem atribuies para exercer suas atividades, de natureza eminentemente administrativa. O termo competncia do pargrafo nico continua equivocado (melhor se dissesse atribuio), devendo ser compreendido em seu sentido vulgar, como o poder conferido a algum de conhecer de certos assuntos, que nada tem a haver com a competncia - medida concreta do Poder Judicirio. A atribuio distribuda, de um modo geral, de acordo com o local onde se consumou a infrao (ratione locci). Segundo MIRABETE e DAMSIO, o art. 4 no impede que os policiais de uma circunscrio investiguem fatos delituosos cometidos em outra, pois os atos de investigao, por serem inquisitoriais, no se encontram abrangidos pela regra do inciso LIII do artigo 5 da Constituio, segundo o qual ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente, pois o inqurito policial no processo, sendo a diviso das atribuies entre as autoridades policiais, que objetiva somente a convenincia do prprio servio.10 Nada impede que a atribuio seja distribuda em razo da matria (ratione materiae), ou seja, em razo da natureza da infrao, havendo diversas delegacias especializadas nos Estados para a investigao de crimes determinados (homicdio, roubos, narcticos etc.) Caso haja DPPA, quem investigar ser o Delegado com atribuio em razo do local do fato. Caso o crime ocorra em Uruguaiana e h uma perseguio pela BR 190 at Porto Alegre, onde se d o flagrante, encaminha-se o APF Delegacia de Uruguaiana. J quanto s delegacias especializadas, como se trata de atribuio em razo da matria, estabelecida por regulamento, prejudica a regra do local, sendo invesigado o fato pela especializada. 1.7.1. Atribuies em razo da matria
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RTJ 82/118, RT 522/338, 550/338 e 584/376.

Justia Militar da Unio Justia Militar Estadual Justia Federal ou Eleitoral 1.7.1.1.1. Justia Estadual: a regra geral da atribuio da Polcia Civil dos Estados, excepcionalmente atuando a Polcia Federal (CF, art. 144, 1 e Lei n 10.446/02) 1.7.1.2. Inqurito Policial conduzido por pessoa fora de suas atribuies: caso a investigao fosse da atribuio da Polcia Federal, mas foi investigada pela Polcia Civil, remete-se o inqurito Justia Federal. Como no se trata de prova, mas de meros elementos de informao, que no podem, por si s, embasar uma condenao, haveria mero vcio que ser analisado pelo juiz federal e pelo MPF. 1.7.1.3. Final do 1 do art. 144 e tambm art. 1 da Lei n 10.446/02 carta branca: assim como as infraes cuja repercusso interestadual ou internacional exija represso uniforme conforme dispuser a lei. 1.8. Regramento Administrativo: 1.8.1. Atribuio segundo a pessoa: 1.8.2. Atribuio para lavratura de APF 1.9. Carter Inquisitivo: no h contraditrio e a iniciativa da prova do prprio Delegado de Polcia. Todos os atos de persecuo se concentram na mesma pessoa que no precisa ser provocada para agir, agindo de ofcio. Trata-se de caracterstica que decorre dos princpios da obrigatoriedade e da oficialidade da ao penal, sendo secreto e escrito, no se aplicando os princpios do contraditrio e da ampla defesa. A maior prova disso est no artigo 107 do CPP, ao determinar que no se poder opor suspeio s autoridades policiais nos atos do inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal. Alm do mais, o delegado poder indeferir diligncias requeridas pela vtima e pelo indiciado (CPP, artigo 14), salvo o exame de corpo de delito (CPP, artigo 184). No se trata, porm, de atividade arbitrria, estando submetida ao controle posterior do Judicirio, atravs de habeas corpus, mandado de segurana e outros remdios especficos. O trancamento do inqurito policial, via habeas corpus, somente possvel quando demonstrada, de forma inequvoca e sem necessidade de exame aprofundado de provas, a flagrante atipicidade da conduta ou que o investigado, decididamente, no o autor dos fatos. 11 O inqurito policial no fase obrigatria da persecuo penal, podendo ser dispensado caso o MP ou o ofendido j disponha de elementos suficientes para a propositura da ao penal (CPP, art. 12, 27, 39, 5 e 46, 1), porm no poder o titular da ao penal eximir-se de demonstrar a verossimilhana da acusao (justa causa da imputao), sob pena de ser rejeitada a pea inicial, uma vez que deve haver um mnimo de elementos de convico.12 A denncia deve fundar-se em dados de informao suficientes caracterizao da materialidade e autoria da infrao penal. Como visto, as atribuies concedidas
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HC n 70013876354, 4 CCrim., TJRGS, Rel. Des. Gaspar Marques Batista, 16/02/2006. STF - RTJ 76/741; STJ, RHC 5.094-RS, Rel. Min. Vicente Leal, 6 Turma, 20-5-6; TRF4, RT 768/719.

polcia no inqurito policial so de carter discricionrio, tendo ela faculdade de operar ou deixar de operar, dentro, porm, de um campo estabelecido pelo direito, sendo lcito autoridade policial deferir ou no qualquer pedido de prova feito pelo indiciado. 1.9.1. Direito de Informao: 1.9.1.1. Do contedo da acusao Pacto San Jos, artigo 8 - Garantias judiciais 2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: b) comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada; 1.9.1.2. Informao de ser assistido por advogado: Pacto San Jos, art. 8, 2, c- concesso ao acusado do tempo e dos meios necessrios preparao de sua defesa; Entende-se tambm includo o direito de permanecer calado e de assistncia familiar. Observe-se que quando h flagrante, o procedimento j comea com pessoa indiciada, pois, ao invs de haver um termo de declarao, j se faz o interrogatrio, no qual, h que ser informado do direito ao advogado tanto no auto de priso em flagrante quanto no interrogatrio. Embora alguns autores defendam que a remessa do APF defensoria pblica supra a ausncia do defensor, o professor Fbio ente isso temerrio. Alguns defendem que deve, mesmo assim, haver um termo de indiciamento para fins estatsticos. A nota de culpa se destina aos presos sem mandado. Assim, se h mandado de priso preventiva, v. g., no haver nota de culpa. 1.9.1.3. Notificao para comparecimento: deve conter: (a) resumo da imputao; (b) deve estar acompanhado de advogado; (c) na ausncia de advogado pode solicitar defensor (pblico ou dativo); (d) qualidade em que ser ouvido. 1.9.1.4. CF, art. 5, LXIV: o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial. Ao ser efetuada a priso, deve-se informar: (a) direito de permanecer calado; (b) identidade do responsvel pela priso; (c) autoridade responsvel pela priso; (d) fatos imputados; (e) direitos constitucionais. 1.9.1.5. Percias: h discusso, mas, para Marta Saad, a partir do indiciamento, o indiciado deve ser notificado, pessoalmente ou por seu advogado, de todos os atos. Assim, o advogado deve ser intimado previamente da percia. Na prtica, no h essa intimao de todos os atos. 1.9.2. Direito de Vista aos autos: CPP, art. 20 - A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. Lei n 8.906/94 - art. 7 So direitos do advogado:

XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos; Atenta-se que no h sigilo para a defesa, se decretado, externo. Apenas no possuem acesso aos autos que causem prejuzo investigao ao que ainda est em andamento e no autuado. O Des. Vieira, pai do atual Chefe de Polcia, defendia que o direito era de copiar manuscritos e no de retirar em carga para fotocopiar, mas no isso que tem prevalecido. Na prtica, vem-se permitindo que o advogado faa cpia usando-se o aparelho da Delegacia, ou fazendo uso de mquina fotogrfica ou indo com servidor em estabelecimento externo para copiar. O sigilo externo para quem no faz parte do inqurito (curiosos, mdia etc.), decretado pelo Delegado independentemente de ordem judicial; no h que se falar em sigilo interno para juiz, promotor ou prprio investigado. comum serem divulgados o fatos descritos na ocorrncia para a mdia. 1.10. Direito de Defesa: 1.10.1. Fundamento: h provas produzidas no inqurito policial, que so as irrepetveis. Conforme Haddad, tambm pode a defesa fazer com que sejam afastadas acusaes insustentveis. Carlos Henrique Eduardas lembra que o primeiro contato com o futuro eventual acusado. Paulo Thadeu Gomes da Silva refere que, num estado de direito, todos devem ser controlados. O professor Aury Lopes Junior traz tambm a presuno de hipossficincia do investigado. 1.11. Defesa Tcnica: 1.11.1. Constituio de advogado: h o direito de escolher o advogado, mas no o de ser intimado da desistncia, principalmente no APF. Caso no possua condies financeiras, deve ser defendido pela defensoria ou nomeado defensor. PSJCR, art. 8, 2 (e) direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor proporcionado pelo Estado, remunerado ou no, segundo a legislao interna, se o acusado no se defender ele prprio, nem nomear defensor dentro do prazo estabelecido pela lei; 1.11.2. Entrevista prvia e reservada: deve haver uma entrevista antes do interrogatrio, sem a presena de um servidor (policial). CPP, art. 185 - 5o Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada com o seu defensor; se realizado por videoconferncia, fica tambm garantido o acesso a canais telefnicos reservados para comunicao entre o defensor que esteja no presdio e o advogado presente na sala de audincia do Frum, e entre este e o preso.

PSJCR, art. 8 - 2. (d) direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido por um defensor de sua escolha e de comunicar-se, livremente e em particular, com seu defensor; EAOB, art. 7 - III - comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem procurao, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis. 1.11.3. Propor diligncias: CPP, art. 14 - O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade. H posies doutrinrias no sentido de que, face ao princpio da ampla defesa, no poderia denegar a autoridade policial a realizao das diligncias, salvo se incuas, procastinatrias ou impossveis. Alm disso, teria direito a juntar documentos, inquirir testemunhas ou outros acusados, impugnar documentos e requerer percias, na qual poder formular quesitos, estar presente, designar especialista para estar presente e pedir esclarecimentos posteriores. 1.12. Autodefesa: No processo penal, a ampla defesa (CF, art. 5, LV) deve ser analisada sob dois diferentes aspectos, os quais recebem tratamento jurdico diferenciado: a defesa tcnica e a autodefesa. A defesa tcnica, exercida por profissional legalmente habilitado (advogado), indispensvel, em razo da necessidade de ser o contraditrio, em processo penal, real e efetivo, como condio de segurana da igualdade dos litigantes e da imparcialidade do juiz. J a autodefesa, ato de exclusiva titularidade do acusado, sendo, por isso, perfeitamente renuncivel. Essa qualidade, no entanto, no implica a sua dispensabilidade pelo juiz; s o ru, legtimo titular do direito, que pode dela dispor, sob pena de se cercear a ampla defesa, uma vez que restaria vedada a possibilidade, to importante, de a defesa tcnica munir-se de subsdios fornecidos pela autodefesa. A autodefesa, subdivide-se em dois outros momentos, de singela importncia: o direito de audincia e o direito de presena. "O primeiro traduz-se na possibilidade de o acusado influir sobre a formao do convencimento do juiz mediante o interrogatrio. O segundo manifesta-se pela oportunidade de tomar ele posio, a todo momento, perante as alegaes e as provas produzidas, pela imediao com o juiz, as razes e as provas"13 1.12.1. Interrogatrio: 1.12.1.1. Presena do advogado passou a ser obrigatria: principalmente na situao de flagrante. 1.12.1.2. Direitos do advogado: conversa prvia e reservada, mas caso o advogado queira uma nova entrevista reservada, pode-se negar. Ateno para manter
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GRINOVER, SCARANCE E MAGALHES, As nulidades no processo penal, cit., p. 69.

a segurana do advogado, principalmente quanto defensoria pblica. Caso o advogado comece a tumultuar, pode-se interromper o ato e consignar, justificando. 1.12.1.3. Direito de se calar (art. 5, LXII, S. Jos, art. 8, item r): vem do direito Nemo tenetur sin detegere 1.12.1.4. Incumbe ao Delegado informar o direito de se calar 1.12.1.5. Gravao do interrogatrio: predomina que pode haver gravao sem avisar ou pedir consentimento do investigado 1.12.1.6. Flagrante: inicia desde a captura, mas se ele falar algo, mesmo sem avisado desse direito, valido usar o dito. 1.12.1.7. Direito de Mentir: no absoluto, pois no pode imputar a prtica de crime a outra pessoa (denunciao caluniosa) ou se auto imputar falsamente. 1.12.1.8. Silncio no pode prejudicar o acusado; contudo, se comeou e declara silncio, o STF entende que isso pode ser levado em considerao. O direito de entrevista com o advogado prvio, depois que comeou o interrogatrio deve-se evitar o contato visual entre o advogado e o indiciado, pedindo-se para que aquele sente atrs deste. Depois de dito, o interrogado deve assinar, caso se negue, se d o mesmo que na nota de culpa, fazendo-se uso das duas testemunhas instrumentrias, que podem ser policiais. 1.12.1.9. Perguntas no respondidas podem ser consignadas: 1.12.1.10. Primeira fase do interrogatrio (art. 189, CPP) duas correntes quanto ao direito de mentir. 1.12.1.11. Comparecimento ao interrogatrio: duas correntes quanto ao fato de no comparecer. At em razo de haver alguma justificativa para no comparecer, at porque pode estar evadido. 1.12.1.12. Se devidamente intimado, no comparecendo, conduo coercitiva 1.12.1.13. Direito a no auto incriminao tambm se estende ao suspeito e ao investigado, quando a testemunha comear a se auto incriminar, se estende tambm 1.12.1.14. Alterao da situao da pessoa no curso do inqurito: quando houver a alterao, mantm-se fisicamente o termo de declarao (embora tenda a ser desconsiderado pelo juzo), abrindo-se termo de interrogatrio. 1.12.2. Vcios e Valor Probatrio: EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTRANGIMENTO ILEGAL QUE ESTARIA CONFIGURADO NA CIRCUNSTANCIA DE HAVER O PACIENTE SIDO CONDENADO COM BASE EM INTERROGATORIO REALIZADO PELA POLICIA SEM A ASSISTENCIA DE DEFENSOR. Eventuais vcios do inquerito no contaminam a ao penal. De outra parte, no e viavel, na via do habeas corpus, afastar a fora probante dos elementos probatorios que serviram de embasamento a condenao. Habeas corpus indeferido. (STF, HC 72360, Relator(a): Min. ILMAR GALVO, Primeira Turma, julgado em 04/04/1995, DJ 09-06-1995 PP-17233 EMENT VOL-01790-04 PP-00627)

