Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

DI FILIPPO, FACUNDO y otro C/GCBA S/AMPARO (ART. 14 CCABA), Expte. A 254-2013/0 ///dad Autnoma de Buenos Aires, 5 de marzo de 2013.VISTOS Y CONSIDERANDO: 1. Que, previo a todo, he de sealar que en atencin a la conexidad declarada entre este expediente y los autos caratulados MARINARO, NIDIA NOEM Y OTROS C/GCBA S/AMPARO, A-267-2013/0 (cfme. fs. 18 y 20 de tales actuados), se dictar una nica sentencia para ambos expedientes. A tal fin, y por una cuestin de orden metodolgico, se mencionarn en primer trmino los antecedentes de cada uno de los expedientes y luego se efectuarn con carcter comn las consideraciones en base a las cuales se resolver respecto de la medida cautelar solicitada. 2. Que a fs. 1/29 se presentan FACUNDO MARTN DI FILIPPO y MARCOS ZELAYA (en adelante, los actores), con el patrocinio letrado de JONATAN EMANUEL BALDIVIEZO, e inician la presente accin de amparo colectivo contra el GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES, (en adelante, la demandada), con el objeto de que: a) se ordene a la demandada a paralizar los trabajos constructivos de la obra pblica Metrobus Corredor 9 de Julio (en adelante, Metrobus), que se localizar en el tramo de esta Avenida, entre la Av. San Juan y la calle Arroyo; b) se declare la nulidad del decreto 555-GCBA-2012 que aprueba los pliegos de Bases y Condiciones Particulares y de Especificaciones Tcnicas para la Licitacin Pblica vinculada con la obra de referencia, y c) se ordene la recomposicin del ambiente daado y el restablecimiento al estado anterior de la Avenida 9 de Julio. Aducen que el presente constituye un amparo de carcter colectivo, en cuanto existe una afectacin al derecho de todos los habitantes de la Ciudad, en especial el derecho a gozar de un ambiente urbano sano y equilibrado. Segn su argumentacin el proyecto del Metrobus necesita ser aprobado por Legislatura de la Ciudad en virtud de las previsiones de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires y la ley 2992. Explican que la intervencin de la Legislatura no es un requisito meramente formal, sino que afecta sus facultades establecidas por la ley 2992 en referencia a la Planificacin del Sistema integrado de Transporte. Sealan, en este marco, que la falta de planificacin involucra el mal uso de recursos, ya que, a modo de ejemplo, estos fondos podran utilizarse para la inversin y mejoras sobre la lnea C de Subterrneos, que tiene un recorrido similar al del Metrobus. Asimismo, destacan que en forma previa a la licitacin y ejecucin de las obras resultaba obligatoria la suscripcin de un convenio con el Estado Nacional, en virtud de lo previsto por el decreto 656-PEN-94, lo que deba luego ser refrendado por

