Jurado Nacional de Elecciones

Resolucin n. 521 - 2009 - JNE

Expediente J-2009-500 Lima, dieciocho de agosto de dos mil nueve VISTO, en audiencia pblica de fecha dieciocho de agosto de dos mil nueve, el recurso de apelacin interpuesto por don Temstocles Rafael Saavedra Perea, contra el acuerdo de concejo adoptado en la sesin extraordinaria de fecha 07 de julio de 2009, que rechaz su solicitud de vacancia del cargo de regidor que ejerce don Homero Llerena Velsquez en el Concejo Provincial de Maynas, departamento de Loreto, por la causal prevista en el segundo prrafo del artculo 11 de la Ley Orgnica de Municipalidades, y odo el informe oral. I. ANTECEDENTES Hechos generales Con fecha 15 de junio de 2009 el ciudadano don Temstocles Rafael Saavedra Perea solicita (fojas 051 a 059) ante el Concejo Provincial de Maynas la vacancia del regidor don Homero Llerena Velsquez, por la causal prevista en el segundo prrafo del artculo 11 de la Ley Orgnica de Municipalidades. Fundamenta su solicitud en sntesis- en lo siguiente:
i.

Afirma que el referido regidor se aperson el da 02 de agosto de 2007 siendo las 13:52 horas a la Oficina de Tesorera del referido Municipio y recibi del ex tesorero don Wilmer Pinedo Garca los comprobantes de pago n. 7636 y 7637 con los cheques n. 00001336 y n 00001337 cada uno por un importe de S/. 5000.00 soles, girados a nombre del sacerdote don Joaqun Garca Snchez. Luego se dirigi al domicilio del referido sacerdote y le entreg solo un cheque, el n. 00001336. El otro cheque n. 00001337 tambin por S/. 5000.00 fue cobrado por el mencionado regidor en el Banco Continental, en el Cercado de Lima, el da 13 de agosto de 2007, endosndose l mismo el cheque, falsificando la firma del padre Joaqun Garca y se apropi del dinero.

ii. Precisa que los actos ejecutados por el referido regidor al premunirse de los comprobante de pago y los cheques, y entregar solo un cheque al sacerdote Joaqun Garca hacindole firmar los respectivos comprobantes de pago, son actos exclusivamente administrativos que debieron ser ejecutados por el funcionario pblico orgnicamente autorizado para ello, denominado pagador, y que el acto delictivo cometido por el referido regidor ser dilucidado por el Poder Judicial, hechos que difieren de los que sustentan su solicitud de vacancia.

Descardo del Regidor En la sesin extraordinaria de fecha 07 de julio de 2009, donde se trat la vacancia (fojas 020 al 035), el regidor don Homero Llerena Velsquez formul su descargo de la siguiente manera:

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i.

Afirma que existe persecucin poltica a todos los regidores que efectan su labor de fiscalizacin con la nica finalidad de silenciar a quienes estorban en la gestin municipal. Sostiene que los hechos materia de vacancia estn siendo investigados a nivel judicial por lo que no pueden ser tratados en el proceso de vacancia, en virtud al derecho constitucional que nadie puede ser procesado por los mismos hechos sean estos de ndole penal, administrativo, civil u otro, en tanto que no se permite la acumulacin de sanciones porque de ser as se estara vulnerando el principio de tipicidad que es fundamental en el derecho administrativo sancionador.

ii.

Posicin del Concejo Municipal Con fecha 07 de julio de 2009, se llev a cabo la sesin extraordinaria, cuya acta obra de fojas 020 al 035, para tratar como punto de agenda la vacancia del regidor don Homero Llerena Velsquez. A dicha sesin asistieron el Alcalde y 11 regidores e inasistieron 4 regidores. El regidor plante una cuestin previa solicitando se declare nula la notificacin que se le curs para asistir a dicha sesin y se seale nuevo da y hora por considerar que no ha sido notificado en su domicilio real sito en Calle Nauta n. 350. El pedido fue rechazado por 7 votos en contra, 2 votos a favor y 2 abstenciones. Respecto de la solicitud de vacancia, luego de escuchar el descargo del regidor, se procedi a la votacin con el resultado siguiente: 6 votos a favor, 4 votos en contra y 01 abstencin, por lo que la solicitud fue rechazada al no alcanzar el voto a favor de los dos tercios del nmero legal de miembros del concejo municipal.