Segundo o STF, no pode o juiz sentenciar exclusivamente com base no inqurito, afirmando que se os elementos do inqurito podero ser utilizados, desde que levados ao processo e submetidos ao contraditrio e ampla defesa. O Inqurito Policial, segundo Fernando Capez, tem valor probatrio relativo, pois ele serve de base para petio inicial, mas no serve sozinho para fundamentar a condenao. Essa a regra, que foi consolidada pelo art. 155, caput, do CPP. H, contudo, os chamados Elementos Migratrios, conceituado pela doutrina como aqueles extrados do inqurito e que podem servir de base para condenar, desde que, segundo o STF, se submetam na fase processual ao contraditrio e ampla defesa. Provas Irrepetveis: so aquelas de iminente perecimento, inviabilizando a reproduo na fase processual. Caracteriza-se pela impossibilidade de refazimento na fase processual. Ex: percia no estupro, embriaguez ao volante; Provas Cautelares: so aquelas justificadas pela necessidade e urgncia. Ex: busca e apreenso domiciliar, sequestro de bens, interceptao telefnica. Observase, contudo, que tanto as provas irrepetveis quanto as cautelares, na fase do processo, devem se submeter ao contraditrio diferido ou postergado. Alm disso, devem se submeter ampla defesa; Incidente de Produo Antecipada de Prova: quando esse incidente nasce, ele j nasce com contraditrio, com ampla defesa e com a dialtica. Deve ser requerido perante o Juiz. O resultado da diligncia ser utilizado posteriormente. O Juiz que presidiu o incidente j o juiz para o futuro processo (preveno). Este incidente se instaura perante o Juiz e j conta com a interveno das futuras partes e com contraditrio e ampla defesa, tendo o condo de fixar a preveno. 1.12.3. Formas de Instaurao: Portaria na instaurao ex officio (ao penal pblica incondicionada); Auto de priso em flagrante (qualquer crime); Requerimento do ofendido ou de seu representante (ao penal privada e pblica incondicionada); Requisio do MP ou da autoridade judiciria (ao penal incondicionada ou condicionada representao, desde que junto com essa); Representao do ofendido ou de seu representante legal; ou Requisio do Ministro da Justia. 1.12.4. Prazos: Como regra geral, determina o caput do artigo 10 que o inqurito dever terminar no prazo de dez dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo de trinta dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela. No estando o ru preso, o prazo contado desde o conhecimento da autoridade policial da notitia criminis e, conseqente, instaurao do inqurito policial; todavia, estabelece o 3 que, quando o fato for de difcil elucidao, e o indiciado estiver

solto, a autoridade poder requerer ao juiz a devoluo dos autos, para ulteriores diligncias, que sero realizadas no prazo marcado pelo juiz. Por ser titular da ao penal, mesmo omissa a lei, dado vista ao MP sobre a necessidade da prorrogao, j que pode ele requisitar diligncias, fiscalizar a regularidade do inqurito e, at mesmo, oferecer denncia se houver urgncia e j existirem elementos suficientes para embasar a ao penal. MIRABETE assenta que, tanto a deciso do promotor que considera dispensvel a prorrogao do prazo quanto a que estabelece como imprescindvel, deve ser fundamentada, visto que determina o inciso VIII do art. 129 da CF, como funo institucional do MP, requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais. Estabelece o artigo 16 que o Ministrio Pblico no poder requerer a devoluo do inqurito autoridade policial, seno para novas diligncias, imprescindveis ao oferecimento da denncia, sendo tal, por exemplo, o auto de necropsia no crime de homicdio. Sendo prescindvel deve ser feito o pedido de diligncias na prpria denncia, podendo o MP requisitar diretamente autoridade policial as diligncias faltantes (CPP, art. 13, II e 47; e LONMP, art. 26, IV). Caso o ru esteja preso, o prazo comea a contar da data em que comeou a ser executada a priso, devendo esse ser contado como se material fosse (j comeando a contar o dia da efetuao da priso); todavia, h uma posio minoritria que considera esse prazo como processual. A jurisprudncia vem entendendo que os prazos de 10 dias para o fim do inqurito policial e os 5 dias para o oferecimento da denncia pelo promotor devem ser vistos de forma integrada, globais; ou seja: caso a autoridade demore 12 dias para concluir o inqurito policial, pode o MP oferecer a denncia dentro dos prximos trs dias. Segundo a orientao do STF,14 o prazo para a concluso do inqurito policial, havendo motivo de fora maior, como a complexidade e a extenso territorial das investigaes, pode ser superado. Para o TJRS, o atraso na oferta da inicial por no ter sido concludo o inqurito policial, no configura excesso de prazo, pois este lapso temporal pode ser recuperado em fase posterior. 15 No caso de ser decretada priso temporria (Leis 7.960/90 e 8.072/90, art. 2, 3), o tempo de priso ser acrescido ao prazo de encerramento do inqurito, de modo que, alm do perodo de priso temporria, a autoridade policial ainda ter mais dez dias para concluir as investigaes. A Lei dos Crimes contra a Economia Popular prev o prazo de 10 dias para a concluso do inqurito policial, estando, ou no, o indiciado preso (Lei n 1.521/51, art. 10, 1).

Estabelece a Lei de Drogas que o O inqurito policial ser concludo no prazo de trinta dias, se o indiciado estiver preso, e de noventa dias, qu ando solto (art. 51, caput). Prazos esses que podem ser duplicados pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico, mediante pedido justificado da autoridade de polcia judiciria (art. 51, ). 1.12.5. Atos de Desenvolvimento do inqurito Policial 1.12.5.1. Atos Iniciais: 1.12.5.1.1. Primeiras Providncias: Diante de uma notitia criminis, deve a autoridade policial instaurar o inqurito para apurar o fato, em todas as suas circunstncias, e a autoria. A existncia de elementos que indicam a ocorrncia de uma justificadora no impede a instaurao do inqurito policial, pois essas s podem ser apreciadas aps a denncia, ou quando da oportunidade de seu oferecimento. CPP, art. 6o Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: I - dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais; Tal providncia importante em vrios delitos (homicdio, roubo, furto etc.). Tratase de regra que tem correspondncia no art. 169 do CPP em que, para o efeito de exame do local onde houver sido praticada a infrao, a autoridade providenciar imediatamente para que no se altere o estado das coisas at a chegada dos peritos, que podero instruir seus laudos com fotografias, desenhos ou esquemas elucidativos; Os peritos registraro, no laudo, as alteraes do estado das coisas e discutiro, no relatrio, as conseqncias dessas alteraes na dinmica dos fatos (pargrafo nico). Como exceo regra, temos que a autoridade ou agente policial que primeiro tomar conhecimento do fato poder autorizar, independentemente do exame do local, a imediata remoo das pessoas que tenham sofrido leses, bem como dos veculos envolvidos, se estiverem na via pblica prejudicando o trafego (Lei n 5.970/73, art. 1). II - apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps liberados pelos peritos criminais; Os instrumentos do crime, bem como os objetos que interessarem prova, acompanharo os autos do inqurito (CPP, art. 11), pois sero sujeitos a exame os instrumentos empregados para a prtica da infrao, a fim de se lhes verificar a natureza e a eficincia (CPP, art. 175). Um dos efeitos da condenao a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito (CP, art. 91, II, a). As coisas confiscadas e os instrumentos do crime sero inutilizados ou recolhidos a museu criminal, se houver interesse na sua conservao (CPP, art. 124).

RHC 56.764, DJU 23.2.79, p. 1223, RTJ 88/856. Habeas Corpus N 70022303697, Quarta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Aristides Pedroso de Albuquerque Neto, Julgado em 19/12/2007.
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Essa busca e apreenso do inciso II pode ser efetuada no local do crime, no domiclio ou na prpria pessoa, podendo essas ser realizadas em domingos e feriados (CPP, art. 797), at mesmo antes de instaurado o inqurito policial.16 A violao do domiclio somente pode ser feita durante a noite se houver o consentimento do morador, for caso de flagrante delito, desastre ou para se prestar socorro; durante o dia se houver autorizao judicial ou nos casos acima (CF, art. 5, XI). Durante a noite no se pode, assim, efetuar busca domiciliar, e, durante o dia, deve precedida de mandado judicial, salvo se a autoridade judiciria acompanhar a diligncia, sob pena do agente responder pelo crime de invaso de domiclio do art. 150 do CP. A busca pessoal independer de mandado, no caso de priso ou quando houver fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis que constituam corpo de delito, ou quando a medida for determinada no curso de busca domiciliar (CPP, art. 244). Um dos direitos de todo advogado a inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, bem como de seus instrumentos de trabalho, de sua correspondncia escrita, eletrnica, telefnica e telemtica, desde que relativas ao exerccio da advocacia (Lei n 8.906/94, art. 7, II). Entretanto, Presentes indcios de autor ia e materialidade da prtica de crime por parte de advogado, a autoridade judiciria competente poder decretar a quebra da inviolabilidade de que trata o inciso II do caput deste artigo, em deciso motivada, expedindo mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo, em qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes ( 6). Ressalva que no se estende a clientes do advogado averiguado que estejam sendo formalmente investigados como seus partcipes ou co-autores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade. Pelo art. 52 da Lei de Drogas, terminado o prazo de encerramento do inqurito policial, a autoridade de polcia judiciria, remetendo os autos do inqurito ao juzo relatar sumariamente as circunstncias do fato, justificando as razes que a levaram classificao do delito, indicando a quantidade e natureza da substncia ou do produto apreendido, o local e as condies em que se desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, a conduta, a qualificao e os antecedentes do agente; ou requerer sua devoluo para a realizao de diligncias necessrias. III - colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstncias; A autoridade poder desenvolver qualquer diligncia, includo intimar a testemunha, vtima ou suspeito para prestar declaraes no inqurito, sendo aplicado por analogia as disposies previstas do art. 202 ao 221 do CPP, inclusive a conduo coercitiva, caso no atenda, injustificadamente, a intimao da autoridade policial (CPP, arts. 201, pargrafo nico e 218), alm da testemunha faltosa poder responder pelo crime de desobedincia (CPP, art. 219). Instruo do Inqurito Policial: Embora seja relativo o valor probatrio das declaraes do sujeito passivo do crime, suas informaes so extremamente teis para o desenvolvimento das investigaes.

Essa a razo do inciso IV do art. 6 do CPP determinar como providncia ouvir o ofendido, podendo ser aplicvel a ele, alm da conduo coercitiva, a sua busca e apreenso (CPP, art. 240, 1, g). IV - ouvir o ofendido; V - ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo Vll, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que Ihe tenham ouvido a leitura; Disciplinados, respectivamente, nos arts. 229 e 230, e 226 a 228, do CPP. VI - proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acareaes; VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de delito e a quaisquer outras percias; O exame de corpo de delito indispensvel todas as vezes que as infraes penais deixarem vestgios, constituindo-se na verificao dos elementos exteriores ou da materialidade da infrao penal pelo perito. As demais percias devero ser determinadas de acordo com a natureza do delito, a necessidade para a elucidao do fato etc. VIII - ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes; IX - averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude e estado de nimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contriburem para a apreciao do seu temperamento e carter. 1.12.5.1.2. Boletim de Ocorrncia: o histrico da ocorrncia deve responder as seguintes perguntas O QUE/ QUANDO / QUEM / COMO / PORQU / ONDE / COM O AUXLIO DE QUE. O histrico elaborado pelo escrivo, mas de responsabiidade de quem est comunicando, mas cuidar para no pagar mico ao assinar absurdos. 1.12.5.1.3. Fone: sempre bom informar telefone. 1.12.5.1.4. Histrico / Objetos e Documentos: sempre bom colocar no histrico os elementos mais importantes. 1.12.5.2. Despacho na Ocorrncia 1.12.5.2.1. Cabealho: 1.12.5.2.2. Possibilidades: 1.12.5.2.2.1. Para outro rgo: no de nossa atribuio 1.12.5.2.2.2. Para Secretaria: 1.12.5.2.2.2.1. Aguardar prazo decadencial ou requerimento 1.12.5.2.2.2.2. Arquivar 1.12.5.2.2.3. Para SI 1.12.5.2.2.3.1. Intimar vtima para demonstrar interesse de representar 1.12.5.2.2.3.2. Para apurar autoria (APPI e sem violncia e grave ameaa) 1.12.5.2.2.4. Para Cartrio APPI ou APPC (c/representao) com autoria conhecida sem diligncias investigativas 16 Possibilidade de determinao pela autoridade judicial ao tomar conhecimento de fato delituoso antes 1.12.5.2.2.5. Para Cartrio, aps SI APPI com violncia e grave ameaa da instaurao do inqurito policial Aplicao do art. 6., II, do CPP. (STJ, RMS 529, 6 Turma, RT 1.12.5.2.2.6. Para Seo de Intimaes
665/333)

1.12.5.3. Portaria de Instaurao 1.12.5.4. Autuao (capa): CPP, art. 9o Todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade. 1.12.6. Instruo: 1.12.6.1. Diligncias: 1.12.6.1.1. Conceitos: 1.12.6.1.1.1. Diligncias: toda atividade policial que visa ao esclarecimento de fato aparentemente criminoso 1.12.6.1.1.2. Documentao: materializao ou formalizao das providncias efetuadas 1.12.6.1.2. Modalidades: Externas: fora da DP Internas: dentro da DP 1.12.6.1.3. Ordem de Servio / de Misso Policial Dever de comunicar (agente para autoridade) haja ou no designao Documento hbil para documentar: ordem de servio Duas vias: uma para o agente e outra para o procedimento com recibo Nomenclatura: ordem de misso policial 1.12.6.1.4. Relatrio de Servio Incumbncia do agente Verso da ordem de servio, mas pode ser em separado tambm Possibilita: (a) Atestar produtividade; (b) Retomada dos trabalhos por outros agentes Duas vias 1.12.6.1.5. Chamamento Delegacia Citao: chamamento a juzo para tomar cincia do incio da ao penal; Notificao: ato futuro (processo civil) Intimao: ato pretrito (processo civil) tanto fase processual quanto pr-processual (processo penal). Pode-se feita: Mandado: Pessoal: convites ou lembretes no valem para sanes pelo no-comparecimento. Duas vias / certido verso/ ciente No-atendimento intimao por mandado e pessoalmente: se vtima, suspeito, indiciado e testemunha aplica-se conduo coercitiva, a qual predomina haver necessidade de autorizao judicial (ver). 1.12.6.1.6. Art. 222 CPP Art. 222. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes. 1o A expedio da precatria no suspender a instruo criminal. 2o Findo o prazo marcado, poder realizar-se o julgamento, mas, a todo tempo, a precatria, uma vez devolvida, ser junta aos autos.