la Legislatura de la Ciudad. Ello en virtud de que el Estado Nacional ejerce jurisdiccin en materia de regulacin del transporte pblico automotor de pasajeros. A su vez, entre otros argumentos, sealan que la obra del Metrobus implica una vulneracin del derecho al ambiente sano y equilibrado (art. 41 CN, art. 26 y 27 Constitucin de la Ciudad). En este sentido, sostienen que la obra destruye el paisaje cultural urbano de la Avenida 9 de Julio, referencia mundial de la Ciudad de Buenos Aires, conocida como la Avenida ms ancha del mundo, que sobresale por su fisonoma y construcciones emblemticas como el Obelisco. Por otra parte, aducen que la obra implicar el recorte y achicamiento de espacios verdes (plazoletas laterales, plazoletas centrales y la Plaza de la Repblica). Sealan que el proyecto involucra la afectacin de ms de 200 rboles (jacarands, tipas, y otros), que sern descopados en una poca del ao no adecuada para la poda. Ello generar una gravsima afectacin del arbolado pblico, produciendo la prdida o lesin de numerosos ejemplares arbreos. Ello genera un grave impacto sobre el patrimonio urbanstico, cultural y paisajstico de la Ciudad. En este contexto, los actores solicitan en forma urgente el dictado de una medida cautelar con el objeto de que se ordene al GCBA a paralizar los trabajos constructivos de la obra Metrobus Corredor 9 de Julio. 3. Que a fs. 356 el Tribunal orden correr traslado de la demanda y de la solicitud de medida cautelar (cfme. art. 15, ley 2145). Asimismo, y en los trminos del art. 29 inc. 2 CCAyT, se requiri a la demandada acompaar la documental relevante en relacin al proyecto en cuestin (cfme. detalle de fs. 356 vta.). 4. Que seguidamente, se dict medida precautelar por la que se orden la suspensin de cualquier actividad que implique la poda, trasplante, remocin o destruccin del arbolado pblico existente en el rea de la Avenida 9 de Julio afectada a las obras del Metrobus Corredor 9 de Julio; y cualquier actividad que implique la supresin, limitacin o reduccin de espacios parquizados existentes en el rea de la Avenida 9 de Julio afectada a las obras. 5. Que a fs. 381/394, se presenta la representacin letrada de la demandada GCBA, contesta el traslado conferido, y acompaa la documental requerida. De acuerdo a la respuesta brindada por el GCBA, la obra del Metrobus a realizarse sobre la Avenida 9 de Julio resulta plenamente conforme a la normativa vigente, respetando las leyes de Arbolado Pblico y el Plan Urbano Ambiental. Seala que la obra se inscribe dentro del marco de las atribuciones conferidas por la ley 2992. Agrega que el proceso licitatorio se ha llevado a cabo legalmente y de acuerdo a las normas aplicables, conforme surge de la documental que acompaa. A su vez, indica que se ha dado cumplimiento a las instancias procedimentales previstas en la ley 123, que se han realizado los correspondientes estudios de evaluacin del impacto ambiental; a la vez que la evaluacin tcnica que prev el art. 10 de la ley 3263 de Arbolado Pblico Urbano.

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

Respecto a la intervencin de la Legislatura de la Ciudad, indica que ella no es necesaria, toda vez que se trata de una obra donde no existen concesiones ni permisos. De acuerdo a su postura, la obra a realizar generar un indudable beneficio para la poblacin de la Ciudad, permitiendo una mejora sustancial en el sistema de transporte pblico, favoreciendo a los usuarios que realizarn sus viajes en menor tiempo y con mayor seguridad. La obra a la vez se armoniza con la necesaria proteccin del medio ambiente, para lo que se han tomado los recaudos correspondientes. En suma, se trata de una obra necesaria para el desarrollo de la Ciudad, y que se realiza en conformidad con la Constitucin de la Ciudad, la ley 2992 y dems legislacin vigente. Asimismo, a fs. 412/432 interpone recurso de reposicin y apelacin en subsidio contra la resolucin precautelar oportunamente dictada. Posteriormente, a fs. 438/486 la parte actora contesta el traslado de la documental acompaada por la demandada, y asimismo ampla la demanda y denuncia hechos nuevos. 6. Que, por otra parte, se incorporan presentaciones de la Asociacin Civil BASTA DE DEMOLER y del Sr. JUAN CARLOS DIMA, en ambos casos invocando el carcter de amicus curiae (fs. 341/355 y fs. 395/411). Asimismo se registra una presentacin suscripta por cinco legisladores de la Ciudad de Buenos Aires (RAFAEL GENTILI, JULIO RAFFO, CLAUDIO PRESMAN, FERNANDO SNCHEZ, y FABIO BASTEIRO) por la que ponen en conocimiento sin solicitar ser tenidos como parte una serie de manifestaciones referidas a la elusin del debate legislativo y violacin del sistema republicano de gobierno (fs. 499/501). 7. Que a su vez, en los autos MARINARO, NIDIA NOEM Y OTROS C/GCBA S/AMPARO, A-267-2013/0, cuyo objeto es similar al presente, los actores NIDIA MARINARO, RODOLFO LIVINGSTON y MNICA CAPANO, solicitan la declaracin de nulidad absoluta del decreto 555-GCBA-2012 y de los permisos y autorizaciones otorgados para la realizacin de la obra pblica Metrobus Corredor 9 de Julio. Sealan que la obra citada vulnera diversas normas sobre planeamiento urbano, genera daos irreparables sobre el patrimonio histrico de la Ciudad de Buenos Aires y genera serios perjuicios sobre el ambiente y el patrimonio cultural, paisajstico y arqueolgico. Afirman que se vulneraron tambin las normas que en materia de participacin ciudadana resultaban obligatorias respecto de la obra cuestionada. Sobre el punto sealan que los inscriptos en la audiencia pblica celebrada el da 6 de noviembre ppdo. No tuvieron acceso a la informacin relativa a los antecedentes del proyecto, ni a los pliegos, planos, grficos, estudios de impacto ambiental, etc., tal como consta en la respectiva versin taquigrfica.