Consideraciones del apelante Con fecha 16 de julio de 2009 don Temstocles Rafael Saavedra Perea interpuso recurso de apelacin que obra de fojas 008 al 016, en el que fundament lo siguiente: La solicitud de vacancia que plante contra el regidor don Homero Llerena es independiente del proceso penal que se ha instaurado contra dicho regidor. ii. Est acreditado que el referido regidor recibi del ex tesorero de la Municipalidad Provincial de Maynas dos cheques y que solo entreg un cheque al sacerdote Joaqun Garca, tal como consta de la manifestacin del citado regidor que rindi ante la 3era. Fiscala Provincial de Maynas el 14 de octubre de 2008 y de la manifestacin de referido sacerdote realizada el 07 de octubre de 2008, que obran en el Atestado policial N 07-2009-V-DIRTEPOL-IQ-RPL-DIVPOLFIS que adjunt a su solicitud de vacancia, por lo cual ha ejercido funciones administrativas que le corresponden al pagador de la Municipalidad Provincial de Maynas. iii. Adems, contradice los argumentos expresados por el regidor don Homero Llerena al efectuar su descargo, negando que su solicitud de vacancia sea una persecucin poltica a la labor fiscalizadora que ejercen los regidores del referido Municipio.
i.

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II. CUESTIONES EN DISCUSIN En el presente caso, en mrito de los fundamentos expuestos por el regidor cuya vacancia se solicita al formular su descargo y los argumentos del apelante, este Colegiado considera que debe determinarse: Si el regidor don Homero Llerena Velsquez fue debidamente notificado para asistir a la sesin de concejo donde se trat la vacancia de su cargo. ii. Si dicho regidor fue debidamente notificado con la fecha de vista de la causa del presente expediente, y iii. Slo si se verifica la legalidad de tales notificaciones, se analizar si hubo o no ejercicio de labores propias de la administracin o de funciones ejecutivas de parte del mencionado regidor que configuren la causal de vacancia prevista en el segundo prrafo del artculo 11 de la Ley Orgnica de Municipalidades. i. III. FUNDAMENTOS DE LA DECISIN Respecto de la citacin efectuada al regidor don Homero Llerena Velsquez para asistir a la sesin extraordinaria de concejo donde se trat su vacancia 1. Es de advertir que en la sesin extraordinaria realizada el 07 de julio de 2009. el regidor don Homero Llerena Velsquez plante como cuestin previa que se declare nula la notificacin que se le curs para asistir a dicha sesin y se seale nuevo da y hora por considerar que no ha sido notificado en su domicilio real sito en Calle Nauta n. 350. Al respecto, obra de fojas 049 y 049 vuelta la Carta notarial (en la que se adjunt la solicitud de vacancia y se convoc al regidor a la referida sesin extraordinaria) diligenciada con fecha 22 de junio de 2009 por la notara del doctor Antonio Prez Rodrguez en el domicilio del regidor sito en Calle Nauta n. 350, indicndose que fue recibida por doa Mara Crdenas Souza quien enterada de su contenido no firm el cargo. Adems, obra de fojas 047 al 049 la notificacin efectuada por Edicto publicado en el diario La Regin con fecha 23 de junio de 2009 y la Carta notarial diligenciada el 26 de junio de 2009 (fojas 046 y 046 vuelta) por la notara del doctor Antonio Prez Rodrguez en la Sala de Regidores del Municipio, indicndose que el regidor se enter del contenido, se neg a recibirla y firmar el cargo. Por consiguiente, a criterio de este Colegiado el regidor Homero Llerena ha tomado conocimiento en forma oportuna de la solicitud de vacancia y de la citacin a la sesin extraordinaria para efectos de que ejerciera su derecho de defensa, lo cual efectu en dicha sesin conforme se advierte del acta que obra de fojas 020 al 035.

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Respecto de la citacin para la vista de la causa