3o Na hiptese prevista no caput deste artigo, a oitiva de testemunha poder ser realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento. 1.12.6.1.6.1. Movimento do Inqurito: na documentao dos atos praticados no IP feita mediante termo (latu sensu): 1.12.6.1.6.1.1. Classificao: Termos Propriamente ditos: Atos praticados na delegacia e ali documentados. No exigem presena do delegado Autos: Atos praticados fora da delegacia e ali documentados Exigem presena do delegado Termos de movimentao: Certido: cumprimento ou impossibilidade de cumprimento de diligncia Juntada: documento incorporado ao IP Recebimento: autos oriundos de outra repartio Data: autos oriundos do gabinete do delegado Concluso: escrivo entrega os autos autoridade policial Remessa: autos remetidos outra repartio Autuao: impulso oficial do inqurito. 1.12.6.1.6.2. Atos da autoridade policial: So atribuies do delegado de polcia entre outras previstas em Lei: presidir inquritos policiais, elaborando portarias, despachos interlocutrios, relatrios finais de inquritos e de termos circunstanciados; apreender objetos que tiverem relao com o fato delituoso, requisitar percias em geral para a formalizao da prova criminal; cumprir e fazer cumprir mandados de priso; dirigir e orientar a investigao criminal e todos os atos de polcia judiciria de uma delegacia de polcia ou qualquer outro rgo policial; proceder a verificao e exame dos atos ilcitos chegados a seu conhecimento, tomando as providncias jurdicas que o caso requer; elaborar relatrios, bem como, representar pela decretao judicial de prises temporrias; proceder a sindicncias administrativas, processos administrativos disciplinares; expedir e fiscalizar a emisso de documentos pblicos de sua competncia; gerenciar o rgo policial em que estiver lotado; realizar atividades afins ou correlatas. 1.12.6.1.6.3. Atos do agente da autoridade: 1.12.6.1.6.3.1. Precatrias: aconselha-se numerar no canto inferior direito. CPP, art. 22. No Distrito Federal e nas comarcas em que houver mais de uma circunscrio policial, a autoridade com exerccio em uma delas poder, nos inquritos a que esteja procedendo, ordenar diligncias em circunscrio de outra, independentemente de precatrias ou requisies, e bem assim providenciar, at

que comparea a autoridade competente, sobre qualquer fato que ocorra em sua presena, noutra circunscrio. 1.12.6.2. Indiciamento: Conceito: a imputao a algum da prtica de ilcito penal ou o resultado concreto da convergncia de indcios. No ato arbitrrio ou discricionrio, pois o sujeito sobre o qual se reuniu prova da autoria deve ser indiciado. A lei no se refere expressamente ao indiciamento, mas menciona diversas vezes o indiciado (arts. 6, V, VIII, IX; 14, 15 etc.). Trata -se de uma proposio, no sentido de guardar funo declarativa de autoria provvel, sendo suscetvel de ser posteriormente avaliada como logicamente ou verdadeiramente falsa, sendo um rascunho de eventual acusao; da mesma maneira que a denncia ou a queixa se manifestam como esboo da sentena final.17 A sua conseqncia que todos os elementos de prova colhidos pela autoridade policial no inqurito policial recaem especificamente sobre a pessoa do indiciado. Para haver indiciamento deve haver mnimo elemento probatrio. O mero indiciamento em inqurito policial no constitui constrangimento ilegal a ser corrigido por intermdio do hbeas corpus.18 Pressupostos: prova da materialidade e indcio de autoria Atribuio: autoridade policial Termo de indiciamento: no se tem usado, apenas se intima o investigado e se interroga. importante se fazer o termo quando ocorre ele no decorrer da investigao. Regra: qualquer pessoa pode ser indiciada. Excees: Membros do Ministrio Pblico: Caso o suspeito da prtica de um crime for membro do MP, o delegado no poder indici-lo, pois determina o inciso II do artigo 40 da Lei n 8.625/93 (LONMP) que constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, alm de outras previstas na Lei Orgnica estar sujeito a intimao ou convocao para comparecimento, somente se expedida pela autoridade judiciria ou por rgo da Administrao Superior do Ministrio Pblico competente, ressalvadas as hipteses constitucionais, e o inciso III do mesmo artigo estabelece como prerrogativa ser preso somente por ordem judicial escrita, salvo em flagrante de crime inafianvel, caso em que a autoridade far, no prazo mximo de vinte e quatro horas, a comunicao e a apresentao do membro do Ministrio Pblico ao ProcuradorGeral de Justia. Determina ainda o pargrafo nico do art. 41 que quando no curso de investigao, houver indcio da prtica de infrao penal por parte de membro do Ministrio Pblico, a autoridade policial, civil ou militar remeter, imediatamente, sob

pena de responsabilidade, os respectivos autos ao Procurador-Geral de Justia, a quem competir dar prosseguimento apurao." Membros do Judicirio: As mesmas prerrogativas so conferidas aos membros da magistratura, porm os autos do inqurito devero ser encaminhados ao tribunal ou ao rgo especial responsvel pelo julgamento (LOMN, art. 33, pargrafo nico). Foro por prerrogativa de funo: em 2008, o STF19 fixou posio segundo a qual a abertura de investigao contra detentor da prerrogativa de ser processado e julgado originariamente pela Corte (foro por prerrogativa de funo) depende de autorizao do prprio Tribunal. Com isso, vedou-se Polcia Federal e Procuradoria-Geral da Repblica a iniciativa de promover a apurao, revelia da Corte, de possveis crimes cometidos por Parlamentares embora o arco de agraciados com a prerrogativa seja ampla, Deputados e Senadores costumam sobressair na listagem, de modo que atraem aqui o nosso foco. Pela lgica da simetria, a exigncia de prvia autorizao se estende e aplica a toda investigao contra agentes pblicos sujeitos a julgamento originrio por Tribunais. Assim, a instaurao de inqurito contra Governadores, Conselheiros dos Tribunais de Conta dos Estados ou Municpios, Desembargadores e membros do Ministrio Pblico da Unio em atuao junto aos Tribunais Federais de 2 instncia dever passar pelo crivo do STJ (CRFB 105 I a) e a investigao contra Deputados Estaduais, Prefeitos, Magistrados e membros do Ministrio Pblico, entre outros, dever ser precedida da anuncia dos Tribunais Regionais Federais ou dos Tribunais de Justia (CRFB 108 I a; 125; etc) a cuja jurisdio tais autoridades se achem sujeitas. A no-observncia da exigncia constitui irregularidade sancionada com a declarao de nulidade dos atos, inclusive do indiciamento. Compreende-se o porqu: caso no se confiscasse a validade do ato, a regra poderia ser livremente violada, reduzindo-se a letra morte. Por esse motivo, ao menos em princpio no se fala em convalidao dos atos. Um importante passo no sentido de endossar a incidncia da simetria foi dado no HC 95.277-1. Ao julgar prejudicado habeas corpus preventivo intentado pela Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico contra possvel ato de indiciamento de Promotores de Justia pela CPI do Sistema Carcerrio, o Plenrio do STF declarou incidenter tantum que s Comisses Parlamentares de Inqurito no cometido o poder de indiciar autoridades detentoras de foro por prerrogativa de funo. Voto vencido foi o Ministro Marco Aurlio, que afastava o bice e reconhecia s Comisses Parlamentares a faculdade de promover os indiciamentos que lhes parecessem apropriados. Priso em flagrante: no caso de flagrante por crime inafianvel, a prerrogativa de julgamento originrio por Tribunal no tolhe nem anula o dever da Autoridade Policial de determinar a lavratura do auto de priso em flagrante, o qual constitui a um s tempo ttulo de custdia, pea de instaurao do Inqurito Policial e ato de

PITOMBO, Srgio M. de Moraes: Inqurito Policial: novas tendncias, Cejup, 1987, p. 38. STF, RHC 56.019, DJU 16.6.78, p. 4394; TJSP, JTJ 228/361 e HC N 698212172, Segunda Cmara 19 Pet QO 3.825/MT, rel. Min. Seplveda Pertence, rel. p/ ac. Min. Gilmar Mendes, pleno, 10.10.2007, Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Antnio Hirt Preiss, Julgado em 10/09/1998 DJE 03.04.2008.
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indiciamento formal e material. Como se sabe, o IPL instaurado por portaria ou por auto (de priso em flagrante, de resistncia). Com a remessa dos autos ao rgo competente, o IPL se converte em Inqurito Penal (IP), seguindo o procedimento que lhe peculiar e sem mcula alguma sobre a validade dos atos at ento praticados. 1.12.6.3. identificao criminal: Refere FERNANDO CAPEZ20 No indiciamento, a autoridade policial deve proceder identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, salvo se ele j tiver sido civilmente identificado (CF, art. 5, LVIII). A Smula 568 do Supremo Tribunal Federal estabeleceu que: A identificao criminal no constitui constrangimento ilegal, ainda que o indiciado j tenha sido identificado civilmente. Contudo, a Constituio Federal, de 5 de outubro de 1988, em seu art. 5, LVIII, assim disps: O civilmente identificado no ser submetido identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei (grifo nosso). Com isso, passou a prevalecer o entendimento de que, com a nova regulamentao da matria, a autoridade policial no pode mais submeter pessoa civilmente identificada, e portadora de carteira de identidade civil, ao processo de identificao criminal. A norma constitucional em questo de eficcia contida, uma vez que estabelece um princpio geral, o qual passvel de ser reduzido por meio de dispositivo inferior. Com efeito, embora a Constituio assegure que o civilmente identificado no ser submetido identificao criminal, ressalva a possibilidade de o legislador infraconstitucional estabelecer algumas hipteses em que at mesmo o portador da cdula de identidade civil esteja obrigado a submeter-se identificao criminal. E tais hipteses j foram estabelecidas. A Lei do Crime Organizado (Lei n. 9.034/95), em seu art. 5, preceituou: A identificao criminal de pessoas envolvidas com a ao praticada por organizaes criminosas ser realizada independentemente da identificao civil. Posteriormente, a Lei n. 10.054, de 07 de dezembro de 2000, passou tambm a disciplinar a identificao criminal do civilmente identificado, surgindo, com isso, um precedente do STJ no sentido da revogao do art. 5 da Lei n. 9.034/95. Seu teor o seguinte: O art. 3, caput e incisos, da Lei n. 10.054/2000 enumerou, de forma incisiva, os casos nos quais o civilmente identificado deve, necessariamente, sujeitar-se identificao criminal, no constando, entre eles, a hiptese em que o acusado se envolve com a ao praticada por organizaes criminosas. Com efeito, restou revogado o preceito contido no art. 5 da Lei n. 9.034/95, o qual exige que a identificao criminal de pessoas envolvidas com o crime organizado seja realizada independentemente da existncia de identificao civil. (STJ, 5 T., RHC 12.965/DF, rel. Min. Felix Fischer, j. 7-10-2003, DJ, 10 nov. 2003, p. 197). A Lei n. 10.054/2000, porm, acabou por ser revogado pela Lei n. 12.037, de 01 de outubro de 2009, o qual passou a regulamentar o art. 5, inciso LVIII, da Constituio Federal.
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O novo Diploma Legal disciplinou no art. 2 as formas em que ser atestada a identificao civil: (I) - carteira de identidade; (II) - carteira de trabalho; (III) - carteira profissional; (IV) - passaporte; (V )- carteira de identificao funcional; (VI) - outro documento pblico que permita a identificao do indiciado. E, ainda, disps que, para as finalidades da Lei, equiparam-se aos documentos de identificao civis os documentos de identificao militares (cf. pargrafo nico). O art. 3 da aludida Lei previu que, embora apresentado documento de identificao, poder ocorrer identificao criminal quando: (I) o documento apresentar rasura ou tiver indcio de falsificao; (II) o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o indiciado; (III) o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informaes conflitantes entre si; (IV) a identificao criminal for essencial s investigaes policiais, segundo despacho da autoridade judiciria competente, que decidir de ofcio ou mediante representao da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da defesa; (V) constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificaes; (VI) o estado de conservao ou a distncia temporal ou da localidade da expedio do documento apresentado impossibilite a completa identificao dos caracteres essenciais. Dessa forma, ao contrrio do antigo Diploma legal, no h mais qualquer meno identificao criminal no caso de indiciamento ou acusao por homicdio doloso, crime contra o patrimnio mediante violncia ou grave ameaa, crime de receptao qualificada, crimes contra a liberdade sexual e falsificao de documento pblico.Assim, o sujeito no mais ser submetido identificao criminal apenas pelo fato de estar sendo indiciado por este ou aquele crime, sem qualquer circunstncia que justifique a cautela. No entanto, a Lei, de outro lado, no inciso IV possibilitou que, diante da prtica de qualquer delito, a autoridade judicial em despacho decida acerca da essencialidade da identificao criminal, mediante representao da autoridade policial, Ministrio Pblico, defesa ou de ofcio. E, ainda, segundo a letra da Lei: (a) as cpias dos documentos apresentados devero ser juntadas aos autos do inqurito, ou outra forma de investigao, ainda que consideradas insuficientes para identificar o indiciado (art. 3, pargrafo nico). (b) quando houver necessidade de identificao criminal, a autoridade encarregada tomar as providncias necessrias para evitar o constrangimento do identificado (art. 4). (c) a identificao criminal incluir o processo datiloscpico e o fotogrfico, que sero juntados aos autos da comunicao da priso em flagrante, ou do inqurito policial ou outra forma de investigao (art. 5). (d) vedado mencionar a identificao criminal do indiciado em atestados de antecedentes ou em informaes no destinadas ao juzo criminal, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria (art. 6). (e) no caso de no oferecimento da denncia, ou sua rejeio, ou absolvio, facultado ao indiciado ou ao ru, aps o arquivamento definitivo do inqurito, ou trnsito em julgado da sentena, requerer a retirada da identificao fotogrfica do inqurito ou processo, desde que apresente provas de sua identificao civil (art. 7).

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Recusando-se identificao, nas hipteses legais, o indiciado ser conduzido coercitivamente presena da autoridade (CPP, art. 260), podendo, ainda, responder por crime de desobedincia. 1.12.6.4. Informaes sobre a vida pregressa 1.12.6.4.1. Conceito: a investigao criminolgica que visa dar condies ao juiz de fixar a pena(art. 59). 1.12.6.4.2. Oportunidade: CPP, art. 6 Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: VIII - ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes; 1.12.6.4.3. Havendo dvida: ordem de servio 1.12.6.5. Folha de antecedentes: Conceito: a ficha onde consta a vida criminal pretrita da pessoa Consta: ajuizamentos, indiciamentos solues (IPs e processos) 1.12.6.5.1. Para o judicirio so permanentes 1.12.6.5.2. Para fins civis apenas: condenaes com TJ; condenaes em faz de cumprimento e processos e IPs em andamento 1.12.6.6. Atos finais: 1.12.6.6.1. Bife: Art. 809. A estatstica judiciria criminal, a cargo do Instituto de Identificao e Estatstica ou reparties congneres, ter por base o boletim individual, que parte integrante dos processos e versar sobre: I - os crimes e as contravenes praticados durante o trimestre, com especificao da natureza de cada um, meios utilizados e circunstncias de tempo e lugar; II - as armas proibidas que tenham sido apreendidas; III - o nmero de delinqentes, mencionadas as infraes que praticaram, sua nacionalidade, sexo, idade, filiao, estado civil, prole, residncia, meios de vida e condies econmicas, grau de instruo, religio, e condies de sade fsica e psquica; IV - o nmero dos casos de co-delinqncia; V - a reincidncia e os antecedentes judicirios; VI - as sentenas condenatrias ou absolutrias, bem como as de pronncia ou de impronncia; VII - a natureza das penas impostas; VIII - a natureza das medidas de segurana aplicadas; IX - a suspenso condicional da execuo da pena, quando concedida; X - as concesses ou denegaes de habeas corpus. 1o Os dados acima enumerados constituem o mnimo exigvel, podendo ser acrescidos de outros elementos teis ao servio da estatstica criminal.