En virtud de todo ello, peticionan el dictado de una medida cautelar urgente ordenando el cese de las obras (fs. 1/14, del expediente A-267-2013/0). Asimismo, luego amplan su presentacin y denuncian la remocin o posible destruccin de monumentos y esculturas situados en la traza de la Avenida 9 de Julio (fs. 25/26, del expediente A-267-2013/0). Sealan que ello no solamente constituye un grave dao al patrimonio urbano y arquitectnico de la Ciudad, sino que tambin se vulneran las atribuciones constitucionales de la Legislatura, a la que no se ha dado la correspondiente intervencin. En sntesis, en atencin a la afectacin de monumentos, esculturas y espacios verdes, peticionan la ampliacin de la medida precautelar ya otorgada, solicitando el cese de las tareas de demolicin, traslado modificacin y/o desplazamiento de esculturas, monumentos y plazoletas ubicados en la traza de la Avenida 9 de Julio. 8. Que en consecuencia, y tras haberse sustanciado el planteo de medida cautelar en los trminos del artculo 15 de la ley 2145, quedan los autos en condicin de resolver. 9. [LEGITIMACIN] Que a fs. 424/432 la demandada desconoci la legitimacin de los actores para interponer la demanda que da origen a estos actuados. Sin embargo, toda vez que las argumentaciones esbozadas para ello se limitan a replicar clichs sin vinculacin con el caso concreto y tampoco desarrollan siquiera mnimamente las razones por las que lo expresado en el resolutorio de fs. 357/359 resultara improcedente, corresponde estarse a lo all expresado al respecto sin mayores consideraciones y tener por legitimados a los actores en los trminos del segundo prrafo del artculo 14 de la Constitucin de la Ciudad. 10. [MEDIDAS CAUTELARES] Que cabe sealar que las medidas cautelares tienden a impedir que durante el lapso que transcurre entre la iniciacin del proceso y el pronunciamiento definitivo sobrevenga cualquier circunstancia que haga imposible o dificulte la ejecucin forzada o torne inoperante los efectos de la resolucin (cfme. Sala II del fuero, en autos La Rueca Portea SACIFIA c/GCBA s/otros procesos incidentales, Expte: EXP 4073/1). Su procedencia, conforme surge del artculo 15 de la ley 2145, se halla condicionada a que se acredite la apariencia o verosimilitud del derecho invocado por quien las solicita y el peligro en la demora, que exige evidenciar que la tutela jurdica que el actor aguarda de la sentencia definitiva pueda llegar a resultar intil por el transcurso del tiempo. Se exige, asimismo, que su dictado no frustre el inters pblico y que se fije una contracautela. Sentado ello, y previo a analizar la presencia en el caso de los requisitos habilitantes para el dictado de las medidas solicitadas, ha de recordarse que la Corte Suprema ha resuelto que la pretensin que constituye el objeto del proceso cautelar no depende de un conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida en el proceso principal, sino de un anlisis de mera probabilidad acerca de la existencia del derecho discutido. Ello es lo que permite que el juzgador se expida sin necesidad de