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4. Mediante Escrito de fecha 13 de agosto de 2009 (fojas 190 al 191), el regidor don Homero Llerena seala que luego de emitirse el acuerdo de concejo impugnado, el solicitante de la vacancia ejerci su derecho conforme a ley y, hasta la fecha de su escrito, no se le ha notificado conforme lo seala la normatividad; sin embargo, la persona del seor Carlos Trujillo le manifest va telefnica que la llamada era para notificarlo por esa va, lo cual considera que no es el medio de notificacin que establece la Ley n. 27444 y que por lo tanto se estaran vulnerando los principios del procedimiento administrativo y del debido proceso. Al respecto, cabe aclarar que la llamada telefnica a que se refiere el regidor Homero Llerena fue realizada el da 12 de agosto de 2009 para comunicarle que se haba sealado fecha de vista de la causa para el da 18 de agosto de 2009, y que se le efectuaba dicha comunicacin en virtud de que no haba sealado domicilio procesal en la ciudad de Lima, informndole tambin de la publicacin de la vista de la causa en la pgina web del Jurado Nacional de Elecciones, tal como consta de la razn que aparece a foja 188 vuelta emitida por el seor Carlos Trujillo Oliveros encargado de las notificaciones de la Secretara General. Ahora bien, el segundo prrafo de la Cuarta Disposicin complementaria, del Decreto Supremo N 004-2008-PCM (Reglamento de la Ley N 29091, Ley que modifica el prrafo 38.3 del artculo 38 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General), establece lo siguiente: Si la parte no seala domicilio real o procesal en el departamento en el que se encuentra ubicado el Jurado Nacional de Elecciones, Jurado Electoral Especial u Oficina de Registro de Organizaciones Polticas segn corresponda la instancia del proceso, la notificacin se realizar en el portal electrnico del Jurado Nacional de Elecciones en estricto cumplimiento del artculo 5 de la Ley N 29091. Es de advertir, que el domicilio real y procesal del recurrente (sealados en instancia municipal) no se encuentran localizados en el departamento de Lima, donde se ubica la sede del Jurado Nacional de Elecciones; por tanto, la citacin a la vista de la causa se efectu en el portal electrnico de esta institucin, tal como lo ordena la norma glosada en el prrafo anterior, y sin perjuicio de ello, se le comunic va telefnica. Es as que la notificacin de la vista de la causa se considera efectuada el da 11 de agosto de 2009, segn la razn emitida por el seor Carlos Trujillo (foja 194) fecha en la cual se colg la relacin de vistas de causa en audiencia pblica a realizarse el da 18 de agosto del 2009, esto es, con la debida anticipacin. De otro lado, cabe recalcar que el apersonamiento del regidor don Homero Llerena ante esta instancia y sealamiento de domicilio procesal en Av. Tacna n. 335 segundo piso Lima, indicado en su escrito de fecha 13 de agosto de 2009, no enerva la notificacin realizada en el portal de nuestra institucin conforme a lo explicado; siendo pertinente recalcar que tambin se curs la notificacin a dicha direccin en el ms breve plazo, segn aviso de notificacin de fecha viernes 14 de

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agosto y cdula de notificacin dejada bajo puerta el da lunes 17 de agosto de 2009 (fojas 192 y 193, respectivamente). 8. Adems, es menester precisar que el recurrente tena conocimiento de la apelacin interpuesta por don Temstocles Rafael Saavedra Perea (recurso que es materia de revisin en este expediente) tal como lo ha manifestado en su escrito de fecha 13 de agosto de 2009, y conforme consta tambin del cargo de notificacin del OFICIO N 960-2009-SG-MPM de fecha 20 de julio de 2009 (foja 002), por el que el secretario general de la Municipalidad Provincial de Maynas hace de su conocimiento de la apelacin interpuesta y que sera elevada al Jurado Nacional de Elecciones en el trmino de ley; momento a partir del cual pudo apersonarse a esta instancia y ejercer su defensa conforme lo estimara conveniente, por lo que, no es cierto que se haya vulnerado norma alguna o su derecho al debido proceso y por consiguiente su cuestionamiento a la notificacin a la vista de la causa debe ser desestimado.

Respecto de la causal de vacancia invocada 9. Es menester precisar que el hecho atribuido al regidor don Homero Llerena Velsquez en la solicitud de vacancia, est circunscrito a que recibi del ex tesorero don Wilmer Pinedo Garca los comprobantes de pago n. 7636 y 7637 con los cheques n. 00001336 y n 00001337 cada uno por un importe de S/. 5000.00 soles, girados a nombre del sacerdote don Joaqun Garca Snchez y que entreg a dicha persona solo un cheque, el n. 00001336.

10. En cuanto a dicho hecho, es de advertir que de la manifestacin policial del seor Wilmer Pinedo Garca (fojas 112 al 114), ex tesorero de la Municipalidad de Maynas, se acredita que entreg al regidor Homero Llerena los cheques n. 00001336 y n 00001337 y los respectivos comprobantes de pago girados a favor del seor Joaqun Garca Snchez. Asimismo, de la manifestacin policial del mencionado sacerdote (fojas 103 al 105) se acredita que el regidor cuestionado le entreg uno de los cheques (el cheque n. 00001336), lo cual ha sido aceptado por dicho regidor al rendir su manifestacin policial (fojas 092 al 098). 11. Es menester sealar que la Ley Orgnica de Municipalidades, Ley n. 27972 establece las funciones ejecutivas o administrativas que le corresponden a determinados funcionarios de la entidad municipal y las funciones normativas y fiscalizadoras atribuibles a los regidores; aprecindose, en el caso de autos, que la entrega del cheque efectuada por el regidor Homero Llerena al seor Joaqun Garca es un acto de pago que no est contemplado como funcin de un regidor en la citada ley. Adems, tal como tambin se aprecia del Manual de Organizacin y Funciones de la Municipalidad Provincial de Maynas (foja 064) el acto realizado por el regidor don Homero Llerena es una funcin administrativa que corresponde efectuar al pagador de proveedores del referido Municipio; en consecuencia se configura la causal de vacancia prevista en el segundo prrafo del artculo 11 de la Ley Orgnica de Municipalidades.