2o Esses dados sero lanados semestralmente em mapa e remetidos ao Servio de Estatstica Demogrfica Moral e Poltica do Ministrio da Justia. (Redao dada pela Lei n 9.061, de 14.6.1995) 3o O boletim individual a que se refere este artigo dividido em trs partes destacveis, conforme modelo anexo a este Cdigo, e ser adotado nos Estados, no Distrito Federal e nos Territrios. A primeira parte ficar arquivada no cartrio policial; a segunda ser remetida ao Instituto de Identificao e Estatstica, ou repartio congnere; e a terceira acompanhar o processo, e, depois de passar em julgado a sentena definitiva, lanados os dados finais, ser enviada ao referido Instituto ou repartio congnere. O BIFE parte integrante do IP, podendo ser antes ou depois do relatrio, sendo de atribuio dos escrives (policial e judicial). As suas instrues gerais esto no verso do formulrio 1.12.6.6.2. Concluso: 1.12.6.6.3. Relatrio: Estabelece o 1 do artigo 10 que, terminado o inqurito policial, a autoridade far minucioso relatrio do que tiver sido apurado e enviar autos ao juiz competente o qual no poder conter juzos de valores ou opinies pessoais, mas poder exprimir impresses deixadas por pessoas que intervieram no interrogatrio,21 alm de poder ser indicadas as testemunhas que no tiverem sido inquiridas, mencionando o lugar onde possam ser encontradas (art. 10, 2). Ao instaurar o IP o delegado deve tipificar, podendo mudar a tipificao ao final do IP. Deve-se evitar no relatrio juzo de valor, salvo o disposto na Lei de Drogas: Lei n 11.343/2006, art. 52. Findos os prazos a que se refere o art. 51 desta Lei, a autoridade de polcia judiciria, remetendo os autos do inqurito ao juzo: I - relatar sumariamente as circunstncias do fato, justificando as razes que a levaram classificao do delito, indicando a quantidade e natureza da substncia ou do produto apreendido, o local e as condies em que se desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, a conduta, a qualificao e os antecedentes do agente; 1.12.6.6.3.1. Diviso: o inqurito policial dividido em (a) Introduo, (b) Descrio e (c) Concluso 1.12.6.6.3.2. Concluso deve tipificar 1.12.6.6.4. Remessa: 1.12.6.6.4.1. IGP: O artigo 23 estabelece o dever de que, ao fazer a remessa dos autos do inqurito ao juiz competente, a autoridade policial oficiar ao Instituto de Identificao e Estatstica, ou repartio congnere, mencionando o juzo a que tiverem sido distribudos, e os dados relativos infrao penal e pessoa do indiciado. Aqui no RS, por volta de 1996, foi feita uma reforma que retirou a percia da Polcia Civil, formando-se um departamento subordinado Secretaria de Segurana.
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MIRABETE, Julio Fabbrini: Op.cit., p. 96.

1.12.6.6.4.2. Crimes de ao penal privada: autos entregues ao ofendido por translado ou remetidos ao Judicirio 1.12.6.6.4.3. Objetos apreendidos: Estabelece, ainda, o artigo 11 que os instrumentos do crime, bem como os objetos que interessarem prova, acompanharo os autos do inqurito. 1.12.6.6.4.4. Livro protocolo 1.12.6.6.4.5. Termo de remessa 2. Prova: 2.1.1.1. Conceitos: 2.1.1.1.1. Prova: a demonstrao que deve gerar no juiz a convico que necessita para seu pronunciamento 2.1.1.1.2. Provar: produzir um estado de certeza na mente do juiz para a sua convico a respeito da existncia ou no de um fato ou da verdade ou no de uma situao. 2.1.1.1.3. Finalidades: convencer o juiz 2.1.2. Metodologias Diferenciadas de Investigao 2.1.2.1. Delao Premiada 2.1.2.1.1. Previso Legal: Coautor ou partcipe de extorso mediante sequestro praticado em quadrilha ou bando: Lei 8072/90, art. 7 (introduziu o pargrafo 4 ao art. 159, CP): criou causa especial de diminuio de pena. Depois, Lei 9269/96 alterou o referido pargrafo nico do art. 159, do CP. No se exige mais a quadrilha ou bando. Crimes de quadrilha ou bando (art. 288, CPP) praticados nas hipteses do crimes hediondos e Toruta, Trfico e Terrorismo. Lei 8072/90, art. 8. Diminuio de pena. Aes praticadas por organizaes criminosas: art. 6, Lei 9034/95. Causa especial de diminuio de pena (de 1/3 a 2/3) Crimes contra o sistema financeiro Nacional - crimes de colarinho branco, cometidos em quadrilha ou co-autoria. Lei 9080/95, acrescentou pargrafo nico ao art. 25 da Lei 7492/86. Crimes em quadrilha ou co-autoria, quando o autor relevar autoridade policial ou judicial toda a trama criminosa. (Reduo de 1/3 a 2/3) Crimes contra a ordem tributria, econmica e relao de consumo, cometidos em quadrilha ou co-autoria. Lei 9080/95, acrescentou pargrafo nico ao art. 16 da Lei 8137/90. Crimes em quadrilha ou co-autoria, quando o autor relevar autoridade policial ou judicial toda a trama criminosa. (Reduo de 1/3 a 2/3) Crimes em lavagem de dinheiro. Lei lavagem de dinheiro. Lei 9613/98, art. 1, pargrafo 5. / Diminuio da pena, iniciar o cumprimento em regime aberto, ter a PPL substituda por PRD e at no ter a pena aplicada. Significativo incremento na compra do premio. / A espcie de premio e o quantum devero ser fundamentados (art. 92, IX, CF/88). TODOS OS CRIMES. Lei 9807/99, art. 13 a 15. Programa Fed. de Proteo de vtimas e testemunhas. Dever abranger tambm as leis anteriores e posteriores que no previam ou estipularam todas essas modalidades premiais, sempre que satisfeitos

os requisitos dos incisos 13, alm dos demais prmios, especificamente nela previstos. / Voluntariedade e efetividade da delao incorporam-se, expressamente. Infraes contra a Ordem econmica. Lei 8884/94. mbito Administrativo. Acordo Lenincia. Lei 10.149/00, arts. 35-B e 35-C. / Extino da ao punitiva da adm pblica ou reduo da pena de 1/3 a 2/3, / mbito Penal: Crimes contra a ordem econmica (Lei 8137/90, art. 4, 5 e 6), o referido acordo tambm impede o oferecimento da denncia, suspendendo o prazo prescricional. Crimes da Lei anti-drogas. Poltica de represso s drogas ilcitas. Art. 41, Lei 11.343/06. Premio da reduo da pena de 1/3 a 2/3. / No afasta a maior amplitude dos prmios estabelecidos na lei 9807/99. 2.1.2.1.2. Na Fase Investigatria: O cumprimento do devido processo constitucional exige a legalizao da delao premiada, tanto na fase preliminar quanto na judicial. Causas : Aumento da problemtica: no observncia da legalidade penal e processual, cumprimento do devido processo constitucional. O regime de cumprimento das penas, a substituio da PPL por PRD e o reconhecimento de causas de diminuio de pena e declarao de iseno de pena, so provimentos tpicos do estado jurisdio. 2.1.2.1.3. O cumprimento do devido processo constitucional H a necessidade de se estabelecer regras claras e objetivas sobre a delao, aplicveis ao delator, ao processo, aos demais envolvidos, a medio dos prmios, sob ofensa legalidade processual. Prazo razovel: O processo onde haja delao premiada dever terminar num prazo razovel. 2.1.2.2. Agente Infiltrado, Provocador e Encoberto: Agente Infiltrado: - Previso legal: art. 2, V, Lei 9034/95 (Lei de combate ao crime organizado); - Objetivo: obteno de provas da autoria e materialidade delituosas, mediante a insero do agente s atividades criminosas, com a conquista de um certo grau de confiana da criminalidade - Infiltrao inidnea No que consiste: O estado incentiva o sujeito a praticar fatos tipificados criminalmente. At os limites da infiltrao, o sujeito est protegido pela licitude de seus atos. - Limites da licitude. 1. Quem faz o controle desses limites? 2. Quebra dos limites: inexigibilidade de conduta diversa.? Requisitos para a infiltrao: 1 . Inexistncia de outros meios investigatrios. 2 Formas de delinquncia bem definida . (crimes graves). 3 Procedimento estabelecido previamente.

- Sigilo da infiltrao (art. 2, Lei 9034/90 redao pela Lei 10.217/2001): assegurado o sigilo da infiltrao, mas somente at o seu trmino. Aps isso, o agente, sem proteo devida do estado, estar merc dos criminosos. - Dificuldades: 1 Problemas operacionais; 2 Preparao dos agentes; 3 estrutura de acompanhamento durante e depois da infiltrao. 4 Falta de mecanismos eficientes de proteao aos agentes infiltrados. Pedido fundamentado, com necessria interveno do MP e autorizao judicial. Delimitao de quando necessrio. Verificao da suficincia de outra modalidade de investigao. Prazo da infiltrao, Elementos de prova obtidos Limites de atuao do agente Idoneidade dos meios utilizados Fundada suspeita delituosa, e no meras intuies abstratas. Agente Provocador: - Objetivo: Objetiva o desencademamento da atividade tpica. Encoraja, induz, implanta, instiga, precipitando a prtica do fato tpico. - crime impossvel por ineficcia absoluta do meio ou do objeto (art. 17, CP), nos termos da smula 145, STF). impunvel. - Outro elemento diferencial: elemento temporal. Na infiltrao, ela ocorre quando j existe uma atividade delituosa desencadeada. Na provocao, no h a prtica do delito. - Flagrante esperado. Situao em que os agentes policiais apenas intervm na fase da execuo, colhendo o agente de surpresa. Ex.: nas hipteses de trfico, o estmulo do agente concomitante ou posterior. Este tflagrante vlido. Agente Encoberto: - Conceito: aquele que, disfaradamente, frequenta os ambientes onde so planejados os delitos ou com eles relacionados, com a finalidade de desvend-los. - Sua conduta, diferentemente do agente infiltrado (ativa ou passiva) e do provocador (ativa), eminentemente passiva, de observaao, sem preocupao em conquistar a confiana e de ser mais um integrante da organizao criminosa. No se insere na conduta criminosa. - Sua ao insere-se na questo da Ao controlada, prevista no art. 2, II, Lei 9034/95. (flagrante diferido ou postergado). A autoridade policial deixa de concluir sua ao, deter em flagrante, pois a situao concreta enseja a manuteno sob observao e acompanhamento, com o fim de a autuao ser mais efetiva.

- Finalidade: obteno de mais informaes. / Necessidade de um juzo prvio, mesmo que provisrio, de atividade de organizao criminosa. 2.1.2.3. Interceptao Interceptaes Telefnicas, de Dados e Telemticas: Interceptaes Telefnicas: 1 Classificao: 1 Interceptaes: 2 Escuta: 3 Gravaes: Regramento: art. 5, XII, CF/88. Incidncia do referido artigo. 2 Reconhecimento de excludentes de Ilicitude nas interceptaes strictu sensu e escutas. - Primeiro: no h que se falar em sigilo da intimidade do criminoso, usando a linha telefnica como instrumento da prtica de delito. - Consenso nos tribuinais superiores : somente possvel no caso de escutas (quando se tratar de crimes em plena consumao ou exaurimento (e no nas situaes de interceptao strictu sensu) - O mesmo se diga das gravaes telefnicas. Se realizadas em conduta de legtima defesa, jamais podero ser consideradas ilcitas. 3 Extenso aplicativa da Lei 9296/96:. Requisitos (art. 2) 1 Investigao policial ou instruo processual de crimes punidos com recluso (existncia de IP). Procedimento pode ser iniciado por denncia annima, desde que indcios razoveis. 2 Indcios razoveis de autoria ou materialidade 3 Excepcionalidade, inexistindo outros meios de prova. 4 Descoberta Fortuita (ou ocasional): - (STJ e STF) So lcitas, bastando que haja relao de conexidade. - isso no condiciona que o crime descoberto seja punido com recluso. - se no guardar conexo, devem ser consideradas vlidas, ainda que de reduzido valor. 5 Legitimados para o pedido e possibilidade ex officio: - Autoridade Policial, Min. Pblico e Juiz de Ofcio. 6 Prazo para a interceptao e a escuta (art. 5): - 15 dias, prorrogveis por igual perodo. - dies a quo: predomina na doutrina que vale a regra do art. 10, CP e no do art. 798, pargrafo 1, CPP. - Possibilidade de renovao: pode ser renovado mais de uma vez, desde que comprovada a necessidade 7 Medida inaudita altera parte: - sem o exerccio anterior do contraditrio (art. 1)

- momento do contraditrio: para a jurisprudncia no incio da instruo. 8 Interceptaes em face da poca do crime e da vigncia da Lei regulamentatria: 9 Procedimento (Lei 9296/96): - Requerida: autoridade policial, MP, ou de ofcio pelo juiz. - encaminhado ao juiz competente, em segredo de justia e em apenso - prazo de 24 hs para decidir. - execuo: 15 dias, prorrogveis por mais 15 dias (art. 5), a ser feita pela autoridade policial. - transcries so encaminhadas ao juiz competente (art. 8), dando-se cincia ao MP. - gravao que no interessar, ser destruda. - ao auto de interceptao, somente tero acesso o juiz, os auxiliares da justia, MP e as partes. - proibida a divulgao ou interceptao sem autorizao juidicial. 10 Prova emprestada: 11 Interceptaes determinadas por juzo incompetente: - Durante o curso do IP, por juiz incompetente rationae materiae: possvel a validao da prova. - Durante o curso do IP, por juiz inconpetente rationae personae: no possvel validar a prova. - Durante o curso do processo criminal: no possvel validar a prova. 12 Recurso ou impugnao cabvel: - Mandado de Segurana Interceptaes de Dados e Telemticas: - Comunicaes de emails, canais ou sites, chats, MSN, inclundo o fac-smile. - Duas posies: 1. Posio: Salvo no ltimo caso (somente as interceptaes telefnicas. 2. Posio: sigilo da correspondncia & das comunicaes telegrficas, de dados & das comunicaes telefnicas, salvo no ltimo caso. Interceptaes Ambientais (Lei 9034/90): 1 Classificao: 1 Interceptaes: 2 Escuta: 3 Gravaes: - REGRA: todas lcitas. EXCEO: sero ilcitas se ocorrer: 1. Registro ambiental captado por algum que se aproveita de relao confidencial (esposa que grava as conversas do marido) 2 Captao clandestina em ambiente com perspectiva de intimidade. (acoplagem clandestina de cmera no interior da casa de suspeito) - Interceptaes de crimes em plena execuo: Regra: no h intimidade tutelada. Provas assim obtidas so lcitas. Exceo: contaminao da prova por ilicitude ou ilegalidade anterior. Ex.: Cmera instalada clandestinamente.