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

efectuar un estudio acabado de las distintas circunstancias que rodean toda la relacin jurdica (Fallos: 314:711, cons. 2; 306:2060, cons. 6 y 7) y que en ciertas ocasiones, tal como ocurre con las medidas de no innovar y en las cautelares innovativas, existen fundamentos de hecho y de derecho que imponen al Tribunal expedirse provisionalmente sobre la ndole de la peticin formulada, sin que quepa desentenderse del tratamiento de tales alegaciones so color de incurrir en prejuzgamiento (Fallos: 320:1633, considerando 9, citado por la Sala 2 de la Cmara del fuero al resolver en autos Asociacin Civil Casa Amarilla 2005 contra GCBA y otros sobre recusacin [ART. 16 CCAYT], Expte. 29.564/1, el 13 de junio de 2008). Ha de recordarse asimismo que el artculo 184 del cdigo de rito (aplicable en virtud de lo dispuesto en el artculo 28 de la ley 2145) autoriza a disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho o inters que se intentare proteger. 11. Que previo a ingresar al anlisis especfico de la peticin, ha de destacarse que dada la envergadura y trascendencia de la cuestin debatida en autos ha sido preocupacin del Tribunal contar con la mayor cantidad de elementos de conviccin con carcter previo a resolver respecto de la medida cautelar solicitada por los actores. As, se requirieron numerosos informes a diversos organismos administrativos, se ha dado a la parte demandada la mayor posibilidad de acreditar su actuacin, no slo solicitndole la remisin de la totalidad de los antecedentes administrativos, sino tambin corrindole traslado de la pretensin, en trminos del artculo 15 de la ley de amparo. Respecto del rol judicial en casos como el sub examine, se ha afirmado que la actuacin de los jueces no debe estar encaminada a sustituir la voluntad de las mayoras o minoras, sino asegurar el procedimiento para que ambas se expresen. La intervencin del Poder Judicial no debe ser, en este sentido, sustantiva, sino procedimental, garantizando los instrumentos de una expresin diversificada y plural, antes que sustituirlas mediante opiniones propias. Los jueces no pueden corregir decisiones de las mayoras que consideren incorrectas, o diferentes a lo que ellos opinen. En cambio, deben sostener las reglas de juego institucionales para que la mayora se desenvuelva dentro de la Constitucin (LORENZETTI, RICARDO LUIS; Teora del Derecho Ambiental, Buenos Aires, La Ley, 2008, p. 158). Asimismo, no debe soslayarse que, a pesar de la bilateralidad y el acotado marco de debate que se le ha impreso al trmite de la presente, lo que hoy aqu se resuelva no deja de constituir una medida cautelar, y por lo tanto, una decisin preliminar y provisoria en el marco de un proceso que se encuentra en sus inicios. Por tal motivo, no sern necesariamente objeto de anlisis o tratamiento en esta ocasin la totalidad de los planteos o argumentos desplegados en las respectivas demandas, sino nicamente aquellos sustanciales que a criterio del suscripto resulten idneos para fundar con la provisionalidad inherente a este estadio procesal la decisin que se adoptar respecto de la tutela cautelar urgente requerida en autos.

12. [VEROSIMILITUD EN EL DERECHO] Que efectuadas las aclaraciones que anteceden, corresponde analizar la presencia en el caso del requisito de verosimilitud en el derecho, para lo cual he de remitirme a la descripcin general del marco normativo aplicable ya efectuada a fs. 357/359, para abordar aspectos ms especficos de los planteos efectuados por los actores. A tal fin, y por razones de orden metodolgico, no analizaremos los cuestionamientos en el orden o expediente en que han sido expuestos, sino de modo conjunto en razn de su afinidad normativa o temtica. 12.1. [MODALIDADES DE LA OBRA] En las presentaciones obrantes en autos se advierten argumentos tendientes a impugnar la obra del Metrobus en base a su supuesta competencia con la Lnea C de subterrneos, al hecho de que no conectara efectivamente las terminales de Retiro y Constitucin, u otros aspectos de su implementacin (el tipo de vehculos que se desplazarn por los nuevos carriles exclusivos, si stos debieron ubicarse sobre las avenidas laterales, etc.). Sobre el punto, ha de sealarse que el anlisis de tales aspectos resultara en principio salvo supuestos de palmaria arbitrariedad o irrazonabilidad ajeno al resorte judicial, en tanto parecera ms propio del control de gestin (arts. 133 y 135 de la CCABA) por cuanto implica la evaluacin de la definicin del modo en que se desarrollan las polticas pblicas, que deben debatirse y adoptarse en los mbitos constitucional y legalmente competentes para ello (arts. 29, 80 y 104 de la CCABA; arts. 7, 8, 9 y 10 de la ley 2992; art. 28 de la ley 2930). 12.2. [AV. 9 DE JULIO Y PLAZA DE LA REPBLICA] Los actores puntualizan asimismo que las obras en curso destruyen el paisaje cultural urbano de la Av. 9 de Julio que constituye patrimonio cultural y simblico de la Ciudad y se refieren en trminos similares a la proyectada intervencin sobre la Plaza de la Repblica. Refieren diversas normas constitucionales protegen el paisaje (arts. 41, CN y arts. 26 y 27, CCABA) y que las leyes 1227 y 2930 de la Ciudad contemplan asimismo la preservacin de aquellas reas, paisajes, monumentos, edificios y otros elementos urbanos de relevante valor histrico, esttico, simblico y/o testimonial (art. 11, ley 2930). Al respecto es menester precisar que si bien la ley 1227 en su artculo 4 prev que los sitios o lugares histricos, un conjunto de construcciones o espacios pblicos determinados puedan constituir Patrimonio Cultural de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (PCCABA), sus propias disposiciones exigen la existencia de una determinacin particular y especfica para otorgar un grado de proteccin como el que los actores pretenden asignar al rea involucrada en la obra impugnada. As, el artculo 9, inciso a de la ley 1227, prescribe cules son los bienes de inters cultural que conforman el PCCABA. Se trata de aquellos declarados tales por la Comisin Nacional de Museos, Monumentos y Lugares Histricos y los que consagre la Legislatura de la Ciudad en ejercicio de sus competencias especficas. De modo concordante, el inciso a.2. y a.3. del artculo 11 de la ley 2930 (Plan Urbano Ambiental) exige completar el relevamiento, inventario, sancin y