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12. Cabe precisar que el Jurado Nacional de Elecciones ha considerado en otras ocasiones, la trascendencia del acto administrativo o ejecutivo realizado por la autoridad cuestionada para establecer la configuracin del supuesto de vacancia. En el presente caso, se advierte que la conducta desarrollada por el referido regidor ha causado efectos negativos para la entidad municipal, en relacin al incumplimiento de obligaciones para con un tercero, hecho que incluso ha conllevado a instaurarse un proceso penal en su contra, por lo que no puede considerarse legitimado el acto realizado por el regidor Homero Llerena. Adems, se aprecia de los actuados policiales que obran en el Atestado policial N 07-2009-V-DIRTEPOL-IQ-RPL-DIVPOLFIS y Atestado ampliatorio N 008-2009-VDIRTEPOL-IQ-RPL-DIVPOLFIS (fojas 066 al 137) que don Homero Llerena requiri al ex tesorero la entrega de los referidos cheques y los respectivos comprobantes de pago, alegando que el Alcalde le haba encargado la entrega de dichos ttulos valores al sacerdote Joaqun Garca, segn consta de las manifestaciones policiales de don Homero Llerena Velsquez y don Wilmer Pinedo Garca, lo cual ha sido desmentido por el alcalde don Salomn Abenzur Daz, al rendir su manifestacin policial de fojas 099 al 102. 13. De otro lado, respecto del argumento del regidor, en cuanto a que la solicitud de vacancia se refiere a los mismos hechos que estn siendo investigados por el Poder Judicial, por lo que se estara vulnerando su derecho constitucional de no ser procesado dos veces por los mismos hechos (ne bis in idem); dicho argumento es errneo, en tanto que la investigacin penal segn el auto apertorio de instruccin de fojas 147 al 154 se refiere a la imputacin efectuada al regidor Homero Llerena respecto a la falsificacin de la firma del seor Joaqun Garca en el cheque n.00001337 y la apropiacin del dinero cobrado, hechos que difieren del que es materia de vacancia, conforme lo expuesto en el noveno considerando. 14. Conforme lo establece el inciso 2 del artculo 24 de la Ley n. 27972, en caso de vacancia del regidor, lo reemplaza el suplente, respetando la precedencia establecida en su propia lista electoral, por lo que corresponde convocar a doa Norma Sulca Medina candidata no proclamada de la lista del Movimiento Independiente Integracin Loretana -MIL, que sigue en el orden referido, conforme al Acta de Proclamacin de Resultados emitida por el Jurado Electoral Especial de Maynas con motivo de la Elecciones Regionales y Municipales del ao 2006, para completar el nmero legal de miembros del Concejo Provincial de Maynas. IV. CONCLUSION Por lo expuesto, este mximo Organismo Electoral habiendo valorado de manera conjunta los medios probatorios contenidos en autos, concluye que el regidor don Homero Llerena Velsquez ha ejercido funcin administrativa; por lo que el acuerdo de concejo impugnado deber ser revocado. El Jurado Nacional de Elecciones, en uso de sus atribuciones,

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RESUELVE: Artculo primero.- Declarar IMPROCEDENTE el pedido formulado por don Homero Llerena Velsquez mediante escrito de fecha 13 de agosto de 2009 al no advertirse vicios de nulidad en la notificacin a la vista de la causa, conforme a lo expuesto en los considerandos cuarto al octavo. Artculo segundo.- Declarar FUNDADO el recurso de apelacin interpuesto por don Temstocles Rafael Saavedra Perea, en consecuencia REVOCAR el acuerdo de concejo adoptado en la sesin extraordinaria de fecha 07 de julio de 2009, que rechaz su solicitud de vacancia del cargo de regidor que ejerce don Homero Llerena Velsquez en el Concejo Provincial de Maynas, departamento de Loreto; y REFORMNDOLO declarar la vacancia del regidor Homero Llerena Velsquez, por la causal prevista en el segundo prrafo del artculo 11 de la Ley Orgnica de Municipalidades. Artculo tercero.- Dejar sin efecto la credencial otorgada al regidor don Homero Llerena Velsquez con motivo de las Elecciones Regionales y Municipalidades del ao 2006. Artculo cuarto.- Convocar a doa Norma Sulca Medina para que asuma el cargo de regidora del Concejo Provincial de Maynas, departamento de Loreto, y completar el periodo de gobierno municipal 2007-2010, otorgndosele la correspondiente credencial. Regstrese, comunquese y publquese. S.S. SIVINA HURTADO MINAYA CALLE MONTOYA ALBERTI VELARDE URDANIVIA

Bravo Basalda Secretario General