2 Gravao de conversa informal entre investigado e delegado. 3 Interceptaes ambientais e crime organizado (Lei 9034/95): (art. 2) - tratando-se de criminalidade organizada, qualisquer modalidades de interceptaes ambientais, s so legtimas se realizadas com a prvia autorizao judicial. - Art. 2, Lei 12.694/12. - A ordem judicial no pode autorizar a interceptao com violao da intimidade, diferentemente da interceptao telefnica. Eis que aqui, o dispositivo que autoriza est apenas na lei federal, enquanto l est na CF/88. Intervenes Corporais: - A metodologia de busca da prova no pode colocar em risco a vida, a incolumidade fsica ou psquica da pessoa, ou sua dignidade, nem ser moralmente inidnea, sob pena de afronta aos direitos fundamentais. - No processo penal, no h como proceder inverso do encargo probatrio. Diante da negativa do suspeito de coletar material biolgico, A Lei pode autorizar? Em quais hipteses? As respostas passam pela teoria dos direitos fundamentais. - No se pode negar, que mesmo na busca e apreenso, nos reconhecimentos, na colheita de digitais, h uma intromisso na liberdade pessoal do sujeito. - Nas Inspees corporais ou mentais (desde que respeitadas a dignidade da pessoa humana) poder ser realizada a inspeo corporal ou observao individualizada. - Interveno coativa sobre o corpo da pessoa (ressalvada a interveno mdica), com respeito dignidade da pessoa humana e sua no colocao em perigo. Situaes que se pe: a) observao externa: limitados observao externa da pessoa (exame clnico e reconhecimento). Tambm pode haver uma limitao da liberdade pessoal, pois a pessoa pode no querer se deixar observar ou examinar. b) aspectos internos: quando a interveno invasiva, ofende a liberdade pessoal no que diz respeito esfera corporal. Aqui h interveno insidiosa. c) achados de vestgios no local: no h interveno coativa direta no corpo da pessoa, pois esto destacados do corpo da pessoa. d) Exame em amostras de material gentico armazenado: no h invasividade. J foi disponibilizado pelo agente e no fazem mais parte de sua pessoa, no ocorrendo violao. e) Validade do consenso: idneo e vlido, quando o imputado e seu defensor so cientificados da necessidade da interveno. - Natureza Jurdica: as Inspees Corporais (ou mentais) e as Intervenes corporais so meios de prova inominados.

- Enquanto no tivermos uma lei disciplinando como e em que casos se pode interferir na liberdade de disposio do prprio corpo, contra a vontade do indivduo (caso b), no h como admitir tal interferncia e, caso feito, a prova no constitucionalmente vlida. - Assim, quando o imputado se opuser invasividade, e esta ocorrer, estaremos diante da violabilidade da liberdade da pessoa, pois o imputado no objeto de prova. Em face do direito ao silncio e do princpio do Nemo tenetur, a negativa em submeter-se interveno no produz presuno de culpabilidade. - O suspeito ou qualquer pessoa capaz de consentir, pode anuir na interveno corporal, livremente. - O problema surge na verificao corporal coativa, quando no h consentimento. Sem uma disciplina regulamentar, & em face do direito ao silncio (incluindo o Nemo tenetur), no poder haver interveno, - Dever haver um balano entre proteo da personalidade e interesso do estado. A lei poder disciplinar os casos e a forma de procedimento, com previso de requisitos de forma e substncia Requisitos de forma: filtro jurisdicional, alm da reserva de lei (autorizao judicial) Requisitos substanciais: dignidade do sujeito e no colocar em perigo. - Interveno corporal invasiva sem previso legal e sem consentimento, prova ilcita, inadmissvel no processo penal. Mesmo a anuncia deve ser avaliada se vlida ou no. Tambm deve se avaliar se havia outra alternativa. - Espcies : Medias invasivas podem ser intracorporais e extracorporais. Somente as intracorporais so vetadas. As extracorporais, tais como deteno, imobilizao instantnea para descrio de sinais exteriores, para fotografia, para obter impresses digitais possvel. - Amostras Biolgicas e DNA (Lei 12.037/12): Caso Marper V Reino Unido. Proteo dos dados genticos. Reconhecimento Pessoal: - O reconhecimento o principal tipo de prova em determinados delitos, tais como crimes de roubo e delitos sexuais. Memria de reconhecimento: permanece inalterada por quase duas semanas, salvo algumas interferncias. uma das formas mais estveis de lembrana. Memria evocativa: verbalizada na descrio do fato delituoso e seu autor. O trabalho de reconhecimento mais fcil do que na descrio do autor. - Fatores que influenciam na conservao dos dados na memria:

1 Caractersticas fisionmicas 2 Particularidades da pessoa (cabelo, cicatrizes, etc..) - Falso positivo: o reconhecedor tem a tendncia a apontar, entre os que so colocados na sua frente, um deles como autor do fato, mesmo que nenhum deles o seja. Pesquisas revelam o ndice de 60% de reconhecimentos positivos, mesmo sem a presena do acusado ou suspeito. Aumento de falso positivo entre crianas e idosos, pelo grau de sugestionabilidade. - Variveis que interferem: 1 Ambiente (delegacia, a ritualstica forense) 2 Grau de sugestionabilidade (delegacia, algemas, o fato de esta sentado no banco dos rus, - aumento em crianas e idosos) 3 Expectativa do reconhecido de no frustrar a autoridade policial 4 Tempo transcorrido entre a data do fato e a data do reconhecimento. - Instrues do reconhecedor: 1 Facilitar a neutralidade psquica, liberando de falsas expecativas ou prejuzos. 2 No deve passar nenhuma informao, mesmo que de forma involuntria, mantendo-se afastado. 3 Alertar que, dentre as pessoas que lhe sero mostradas, o suspeito/acusado pode no estar presente. - Roda de reconhecimento: nela, o suspeito colocado lado a lado com outras pessoas com semelhantes caractersticas fsicas, o que diminui a hiptese de erro. - O vulto humano, percebido como um conjunto, e no como uma soma de particularidades. Quando nos deparamos com um vulto j visto, o reconhecimento imediato ! - Por isso, as pessoas que forem colocadas lado a lado com o suspeito devem ter caractersticas parecidas. 6 Fotografias: - A fotografia apenas uma representao esttica, a qual restitui apenas uma parte dos estmulos visuais numa viso dinmica. Tambm no representam a imagem atual nem a completude da pessoa. - lbum de fotografias. Problemas: 1 Atualizao. 2 Etiquetamento. 3 Grau de contaminao. 7 Monitoramento Eletrnico: - Controle satelitelar: este tipo de controle capaz de localizar uma pessoa com uma margem de erro de menos um centmetro. No encontra obstculos na natureza. No h mais necessidade de contato visual com a pessoa.

- GPS Global Positioning System: United States Department of defense. Rede de 24 satlites (Navstar), colocados cerca de 20.000 km da terra. possvel saber a localizao da pessoa, o movimento e sua velocidade, bem como direo empreendia. - Iridium: capaz de cobrir toda superfcie terrestre, projetado para servios digitais, como fax, pagin e voz, mediante terminais portteis. Formado por 60 satlites. Novo network europeu, capaz de garantir toda a cobertura da superfcie terrestre. Sistema de telefonia mvel que pode fornecer mltiplos servios, tais como fax, comunicao de dados via sms, email, por exemplo. - Galileu Formado de 30 satlites, forma sistema anlogo ao GPS. - Definio: Monitoramento Eletrnico a atividade de controle, realizada s escondidas e em tempo real, sem que o sujeito saiba de sua existncia, por mecanismos eletrnicos (GPS, por exemplo), com a finalidade de descobrir comportamentos, gestos, atividades, e condutas do sujeito, com como o seu deslocamento. - Meio de Prova e Meio de busca de prova. O CPP no diferencia os dois. Apenas prev algumas regras acerca das provas e alguns meios de prova. Cabe doutrina e jurisprudncia avanarem - No GPS, no se pode falar em comunicao, porque existe transmisso de dados emitidos de um satlite, uma transmisso de dados emitidos de um satlite. Assim, no h interceptao. - Natureza Jurdica: meio atpico de busca de prova. Pode materializar-se em outros resultados, tais como a prova testemunhal, pericial e documental. - Reserva de Lei e de jurisdio: precisa lei e autorizao judicial. 8 Captaes Visuais: Vdeo Cmeras - H ma incompatibilidade com o contraditrio no momento da prtica do ato. - Objetivo: Objetiva o recolhimento de elementos cognoscivos de um fato delituoso, mais precisamente tem por objeto a captao da imagem, reprodutora de certo comportamento ou atividade, individualizando uma fonte de prova. - Objeto: imagens. diverso da captao de voz e de dados. Tcnica investigativa feitas s ocutlas, sem que a pessoa saiba que est sendo filmada. - Direitos Fundamentais em Questo: intimidade, vida privada, honra, imagem (art. 5, X, CF/88), domiclio (art. 5, XI, CF/88), sigilo da correspondncia e das com. telegrficas, de dados e das com. telefnicas (art. 5, XII, CF/88). - Quando comunicada pessoa, e essa no se ope, pouco importa se pblico ou privado o local, no h violao,. - No havendo consentimento, h a necessidade de autorizao judicial - Crime organizado. Art. 2, IV, Lei 9034/95 (redao da Lei 10.217/01) permite a captao ambiental, de sinais eletromagnticos, ticos, acsticos, em como seu registro & anlise, mediante autorizao judicial. - Interceptaao de comunicao, de dados, e de sinais: meio de busca de prova.

- Art. 232, CPP. Documentos: quaisquer escritos, instrumentos ou papis, pblicos ou particulares, - Art. 323, CPP. Meios de prova admitidos. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados no cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos. - Necessidade de documentao e conservao da prova obtida, por suportes cientficos, de forma segura, tanto para reapreciao em grau de apelao. - Filmagem em Local Privado: * No existe lei reguladora. * Domiclio: lugar onde a pessoa reside e forma estvel. Abrange, tambm os locais onde se exige espao de reserva (escritrio, consultiro mdico), espao de proteo da vida intima (banheiro, camarim, quarto de hotel) e, tambm os banheiros pblico, locais onde se exige a preservao da intimidade. * Regra: somente nos casos previstos em lei e com autorizao judicial. * Local onde a autoridade poderia entrar normalmente, sem autorizao. Aqui no h problema, havendo renncia ao carter confidencial. *- Se houver consentimento do agente, a filmagem lcita. - Filmagem em Local Pblico: * Definio: aquele em que no h limitao de acesso, por no haver excluso das pessoas do ambiente. * Aqui os atos da conduta e da imagem da pessoa so postos a todas as pessoas, por isso a captao do agir, do som e-da imagem, so vlidos e no necessitam de autorizao judicial. * Por ser pblico, as cmeras podem estar ocultas ou visveis, com aviso ou sem. * Tambm no existe lei regulamentadora. - Outras situaes: 1 Local no pblico >> Locais equiparados a domiclio: a captao sem o consentimento do morador ou proprietrio proibida. >> Locais diversos dos equiparados a domiclio, mas com uma certa expectativa de privacidade (banheiro pblico), a captao pode ser valorada como prova atpica. 2 reas de acesso irrestrito (corredores, recepo, portaria, garagens). Equiparam-se rea pblica. 3 Locais reservados privacidade (quarto do hotel, interior do escritrio, etc..). Nesses locais no se permite a filmagem, a captao da imagem e de som, sem a anuncia da parte, das pessoas que esto no ambiente. 2.1.2.4. Intervenes Corporais: material 2.1.3. Reconhecimento pessoal:

2.1.3.1. Presena do ru necessria, at mesmo porque ele indispensvel em crimes como o estupro, v. g., a sua ausncia perpetuaria a injustia. Se ele se debater, a sua auto-incriminao problema dele. Importante referir que o reconhecimento pessoal no se confunde com o reconhecimento fotogrfico, sendo importante manter um lbum na delegacia principalmente com os detentos do semiaberto. 2.1.3.2. meio de prova. 2.1.3.3. Esta obrigado a comparecer, porm a sua participao passiva 2.1.3.4. Reproduo simulada dos fatos: Por ser ato que exige participao ativa, no exige 2.1.4. Fornecimento de material para a percia 2.1.4.1. Bafmetro: por implicar em participao ativa, no obrigado a participar pelo mesmo fundamento 2.1.5. Fornecimento de material biolgico: no obrigado a fornecer e o brigado a ser avisado para que se trata 2.2. Vcios e valor probatrio 2.2.1. Conseqncias dos vcios: No existem nulidades do inqurito, mas sim irregularidades ou vcios, que anulam apenas o ato em si, o que acaba no acarretando efeito prtico algum no inqurito, embora possa interferir no convencimento do juiz. 2.2.2. Elementos de informao: inqurito sem o crivo do contraditrio. Funo de embasar a opinio delicti e medidas cautelares 2.2.3. Prova fase judicial: contraditrio; sistema acusatrio e identidade fsica do juiz. Funo de embasar a deciso 2.2.4. Valor probatrio do IP: Informativo; Contraditrio e Percias 3. Formao Instaurao 3.1. De ofcio / portaria 3.2. A requisio do MP e do judicirio: mesmo assim, registra-se o BO e despacha instaurando 3.3. Representao: deve ser clara, devendo-se intimar a vtima para representar. 3.4. Requerimento do ofendido: nele mesmo o delegado despacha 3.5. Requisio do Min. Da Justia 3.6. APF 4. Prazos 4.1. Regra geral 4.1.1. 10 dias se preso 4.1.2. 30 dias se solto 4.1.3. Prazo processual no se inicia do 1 dia 4.2. Dies a quo 4.2.1. Apf 4.2.2. Priso / mandado 4.2.3. Recebimento requisio do MP e do juiz