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

reglamentacin de las reas, edificios y otros objetos que restan ser caracterizados como distritos de proteccin patrimonial as como de los edificios y otros objetos urbanos y paisajsticos que requieren proteccin. Ahora bien, en tal contexto, toda vez que no existira una decisin expresa de los rganos competentes que asigne algn grado de proteccin patrimonial integral a la Avenida 9 de Julio como tal, y que sta ha sido objeto de numerosas intervenciones la ltima en el ao 2006 en diversos aspectos que fueron modelando su fisonoma a lo largo de los aos, no correspondera tener por acreditada sobre este punto la verosimilitud en el derecho que exige el artculo 15 de la ley 2145. Lo propio puede predicarse de la Plaza de la Repblica. Es que, ms all del fuerte componente simblico que junto con el Obelisco posee para los porteos (y los argentinos en general) como punto de celebraciones masivas, lo cierto y concreto es que: a) tampoco pesa sobre ella alguna catalogacin o norma de proteccin patrimonial que la torne intangible; b) sus morfologa y extensin han variado en uno u otro sentido a lo largo de los aos (recin en 1978 habra adquirido su fisonoma actual) y c) si bien el proyecto prev un recorte de sus veredas, tambin la estira en direccin Norte y Sur. Por ltimo, consta asimismo en la documentacin remitida por la demandada que la Direccin General de Interpretacin Urbanstica inform que las obras propuestas no afectan los valores patrimoniales del Eje Av. De Mayo (APH 1) y que dentro del sector Plaza de la Repblica se ubica el Obelisco que se halla propuesto a catalogar con nivel de proteccin integral, sin que las obras propuestas afecten los valores patrimoniales del inmueble (dictamen 3444-DGIUR-2012, fs. 253 del expediente administrativo 1921629/2012). 12.3. [TRASLADO DE MONUMENTOS] Afirman los actores que en virtud de la realizacin de la obra que cuestionan, se estn trasladando esculturas, obras de arte y placas para lo cual sera necesaria la intervencin de la Legislatura en virtud de lo dispuesto en el artculo 81, inciso 7 de la Constitucin de la Ciudad. Destacan que los monumentos no podran cambiarse de lugar como fichas mviles sobre un tablero y se interrogan sobre si podra pensarse en mudar la estatua de los espaoles a Corrientes y Esmeralda en mudar el Obelisco dos cuadras ms all para no dificultar el trnsito con la plazoleta que lo rodea (fs. 4, expte. A 2672013/0). En este aspecto, resulta necesario recordar que, efectivamente, la Constitucin de la Ciudad reserva a la Legislatura con mayora absoluta de sus miembros la facultad de imponer nombres a sitios pblicos, disponer el emplazamiento de monumentos y esculturas y declarar monumentos, reas y sitios histricos (art. 81, inc. 7, CCABA). Sin embargo, a priori no se advertira que se estuviesen afectando en este caso las facultades del rgano representativo, en tanto no existen elementos de prueba

agregados en autos que permitan presumir que se estn emplazando nuevos monumentos o esculturas sin la correspondiente venia legislativa. Por otra parte, los desplazamientos de esculturas que denuncian los actores y forman parte del proyecto cuyas detalladas actuaciones obran en el legajo no se apartaran en principio de los cnones en que fueron oportunamente aprobados por la Legislatura, en tanto mantienen su emplazamiento en la interseccin de la Avenida 9 de Julio y las respectivas arterias en que antes se encontraban. De tal modo, y en tal contexto fctico, la ausencia de una nueva intervencin legislativa con una mayora agravada no aparecera razonablemente como un elemento que pudiese invalidar lo actuado en este aspecto por la Administracin. 12.4. [RESTOS ARQUEOLGICOS Y MONUMENTOS NACIONALES] Los actores NIDIA MARINARO, RODOLFO LIVINGSTON y MNICA CAPANO solicitan, en razn de la existencia de restos arqueolgicos y Monumentos Histricos Nacionales, la inmediata paralizacin de las obras hasta tanto tomen intervencin el Instituto Nacional de Antropologa y Pensamiento Latinoamericana y la Comisin Nacional de Monumentos Histricos, Museos y Lugares Histricos (ver fs. 8 vta. y ss. del expte. A267-2013/0). Fundan tal pretensin en las disposiciones de las leyes 1227 de la Ciudad y 25.743 de la Nacin. Ahora bien, de la propia normativa invocada y las circunstancias especficas de la obra, no se advertira que en el caso concreto resultase obligatoria la intervencin previa de los organismos requeridos. En efecto, si bien la ley 1227 establece que el Patrimonio Cultural de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires estar integrado por zonas arqueolgicas constituidas por sitios o enclaves claramente definidos, en los que se compruebe la existencia real o potencial de restos y testimonios de inters relevante (art. 4, inc. F), la determinacin de un espacio incluso las zonas arqueolgicas como PCCABA se produce como ya se ha sealado tras su declaracin expresa como tal por parte de los rganos competentes (art. 9, inc. A), lo que no habra sucedido respecto del rea en que se desarrolla la obra en cuestin. Tampoco de la ley 25.743 se desprenderan mayores elementos para acceder a lo solicitado, en tanto no se trata de trabajos en un yacimiento arqueolgico o paleontolgico ya reconocido e incluido en el registro correspondiente, y la norma prev por lo general la intervencin posterior de los rganos competentes, ante la obligatoria denuncia que deben efectuar quienes efecten el hallazgo de cualquier yacimiento, objeto arqueolgico o resto paleontolgico (arts. 11, 13 y 40). Sin perjuicio de lo expuesto, y no obstante el carcter asertivo con que los actores refieren la existencia de restos arqueolgicos, no individualizan o brindan mayores precisiones respecto de alguna situacin en particular que pudiese abonar razonablemente la adopcin al respecto de una medida precautoria de la entidad de la que requieren. En esta inteligencia no debe soslayarse que, conforme el artculo 2 de la ley 25.743, forman parte del Patrimonio Arqueolgico las cosas muebles e inmuebles o