4.2.4. Inqurito: da instaurao. O professor Aires propugna que se h a instaurao e no h autoria conhecida e h a instaurao, esse prazo comearia a partir do indiciamento, mas no o que predomina. 4.3. Prorrogabilidade 4.3.1. Art. 10, CPP 4.3.2. Prazo de 10 dias do ru preso improrrogvel 4.3.3. Prazo de 30 dias prorrogvel por deciso do juiz , ouvido o MP (art. 10 CPP) 4.3.4. Juiz deve fixar novo prazo 4.3.5. Prazos especiais 4.3.5.1. Lei 11343 06 art. 51 4.3.5.1.1. 30 dias se preso ou 90 dias se solto, ambos podendo ser duplicado 4.3.6. Crimes da competncia da Justia Federal (art. 66, Lei 5010 66) 4.3.6.1. 15 dias se preso, prorrogvel por igual perodo 4.3.7. CPPM 4.3.7.1.1. 20 dias se preso 4.3.7.1.2. 40 dias se solto 4.3.7.2. Lei da Economia Popular (lei 1521/91) 4.3.7.2.1. 10 dias se solto ou preso 5. Princpios Relacionados ao Processo Penal: o processo penal muito mais constante em seus princpios que o processo civil. Para evitar problemas, importante seguir a lei, sem querer inovar muito. 5.1. Contraditrio: muitos colocam que o contraditrio e a ampla defesa decorrem do devido processo penal. Decorre do princpio de que a parte contrria dos atos probatrios praticados por uma das partes o do prprio juiz para que essa possa contraditar, apresentar contra-argumentos. um direito de informao. uma caracterstica do processo. FAZZALARI refere que a diferena entre processo e procedimento est justamente na necessidade do contraditrio, uma vez que com o processo h um julgamento. No se aplica contraditrio na fase do procedimento, pois no h partes na fase pr-processual. O professor Fbio defende que o que deve haver um mnimo de direito de informao. Quando o vago vai se intimado, deve-se inform-lo sobre quais condies deve ser ouvido e talvez at um breve resumo. A Smula Vinculante n 14 parece comear a mostrar essa tese; entretanto, no se trata de contraditrio, mas apresentar melhorias na fase pr-processual, pois esvazia a tese de que o inqurito inquisitorial que para nada serve. 5.2. Ampla Defesa (CF, art. 5, LV): no h como se pensar em ampla defesa sem contraditrio. Possui duas concepes: (a) defesa tcnica: presena de algum habilitado com conhecimento tcnico para postular, um advogado. Trata-se de direito irrenuncivel. H questes pontuais em que o prprio ru advogado, no havendo bice em que se ele pode abrir mo do direito ao advogado. O problema quando a vtima pea que pea a sada do ru em seu testemunho, nessas situaes nada impediria que se determine a sada do ru, mas devendo ser dada a possibilidade de

constituir outro defensor ou nomeando um. (b) autodefesa: deve ser positiva, direito dos acusados de se fazerem presentes nos atos do processo e de ser ouvido, de audincia (presena e audincia). Trata-se de um direito renuncivel, podendo no comparecer ou de comparecer e no falar (direito ao silncio), sendo essa sua concepo negativa. Caso a testemunha possa tambm ser interpretada contra ela, tambm possui direito ao silncio. vlida tanto na fase processual quanto prprocessual, sendo ou no um acusado propriamente dito. Possui como conseqncias: (a) conhecimento claro da imputao, embora o professor entenda que seja uma decorrncia do princpio do contraditrio, mas prepondera que seja uma decorrncia da ampla defesa; (b) apresentao de qualquer prova lcita (e at ilcitas); em casos extremamente pontuais se admitiu provas tecnicamente ilcitas em favor da acusao (STF, IP 2424, em que a escuta ambiental foi colocado no escritrio noite); (c) recurso (duplo grau de jurisdio); (d) acompanhamento aos atos processuais. Dificilmente se no for nomeado advogado para o flagrante, os juzes de primeiro grau homologaro o flagrante, embora a jurisprudncia do TJRS admita isso. Muitos delegados tm oficiado Defensoria Pblica para que compaream, no sendo atendido, oficia-se seccional da OAB. A Lei 7666 possui como infrao disciplinar indicar advogado, mas o intuito da Lei de evitar que a autoridade obtenha lucro. Uma sada, muitas vezes j se comunicava autoridade judicial que o preso no seria assistido por advogado, sendo todos esses fatores tambm indicado no prprio auto e de que o fato j havia sido comunicado e no havia sido relaxada imediatamente pelo juzo. 5.3. Devido Processo Legal (CF, art. 5, LIV): No se d muito ateno doutrinria nesse princpio na fase pr-processual. Possui dois aspectos: (a) formal, pelo qual se deve seguir as regras estabelecidas pela lei, o que poderia ser tido tambm na fase policial, pois uma garantia do investigado que quem pode investigar a polcia, deve-se colocar duas pessoas parecidas com duas testemunhas no reconhecimento etc.; e material, que diz respeito s garantia, os direitos fundamentais do acusado, que surgem como limites contra abusos pelo Estado. FERRAIOLI refere que quando no h limites, tendem os servidores a extrapolarem, sendo essa razo que as autoridades perderam a autonomia para os mandados para ingressar nos domiclios. Trata-se de direito indisponvel pelas partes. Tambm vale para a fase policial. Tanto assim que, se no nomearmos dois peritos com nvel superior, ser a percia anulada pelo Judicirio. 5.4. Estado de Inocncia (CF, art. 5, LVII): princpio tambm conhecido como de no-culpabilidade. Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Tambm vlida para a fase pr-processual (CF, art. 5, LXI). Segundo a Smula 9 (347) do STJ, a priso processual no viola o princpio do estado de inocncia. O nus da prova da acusao (no caso da autoridade para os IPS), a defesa no teria o nus de provar a inocncia.

5.5. Publicidade (art. 5, LX e art. 93, IX): o sigilo, na fase policial pode ser (a) externo (CPP, art. 20), se referindo a qualquer pessoa que no demonstre interesse no inqurito, devendo-se vedar o acesso; ou (b) interno, que se direciona ao advogado e investigado (total) ou somente ao ltimo (parcial). A smula vinculante n 14 j se manifestou que no h possibilidade de sigilo interno na fase policial; entretanto, a mesma refere que isso vale para queles atos j autuados; muitos defendendo que ela permitiria o sigilo parcial (Auri). H limites ao princpio da publicidade tambm na fase judicial, como quando o juiz determina o afastamento de curiosos da audincia. Os autos da interceptao telefnica so em autos apartados (art. 8) Art. 3 da Lei 9.034/95 realizado pelo juiz (ADI 1570) CF, art, 5 XXXII, in fine, pela segurana social e do Estado. O entendimento do STF de que o direito de vista dos autos, tem ele tambm o direito de cpia do IP. 5.6. Oficialidade: quem atua nos autos so os rgos pblicos. PC (art. 144) MP (129, I): titular da ao penal pblica. Duas excees esto na ao privada e na privada subsidiria da pblica. 5.7. Juiz Natural (LIII e XXXVII): o ru deve ser processado e julgado perante o rgo a que a Constituio atribui competncia. No existe o princpio do delegado natural, pois o Chefe, a Corrgedoria ou o prprio Regional podem avocar o inqurito. 6. Prises, Medidas Cautelares e Liberdade Provisria 6.1. Priso Penal (definitiva) e Processual (provisria): A definitiva decorre do trnsito em julgado da sentena penal condenatria; j a provisria, temos a em flagrante (CPP, arts. 301 a 310), a temporria (Lei n 7.960/89) e a preventiva (art. 311 ao 316). Alguns esto classificando-as como pr-cautelar. A liberdade provisria decorre de relaxamento da priso em flagrante, quando ilegal ou revogao (preventiva ou temporria). 6.2. Flagrante (Lei n 12.403/11): h a necessidade de priso preventiva, no se podendo mais dizer que o flagrante prende por si s. H discusso se poderia o juiz determinar a priso preventiva de ofcio, sem o pedido expresso da autoridade policial, muitos entendem que a representao traz implcito o pedido de preventiva e que h uma converso. Com o relaxamento da priso em flagrante (ilegalidade), nada impede que seja determinada a priso preventiva, mas cuidado que deve haver hoje representao ou requerimento. Nele h a certeza visual do crime. Predomina o entendimento que o juzo para lavratura o da priso (CF, art. 306), mas muitos defendem que a competncia do local do fato. Com a mudana do CPP, se o local da priso for diverso do do crime, a anlise do primeiro ser somente quanto s formalidades, cabendo a do local do fato verificar a possibilidade de preventiva.

No havendo autoridade no local onde foi efetuada a priso, o capturado ser logo apresentado do lugar mais prximo (CPP, art. 308). Se, por exemplo, a priso em flagrante ocorrer na circunscrio de Cachoeirinha, embora o crime tenha sido cometido em Alvorada (caso em que houve perseguio), a autoridade competente para a lavratura do auto ser a do local da priso (Cachoeirinha), devendo, em seguida, ser remetida a para a autoridade policial de Alvorada, onde tramitar o inqurito policial e, posteriormente, a ao penal.22 No entanto, deve-se frisar que o fato do auto ser lavrado em local diverso daquele em que ocorreu a priso no acarreta qualquer nulidade.23 Havia discusso quanto comunicao da priso ao Ministrio Pblico, pois a Lei Complementar Estadual 11.578/01, mas a Lei 12.403/11 trouxe essa obrigatoriedade no art. 306, a qual passou tambm a responsabilidade pelo pedido de preventiva ao Promotor. Nas representaes pode-se fazer pedido alternativo de medidas alternativas priso preventiva. Flagrante compulsrio ou obrigatrio: chama-se compulsrio porque o agente obrigado a efetuar a priso em flagrante, no tendo discricionariedade sobre a convenincia ou no de efetiv-la. Ocorre em qualquer das hipteses previstas no art. 302 (flagrante prprio, imprprio e presumido), e diz respeito autoridade policial e seus agentes, que tm o dever de efetuar a priso em flagrante. Est previsto no art. 301, segunda parte, do Cdigo de Processo Penal: "... as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito". Deve-se contudo haver dever e possibilidade real de ao, afastando-se o garantidor por exemplo no caso de bandos fortemente armados contra um policial que est sozinho. Flagrante facultativo: consiste na faculdade de efetuar ou no o flagrante, de acordo com critrios de convenincia e oportunidade. Abrange todas as espcies de flagrante, previstas no art. 302, e se refere s pessoas comuns do povo. Est previsto no art. 301, primeira parte, do Cdigo de Processo Penal: "Qualquer do povo poder... prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito". Flagrante prprio, propriamente dito, real ou verdadeiro: CPP, art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; Na hiptese do inciso I, havendo a interferncia de terceiros no momento em que o agente est praticando o fato tpico, comum a figura da tentativa, o que no ocorre no caso do inciso II, contemplando hiptese na qual o delito j foi consumado.

Nesta ltima hiptese, devemos interpretar a expresso "acaba de comet-la" de forma restritiva, no sentido de uma absoluta imediatidade, ou seja, o agente deve ser encontrado imediatamente aps o cometimento da infrao penal (sem qualquer intervalo de tempo).24 Flagrante imprprio, irreal ou quase-flagrante: s considerado como flagrante, por assim estabelecer a lei. CPP, art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; O agente j concluiu os atos de execuo do crime ou, ento, interrompido pela interveno de terceiros. Pondo-se em fuga, inicia-se ininterrupta perseguio, at que vem ele a ser preso. H, nos termos da lei, uma presuno da autoria da infrao que a lei equipara certeza advinda da priso durante o cometimento do crime.25 Para a caracterizao dessa espcie de flagrante necessrio que a conduta de perseguio tenha iniciado logo aps ter sido o agente surpreendido na prtica da infrao penal. Tem-se entendido que esse logo aps o intermedirio entre o acabou de cometer do inciso II e o logo depois do inciso IV, sendo o tempo suficiente para que a autoridade tome conhecimento do fato, chegue ao local do crime, faa uma rpida anlise sobre a autoria e inicie a perseguio, independentemente de onde tenha comeado essa. No possui fundamento a regra popular de que a priso em flagrante deva ocorrer dentro de 24 horas da data do fato, que no se coaduna com a vontade da lei que, na verdade, deixa a interpretao ao prudente critrio do juiz. No caso de flagrante imprprio, a perseguio pode durar dias, desde que interrupta. No tendo havido perseguio logo aps o ilcito, no legal a priso efetuada depois de vrios dias, no dia seguinte, ou mesmo algumas horas aps o crime. Tambm no se exige que a perseguio esteja ocorrendo com a percepo visual do agente, pois no este o sentido da lei. Por perseguio ininterrupta entendem-se as constantes diligncias, sem intervalos longos, realizadas pela autoridade com vista localizao e priso do criminoso. Embora no seja necessrio conhecimento quanto exata identidade do agente, preciso que tenha a autoridade a cincia de quem, afinal, est perseguindo, ao menos pelas caractersticas. Meras diligncias voltadas investigao do autor do crime com posterior perseguio para priso descaracterizam o flagrante imprprio. O artigo 29026 do CPP estabelece normas quanto perseguio, sendo essa definida por seu 1:

"Se a captura do agente se d em outra circunscrio, pode o auto de priso em flagrante ser a 24 CAPEZ, Fernando: Curso de Processo Penal. 7 ed. Saraiva. So Paulo. 2001, p. 224. lavrado, visto que a autoridade policial no exerce ato de jurisdio, devendo, entretanto, ser dirigida a 25 MIRABETE, Julio Fabbrini: Processo Penal. 7 Ed. So Paulo. Atlas. 1997, 368. 26 CPP, art. 290. Se o ru, sendo perseguido, passar ao territrio de outro municpio ou comarca, o comunicao ao juiz da comarca onde o crime se consumou" (RT, 687/334) 23 RT, 658/292 executor poder efetuar-lhe a priso no lugar onde o alcanar, apresentando-o imediatamente
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Entender-se- que o executor vai em perseguio do ru, quando: (a) tendo-o avistado, for perseguindo-o sem interrupo, embora depois o tenha perdido de vista; (b) sabendo, por indcios ou informaes fidedignas, que o ru tenha passado, h pouco tempo, em tal ou qual direo, pelo lugar em que o procure, for no seu encalo. Flagrante presumido, assimilado ou ficto: Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao. No necessrio que haja perseguio, bastando que pessoa seja encontrada logo depois da prtica do ilcito em situao suspeita. A pessoa no "perseguida", mas "encontrada", pouco importando se por puro acaso, ou se foi procurada aps investigaes. Muitos autores defendem que no encontro casual faltariam elementos para o flagrante. Assim como na hiptese anterior, no se define o que seja logo depois, compreendendo-se como tal algo que ocorra em seguida infrao penal, sem longo intervalo em uma relao de causalidade, por no haver perseguio. Considerandose o interesse na represso dos crimes, h maior margem na discricionariedade da apreciao do elemento cronolgico quando o agente encontrado com objetos indicativos do crime, o que permite estender o prazo a vrias horas ou, considerandose o problema do repouso noturno, at o dia seguinte27. Embora ambas as expresses tenham o mesmo significado, a doutrina tem entendido que logo depois do flagrante presumido, comporta um lapso temporal maior do que o "logo aps", do flagrante imprprio. Nesse sentido, MAGALHES NORONHA: Embora s expresses dos incisos III e IV sejam sinnimas, cremos que a situao de fato admite um elastrio maior ao juiz na apreciao do ltimo, pois no se trata de fuga e perseguio, mas de crime e encontro, sendo a conexo temporal daquelas muito mais estreita ou ntima.28 Temos assim que a expresso "acaba de comet-la", empregada no flagrante prprio, significa imediatamente aps o cometimento do crime; "logo aps", no flagrante imprprio, compreende um lapso temporal maior; e, finalmente, o "logo depois", do flagrante presumido, engloba um espao de tempo maior ainda. comum esta modalidade de flagrante resultar infundada, caso em que poder ser relaxada pela prpria autoridade policial, conforme se depreende do art. 306, 1, do CPP, a contrario sensu. Dispe, com efeito, este dispositivo que, aps a lavratura do

auto, "resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a autoridade mandar recolh-lo priso". Pode acontecer, pois, que tais suspeitas no se confirmem, como na hiptese de o agente ter sido preso pela presuno de ter sido autor do roubo de determinada importncia da vtima, e, conduzido delegacia de polcia e submetido a reconhecimento, resulta negativa esta diligncia, pelo que dever ser imediatamente liberado. Flagrante provocado ou preparado (delito de ensaio, delito de experincia ou delito putativo por obra do agente provocador): aquele pelo qual o agente instigado a praticar o crime, no sabendo, porm, que est sob a vigilncia atenta da autoridade ou de terceiros, que s aguardam o incio dos atos de execuo para realizar o flagrante. Na definio de DAMSIO DE JESUS: Ocorre crime putativo por obra do agente provocador quando algum de forma insidiosa provoca o agente prtica de um crime, ao mesmo tempo em que toma providncias para que o mesmo no se consume.29 STF, sm. 145 - no h crime quando a preparao do flagrante pela polcia toma impossvel a sua consumao. Existe flagrante preparado ou provocado quando o agente, policial ou terceiro, conhecido como provocador, induz o autor prtica do crime, vinculando a sua vontade e, logo em seguida, o prende em flagrante.30 Neste caso, o flagrante no poder ser homologado, pois se trata de evidente hiptese de crime impossvel (CP, art. 17) 31, j que ao agente foram facilitadas as

Direito penal, 13. ed. Saraiva,1988, v. 1, p. 176 "Se o agente policial induz ou instiga o acusado a fornecer-lhe a droga que no momento ..., no a possua, porm saindo do local e retomando minutos depois com certa quantidade de entorpecente pedido pelo policial que, no ato da entrega lhe d voz de priso, cumpre reconhecer a ocorrncia de flagrante preparado" (RT, 707/293). 31 CRIME IMPOSSVEL. Uma vez constatada a subtrao por funcionria da loja e sendo, a partir da, exercida vigilncia permanente e incessante sobre a r, para s abord-la na sada do estabelecimento, depois de deix-la passar pelos caixas, sem pagar, em situao que permanece ainda sob total controle, caracterizado est o crime impossvel, pois jamais poderia a acusada consumar o delito, pela absoluta ineficcia do meio, no sofrendo o bem qualquer risco. (Apelao Crime n 70006054332, 7 Cmara Criminal do TJRS, So Leopoldo, Rel. Des. Lus Carlos vila de Carvalho Leite. j. 08.05.2003) TENTATIVA DE FURTO DE MERCADORIAS, EM LOJA. CRIME IMPOSSVEL.Movimentos da agente que so acompanhados, desde o incio, por um segurana, que, no momento adequado, quando aquela buscava deixar o estabelecimento sem efetuar o devido pagamento, interceptou seus passos, despojando-a da mercadoria que detinha consigo. Fato penalmente irrelevante. Apelo improvido, por maioria (Apelao Crime n 70005113949, 6 Cmara Criminal do TJRS, Canoas, Rel. Des. Paulo Moacir Aguiar Vieira. j. 27.03.2003) O crime impossvel ou tentativa inidnea somente se configura autoridade local, que, depois de lavrado, se for o caso, o auto de flagrante, providenciar para a diante de absoluta inidoneidade do meio ou do objeto. Se os autores do fato foram vigiados desde a remoo do preso. entrada no interior do supermercado, fracassando os agentes em razo da viglia, caracteriza-se 27 MIRABETE, Julio Fabbrini: Processo Penal. 7 Ed. So Paulo. Atlas. 1997, 370. tentativa impunvel. Apelo improvido. (Apelao Crime n 70001985993, 8 Cmara Criminal do TJRS, 28 Curso de direito processual penal, 19 ed., Saraiva, 1981, p. 160 Santa Maria, Rel. Des. Tupinamb Pinto de Azevedo. j. 26.03.2003)
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condies para que perpetrasse a infrao, objetivando-se, deliberadamente, criar situao de flagrncia, embora o meio empregado e o objeto material sejam idneos, h um conjunto de circunstncias previamente preparadas que eliminam totalmente a possibilidade da produo do resultado. Em face da ausncia de vontade livre e espontnea do infrator e da ocorrncia de crime impossvel, a conduta considerada atpica. Gize-se que pode nem mesmo ser a polcia o agente provocador. Exemplo: proprietrio de uma loja, desconfiado de que um funcionrio esteja furtando valores do estabelecimento, em determinado dia, deixa-o sozinho no caixa, dirigindo-se para ambiente distinto e ficando a observ-Io juntamente de um policial por meio de uma cmera escondida colocada especialmente para esse fim. No momento em que o funcionrio apropria-se de valores do caixa, sendo a ao percebida, ele preso em flagrante. A conduta no ser punvel nem mesmo o flagrante poder subsistir. Flagrante forjado (fabricado, maquinado ou urdido): aquele no qual o fato tpico no foi praticado, sendo simulado pela autoridade ou pelo particular com o objetivo direto de incriminar falsamente algum. Caracteriza-se pela absoluta ilegalidade e sujeita o responsvel a responder penalmente por essa conduta. Exemplo: a polcia, sem mandado judicial, invade casa de suspeito objetivando a apreenso de objetos que o incriminem. Nada encontrando, procura legalizar sua ao plantando e apreendendo determinada quantidade de entorpecente dentro do armrio do morador, que, ento, preso em flagrante delito. Neste caso, alm de, obviamente, no existir crime, responder o policial por crime de abuso de autoridade. Flagrante esperado: A autoridade policial (em regra), sabendo, por fontes fidedignas, que ser praticado um crime, desloca-se at o local em que o mesmo dever acontecer, aguardando o incio dos atos de execuo ou, conforme o caso, a prpria consumao, realizando, ato contnuo, a priso em flagrante de todos os envolvidos. Nesse caso, a atividade do policial ou do terceiro consiste em simples aguardo do momento do cometimento do crime, sem qualquer atitude de induzimento ou instigao. Considerando que nenhuma situao foi artificialmente criada, no h que se falar em fato atpico ou crime impossvel. O agente comete crime e, portanto, poder ser

efetuada a priso em flagrante, implicando tentativa punvel ou, at mesmo, a consumao do crime. No h flagrante preparado quando a ao policial aguarda o momento da prtica delituosa, valendo-se de investigao anterior, para efetivar a priso, sem utilizao de agente provocador.32 Flagrante prorrogado ou retardado: Por exceo regra da obrigatoriedade da priso em flagrante delito por parte da autoridade administrativa, instituiu-se no caso de crime organizado, ou seja, segundo a lei, das infraes que resultem de aes de quadrilha ou bando, a denominada ao controlada, "que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao prtica por organizaes criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes" (art. 2, II, da Lei n 9.034/95). Pela Lei do Crime Organizado, dispensvel a ordem judicial; para a Lei de Drogas, sim. Se permite o retardamento da priso em flagrante em razo de possibilitar a captura dos demais integrantes. Se no fosse tal dispositivo, estaria sujeito o agente a responder pelo crime de prevaricao. Como lembra LUIZ FLVIO GOMES, somente possvel esta espcie de flagrante diante da ocorrncia de crime organizado" ou seja, somente em ao praticada por organizaes criminosas ou a elas vinculada. Dito de outra maneira: exclusivamente no crime organizado possvel tal estratgia interventiva. Fora da organizao criminosa impossvel tal medida".33 Difere-se do flagrante esperado, no qual o agente obrigado a efetuar a priso em flagrante no primeiro momento em que ocorrer o delito, no podendo escolher um momento posterior que considerar mais adequado; j no prorrogado, o agente policial tem a discricionariedade quanto ao momento da priso. Crimes permanentes: apresentam uma caracterstica particular: a consumao se protrai no tempo desde o instante em que se renem os seus elementos at que cesse o comportamento do agente.34 Entende-se o agente em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia (CPP, art. 303)35. O crime de receptao nas modalidades de conduzir, transportar e ocultar (art. 148 do CP), um exemplo, enquanto no cessar a permanncia, estar o agente em FURTO TENTADO - CRIME IMPOSSVEL - LOJA COMERCIAL - EQUIPAMENTOS DE SEGURANA. situao de flagrncia, podendo ser preso, alm de permitir que agente adentre a casa FLAGRANTE PREPARADO. CRIME DE BAGATELA. No h crime impossvel (artigo 17), mas tentativa do indivduo noite e sem ordem judicial.

de furto em loja equipada com sistema eletrnico, de vigilncia (cmaras). Existe eficcia no meio. Conduta tpica. Descabida a tese de flagrante preparado quando o ru percorreu praticamente todo o iter criminis, logrando sair do estabelecimento, sem que disparasse o alarme, somente no consumando 32 RSTJ, 10/389 o delito pela cautela dos seguranas. No h falar em crime de bagatela quando a conduta do ru 33 Crime organizado, 1. ed., Revista dos Tribunais, p. 94 ardilosa e o valor do bem supera o patamar do salrio mnimo. Negado provimento. (Apelao Crime n 34 DAMSIO, Cdigo Penal Anotado. Saraiva. 2001, nota ao artigo 14. 70005709746, Cmara Especial Criminal do TJRS, Caxias do Sul, Rel. Des. Elba Aparecida Nicolli 35"enquanto no cessada a permanncia, perdura o flagrante ensejador da priso" (STJ, RHC 2.469-4Bastos. j. 21.03.2003) RJ, DU, 8 mar. 1993, p. 3128).

Crimes habituais: so aqueles que no se consumam em apenas um ato, exigindo uma seqncia de aes para que se perfaa o tipo penal. Para a grande maioria da doutrina e tambm da jurisprudncia, tal espcie de delito no admite priso em flagrante, pois, como entende TOURINHO FILHO, quando a polcia prende o acusado em flagrante, est surpreendendo-o em um nico ato e o crime considerado habitual no se consuma com uma s ao, exigindo, ao contrrio, pluralidade de atos. Assim, no instante em que um dos atos componentes da cadela da habitualidade estiver sendo praticado, no se saber ao certo se aquele ato era de preparao, execuo ou consumao.36 Entretanto, no incabvel a priso em flagrante em crime habitual se o agente surpreendido na prtica do ato e se recolhe, no ato, provas cabais da habitualidade".37 Para esta segunda posio, se a polcia j tiver uma prova anterior da habitualidade, a priso em flagrante poder ser efetuada diante da prtica de qualquer novo ato. Se um grupo de amigos resolve contratar algumas mulheres de programa para aproveitar uma viajem de frias de seus pais, no estar caracterizado o crime de manter casa de prostituio (CP, art. 32938), mesmo que isso dure mais do que quinze ou 20 dias. Um prostbulo normalmente possui um alvar para funcionar como bar ou como boate, se for possvel ser provado que aquilo no bar ou boate pelos elementos probatrios.39 O crime de curandeirismo (art. 284 do CP) um outro exemplo de crime habitual que se for possvel colher os elementos probatrios que convenam o juiz da prtica do crime (anncio no jornal, consultrio com o nome do falso mdico na porta, secretria etc.) poder ser realizado o flagrante. Crime continuado: existem vrias aes independentes, sobre as quais incide, isoladamente, a possibilidade de se efetuar a priso em flagrante. Ao Privada e Pblica Condicionada Representao: nada impede que seja realizada a priso em flagrante sem a manifestao da vtima, mas para a lavratura do auto, deve haver. 6.3. Sujeitos: 6.3.1. Condutor: uma das testemunhas deve ser o condutor (Mirabete, Capez e jurisprudncia). Entretanto, deve-se cuidar com a nova redao do art. 304, pois d a entender que no se contabiliza o condutor. 6.3.2. Testemunhas: 6.3.3. Conduzido:

Deve-se prender em flagrante o hospitalizado. O problema est em relao a entrega da nota de culpa em que se deve fazer o uso de duas testemunhas. No caso de bbados, deve-se consignar a impossibilidade de sua oitiva. Menores de 18 anos: tratando-se de criana, como tal considerado quem ainda no completou doze anos, jamais estar sujeita privao da liberdade em decorrncia do ato infracional (art. 101, pargrafo nico, do ECA). Se vier a ser surpreendida na prtica do ato infracional, dever ser apresentada ao Conselho Tutelar ou Justia da Infncia e Juventude para aplicao da medida de proteo que se fizer adequada (arts. 101 e 105 da Lei 8.069/90). Sendo, porm, adolescente (doze anos completos a dezoito anos incompletos), possvel sua apreenso (no priso) em flagrante de ato infracional, caso em que dever ser apresentado autoridade policial, onde, ouvido, ser imediatamente liberado ou apresentado ao Ministrio Pblico no prazo mximo de vinte e quatro horas. Tomadas suas declaraes pelo Promotor de Justia, este promover o arquivamento do expediente policial, conceder remisso ao infrator ou oferecer representao, procedendo, em qualquer caso, a liberao do adolescente, salvo, na ltima hiptese, se entender deva ele ser internado provisoriamente, o que dever ser requerido ao Juiz no mesmo dia da apresentao (arts. 171 a 190 do ECA). Diplomatas estrangeiros: em decorrncia de tratados e convenes internacionais, no podem ser submetidos priso em flagrante. Agente que socorre vtima de acidente de trnsito: Pela leitura do art. 301 do CTB (Lei n. 9.503/97, art. 301) temos que ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro quela ; Apresentao espontnea: Conforme posio do STF40, todo aquele que se apresentar autoridade, aps o cometimento do delito , independentemente do folclrico prazo de vinte e quatro horas, uma vez que no existe flagrante por apresentao. Todavia, nada impede que, por ocasio da apresentao espontnea do agente, lhe seja decretada a priso preventiva, desde que presentes os seus requisitos prprios (CPP, art. 317).41 Presidente da Repblica: de acordo com o art. 86, 3., da CF, somente pode ser preso pela prtica de crime comum aps sentena condenatria, intuindo-se, pois, que no est sujeito priso em flagrante. Governador do Estado: no h previso na Constituio Federal de que no possa ser preso provisoriamente Todavia, algumas Constituies Estaduais inseriram tal previso, como ocorreu em So Paulo (art. 49, 5.), Rio Grande do Sul (art. 84, 3) e Paraba (art. 88, 3 e 4). Relativamente Carta paulista, o Supremo Tribunal 36 CAPEZ, Fernando: Curso de Processo Penal. 7 ed. Saraiva. So Paulo. 2001, p. 228. Federal deliberou no sentido da inconstitucionalidade do dispositivo, sob o argumento 37 MIRABETE, Julio Fabbrini: Cdigo de Processo Penal interpretado, dt., p. 357 38 CP, Art. 229 - Manter, por conta prpria ou de terceiro, casa de prostituio ou lugar destinado a de que qualquer imunidade ao Governador do Estado deve ser concedida pela Unio encontros para fim libidinoso, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou Federal, j que se trata de matria privativa. A questo, todavia, continua sendo
gerente: Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa. 39 Atualmente so apresentadas mais denncias por esse crime, mas verificar que se trata de uma casa de prostituio para o crime de prostituio de menores.
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RT, 616/400. CAPEZ, Fernando: Curso de Processo Penal. 7 ed. Saraiva. So Paulo. 2001, p. 229.

polmica, j tendo entendido o Superior Tribunal de Justia que, "em razo do princpio da simetria, aplicvel aos governadores a regra, segundo a qual, nas infraes comuns, no estaro sujeitos priso, enquanto no sobrevier sentena condenatria...".42 Membros do Congresso Nacional: igualmente, admite-se a priso em flagrante apenas se tratar de crime inafianvel, impondo-se, logo aps a lavratura do auto, a apresentao respectiva Casa Legislativa (art. 53, 1, da CF). Quanto aos membros das Assemblias Legislativas Estaduais, aplica-se, em tese, a mesma regra, dependendo da previso existente nas Constituies de cada Estado da Federao. Magistrados e membros do Ministrio Pblico: somente podem ser presos em flagrante pela prtica de crime inafianvel, devendo, ainda, aps a lavratura do auto, ser imediatamente apresentados, respectivamente, ao presidente do Tribunal de Justia ou ao Procurador-Geral de Justia ou da Repblica, conforme o caso (arts. 43, V, da LOMAN e 40, lV, da LONMP). Advogados: podem ser presos, mas desde quem representante da OAB. 6.3.4. Autoridade: delegado de polcia ou juiz de direito. Obrigatoriedade da Lavratura em caso de dvida, interessante que se fundamente. 6.3.5. Priso Temporria: foi editada pela Medida Provisria n 111/89 (ainda era permitido fazer isso por MP), posteriormente substituda pela Lei n. 7.960/89, no estando disciplinada pelo CPP por ser ela relativamente recente. Trata-se de priso cautelar de natureza processual destinada a possibilitar as investigaes a respeito de crimes graves, durante o inqurito policial. S pode ser decretada pela autoridade judiciria. Por se uma priso voltada para a instruo criminal, somente poder perdurar durante essa. Nasceu em 1989, como substituio constitucional do mandado de busca pessoal para realizar a priso para averiguao. Editou -se uma medida provisria para instaurar a priso temporria como presso da sociedade e das organizaes policiais a fim permitir a investigao haja vista o esprito do legislador constitucional de inibir a atividade da polcia de Estado e j havia uma presso processual pela violncia. Os doutrinadores processuais, na grande maioria garantistas, referem que a priso temporria o ltimo resqucio da postura imposta pela ditadura, fazendo com que muitos magistrados deneguem o pedido. O professor Aury critica muito o instituto, tendo razo em muitas vezes das situaes concretas. A priso temporria pode ser decretada nas situaes previstas pelo art. 1 da Lei n. 7.960/89, os quais no podem ser vistos isoladamente: I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial;
HC 2.271/PB, reI. Min. Jos Cndido de Carvalho Filho, j. 05.09.1994

II - quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do denunciado, nos crimes de homicdio doloso, seqestro ou crcere privado, roubo, extorso, extorso mediante seqestro, estupro, atentado violento ao pudor, rapto violento, epidemia com resultado de morte, envenenamento de gua potvel ou alimentos ou medicamentos com resultado morte, quadrilha ou bando, genocdio, trfico de entorpecentes e nos crimes contra o sistema financeiro. Ela s possui cabimento quando imprescindvel investigao criminal, sendo incabvel aps o indiciamento, sendo esse o motivo de ser realizado esse apenas quando do relatrio. A despeito da aparente objetividade do dispositivo citado, existem divergncias doutrinrias e jurisprudenciais sobre o cabimento da priso temporria, entendendo alguns que pode ser decretada desde que se faa presente uma das trs hipteses mencionadas do art. 1 da Lei 7.960/89, indistintamente (ou um ou outro).43 A crtica que isso abriria demais a possibilidade da priso ser decretada. Outros, porm, julgam que cabimento s possvel quando as trs situaes mencionadas estiverem presentes, cumulativamente.44 A crtica, agora, que isso impossibilitaria a sua aplicao. H, tambm, os que defendem a necessidade de coexistirem os requisitos da preventiva para que seja ela decretada (CPP, art. 312).45 Prevalece, contudo, o entendimento de que a priso temporria cabvel apenas quando se tratar de um dos crimes referidos no art. 1, III, e desde que concorra pelo menos uma das hipteses citadas nos incisos I e II, no se exigindo, outrossim, a coexistncia dos requisitos da preventiva.46 Assim, se a medida for imprescindvel para as investigaes ou se o endereo ou identificao do indiciado forem incertos, caber a priso cautelar, mas desde que o crime seja um dos indicados por lei. H divergncia quanto possibilidade de financiamento para o trfico, que no fazia parte da lei anterior. Assim, muitos juzes acabam no aceitando a temporria nessa hiptese. Tendo em vista o entendimento prevalente de que a priso temporria cabvel apenas nas hipteses delituosas mencionadas no art. 1, IV, da Lei 7.960/1989 e considerando que tal dispositivo, na alnea n, refere-se unicamente ao "trfico de drogas, surgiram posies divergentes quanto possibilidade de sua decretao e, no caso positivo, sobre o prazo, nos crimes definidos nos arts. 13 47 e
TOURINHO FILHO e MIRABETE. Antonio Scarance Fernandes 45 VICENTE GRECO FILHO. 46 DAMSIO E.DE JESUS, FERNANDO CAPEZ e ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO. 47 "Art. 13. Fabricar, adquirir, vender, fornecer ainda que gratuitamente, possuir ou guardar maquinismo, aparelho, instrumento ou qualquer objeto destinado fabricao, preparao, produo ou transformao de substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar"
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1448 da Lei Antitxicos anterior. Destarte, h entendimento no sentido de que possvel a decretao da priso temporria tanto na hiptese do art. 12 (prevista expressamente) como nas situaes dos arts. 13 e 14 (em face da correlao com o crime de trfico), sendo diferente apenas o prazo da priso, que seria de trinta dias para o art. 12 (equiparado a hediondo) e de cinco dias para as figuras remanescentes, sempre facultada a prorrogao. Outra posio informa que a priso temporria, possvel nas trs hipteses, poder ser decretada por trinta dias em qualquer delas.49 A ltima corrente entende cabvel a priso temporria unicamente no caso do art. 12 da Lei 6.368/ 1976, pois o art. 1., IV, n, da Lei 7.960/1989 explcito a essa hiptese delituosa.50 Fundadas razes muito menos do que fumaa de bom direito (seria apenas um cheirinho), uma mera suspeita, sendo mais grave que a priso preventiva, justamente por ser ela determinvel para a investigao criminal, sendo esse o motivo de haver um rol de crimes em que ela possvel e tambm os casos nos incisos I e II para que valha a pena o risco de injustia, fazendo a juno da plausibilidade com a necessidade. Legitimidade: A priso temporria poder ser decretada pelo juiz mediante representao da autoridade policial ou requerimento do Ministrio Pblico (art. 2., caput). H alguma controvrsia na doutrina quanto a poder o magistrado decret-la de ofcio, predominando, na atualidade, todavia, a posio no sentido de que no tem esta faculdade, justamente por ela ser para preservara investigao.51 Prazo: A priso temporria, como regra, ter o prazo de cinco dias, podendo este lapso ser prorrogado por igual perodo em caso de excepcional necessidade (art. 2, caput), mas devendo haver justificao para ser pedida e para ser decretada. Caso se represente por cinco dias e o juiz possibilita apenas trs, entende-se que possvel pedir os outros sete dias, ou at que sejam dados vrios perodos, mas desde que no ultrapassem os 10 dias. A temporria para a investigao, caso o investigado fornea todos os elementos para a elucidao antes do fim do prazo, pode o Delegado soltar e informar o juzo, embora seja prudente requerer a autorizao para o juzo durante o probatrio. Inclusive, deve-se cuidar para no manter o indiciado preso aps seu indiciamento. Aps o fim do prazo da temporria, no se pode segurar o preso nem que seja por poucas horas, sob pena de responder por abuso de autoridade. A gesto dessa priso da autoridade policial, que deve ficar em cima inclusive da carceragem.

No se computa este prazo naquele que deve ser respeitado para a concluso da instruo criminal. Lei n 8.072/89, art. 2, 4 - A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. Os pedidos de priso dependem de ns e isso est intimamente relacionado investigao (nexus etc.) e devem ser utilizados para o pedido de temporria e preventiva, sendo a primeira a mais til, pois no retira tempo do inqurito e possui seus prprios fundamentos. Caso j esteja fechando a investigao, melhor, porm, requerer a preventiva com o indiciamento. Do APF se pede a converso em preventiva, mas da investigao interessante a temporria. Evidente que esse prazo no includo nos 81 dias do prazo mximo para a priso preventiva e muito menos nos cinco dias do artigo 46 do CPP. A priso temporria s decretada quando a liberdade dos investigados cria obstculos para o esclarecimento dos fatos criminosos, circunstncias e autoria e por prazo limitado, a prorrogao como orienta MIRABETE, pag. 429 in Processo Penal: (...) caso no seja revogada antes do prazo, pode ser prorrogada por igual prazo em caso de extrema necessidade (artigo 2, in fine). A prorrogao exige uma razo maior do que o fundamento invocado para a priso, ou seja, s pode ser determinada em casos extremos e no simplesmente por convenincia da instruo ou por se tratar de crime de maior gravidade. Procedimento: Diante de representao da autoridade policial ou requerimento do Ministrio Pblico, o juiz de direito ter o prazo de vinte e quatro horas para decidir fundamentadamente sobre a priso. Tratando-se de postulao realizada pelo delegado de polcia, imprescindvel, ainda, que, antes de se manifestar, o magistrado colha o parecer do Ministrio Pblico. Deferindo a segregao, ser expedido mandado de priso em duas vias, sendo uma entregue ao preso, a qual servir de nota de culpa. Gize-se que, por ocasio da deciso demeritria da priso, poder o magistrado, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou do advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes da autoridade policial e submet-lo a exame de corpo de delito ( 3). Efetuada a priso, a autoridade policial advertir o detido quanto a seus direitos constitucionais. Decorrido o prazo legal (prorrogado ou no), o detido dever ser colocado imediatamente em liberdade, salvo se, no curso da temporria, houver decretao da priso preventiva (Lei n 7.960/89, art. Art. 2, 7). O prazo de cinco (ou trinta) dias pode ser prorrogado uma vez em caso de comprovada e extrema necessidade. O preso temporrio deve permanecer separado dos demais detentos (Lei, art. 3). 48 "AIt. 14. Associarem-se 2 (duas) ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, Priso Preventiva: qualquer dos crimes previstos nos arts. 12 ou 13 desta Lei." Apresentou profundas modificaes com a 12.403. 49 Neste prisma, Julio Fabbrini Mirabete, Processo penal, 12. ed., So Paulo, Atlas, 2001, p. 395. Entende-se que o flagrante uma priso pr-cautelar 50 THUMS, Gilberto. Ob. cit., p. 142.
Para a FCC, no pode ser declarada a priso temporria de ofcio pelo juiz, mas somente por representao da autoridade policial e do MP.51
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Entende-se que o juiz somente pode determinar a priso preventiva de ofcio na fase processual, embora haja divergncia com o disposto no flagrante em que possibilitaria de ofcio no art. 310 do CPP. salutar que se pea a converso do flagrante em preventiva pelos seus requisitos e fundamentos de forma motivada. Depois que o Calmon soltou, a PCRS passou a orientar a pedir a converso, mas caso no faa e o juiz solte, no ter o delegado cometido ilegalidade, at porque o MP pode pedir essa converso. importante se refletir sobre a priso, por exemplo de associao para o narcotrfico, pois isso ser uma pecha levada para o resto da vida. A deciso do Delegado que deve ter personalidade no momento da presso. Requisitos: Fumus comissi delicti (prova indiciria da autoria e materialidade - tipicidade, ilicitude e culpabilidade) e periculum in libertatis (rol do 312 que abrange muito mais do que o perigo de fuga). O primeiro prerrequisito para se analisar o segundo. A garantia ordem pblica pode ser pedida, v. g., para o contabilsta da boca, pois desempenha um papel importante dentro da organizao criminosa, sendo at mesmo imprescindvel. A ordem econmica perdeu um pouco de sua razo de ser com a estabilidade econmica. Convenincia da instruo criminal: trata-se da priso preventiva decretada para impedir que o agente, em liberdade, venha a aliciar testemunhas, forjar provas, destruir ou esconder elementos que possam servir de base futura condenao, visando, assim, a furtar-se responsabilizao criminal pelo fato objeto da investigao ou do processo. Hipteses de admissibilidade: Mxima superior a quatro anos (igual no). O inciso III, por si s, no basta, deve incidir tambm os fundamentos. deve ser tido em conjunto com a identificao criminal da Lei de 1999. Art. 314 excludentes de ilicitude: aqui fica mais facilitado para no se pedir a preventiva.