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

vestigios de cualquier naturaleza que se encuentren en la superficie, subsuelo o sumergidos en aguas jurisdiccionales, que puedan proporcionar informacin sobre los grupos socioculturales que habitaron el pas desde pocas precolombinas hasta pocas histricas recientes, en tanto que forman parte del Patrimonio Paleontolgico los organismos o parte de organismos o indicios de la actividad vital de organismos que vivieron en el pasado geolgico y toda concentracin natural de fsiles en un cuerpo de roca o sedimentos expuestos en la superficie o situados en el subsuelo o bajo las aguas jurisdiccionales. En este punto, no pueden asimismo perderse de vista determinadas circunstancias que sin perjuicio de la referida obligacin legal de denunciar cualquier hallazgo permitiran concluir que no corresponde acceder a la tutelar requerida en este aspecto. En primer lugar, surge de las actuaciones que detallan las particularidades del proyecto, el carcter eminentemente superficial de la obra que no requerira de grandes excavaciones; y en segundo trmino, el hecho que se desarrolle en una zona de la Ciudad que ha sido objeto en el pasado de mltiples intervenciones de infraestructura que han requerido ingentes movimientos de suelos, tales como extensas playas de estacionamiento subterrneas, lneas de trenes subterrneos (en la zona de la Plaza de la Repblica se superponen en profundidad las lneas B, C y D), caeras, etc. Por ltimo, tampoco de las disposiciones de la ley 12.665 y su decreto reglamentario, se aprecia que la presencia en el rea de edificios que han sido declarados Monumentos Histricos Nacionales, requiera dadas las caractersticas de la obra en ejecucin a priori, la intervencin previa de la Comisin Nacional de Museos, Monumentos y Lugares Histricos. 12.5. [ARBOLADO] Que tal como ya se ha sealado precedentemente no existe respecto de las reas en las que se desarrolla la obra del Metrobus - Corredor 9 de Julio alguna norma que imponga algn grado especfico de proteccin patrimonial o ambiental. En efecto, a excepcin de su interseccin con la Avenida de Mayo (comprendida en la APH N1), el legislador no ha previsto respecto de la zona ningn conjunto especfico de prescripciones que deban atenderse en orden a la conservacin de determinadas caractersticas que se estimasen merecedoras de preservacin. As, todo lo atinente al tratamiento del arbolado pblico all existente se rige, en principio, por las previsiones de la ley 3263. De este modo, la situacin se diferencia de por ejemplo la existente en la Plaza Intendente Alvear toda vez que la ley 3106 (APH 14 Recoleta), dispone expresamente entre otras medidas tuitivas que en el rea que delimita, se prohbe la tala o trasplante de las especies vegetales. En este contexto, la norma vigente aplicable al caso aprobada por el Poder Legislativo prev expresamente bajo ciertas condiciones la posibilidad del trasplante, tala o extraccin de rboles con motivo de la realizacin de obras pblicas o trazado de servicios pblicos (artculo 14, inc. b y c; artculo 15, inc. d y e). Entre esas condiciones se encuentra la de realizar una previa evaluacin tcnica de los ejemplares a afectar (art. 10, ley 3263); que el personal afectado a las

tareas de evaluacin tcnica, plantacin, poda, trasplante o tala, o cualquier intervencin sobre el arbolado pblico, deber estar habilitado para la realizacin de las mismas mediante capacitaciones y evaluaciones sobre cada labor (art. 11, ley 3263) y que debern reponerse los rboles que no reaccionen al trasplante (art. 14, ley 3263). Asimismo, el artculo 15 in fine establece que siempre que no mediaran situaciones excepcionales que no admitan demora, se deber fijar un cartel junto al ejemplar a ser extrado o talado por el plazo de diez (10) das corridos, en el que se informe sobre las circunstancias que motivan la decisin respectiva, indicando las vas de contacto con la autoridad competente. Ahora bien, tras la recepcin de los informes requeridos a fs. 356 a la demandada, es posible arribar a algunas preliminares conclusiones respecto al modo en que fue aplicada en el caso la normativa vigente en la materia. En primer lugar el Estudio Tcnico de Impacto Ambiental (art. 9, inc. c, ley 123, ver fs. 31 y ss. del expediente administrativo 1921629/2012, en adelante EA) contiene un relevamiento detallado de los ejemplares afectados por la obra propuesta, as como su trasplante preferentemente en el rea, y la plantacin de nuevos rboles en los nuevos canteros separadores que se instalarn en los carriles centrales de la Avenida 9 de Julio. Asimismo contempla un programa de manejo de la vegetacin con el objetivo de asegurar el adecuado majeo de la vegetacin existente a trasplantar y a incorporar, a fin de evitar y/o minimizar prdidas o daos a los ejemplares arbreos. Detalla que para su instrumentacin el contratista contar con la asistencia continuada de un especialista en el tema cuya responsabilidad ser la planificacin y supervisin de las acciones a realizar con relacin a la vegetacin y que dichas acciones debern ajustarse a los criterios definidos por la Direccin General de Arbolado del GCBA, en el marco de la normativa vigente. Por nota NO-2012-01990488-DGARB (ver fs. 69, EA) la Direccin General de Arbolado detall las variedades y cantidades de rboles afectados por la obra y seal que a excepcin del eucalipto (1), la araucaria (1) y los ombes (3),el resto de las especies presentan una buena respuesta al trasplante, siempre y cuando el mismo se efecte durante el perodo ms apropiado para ello y respetando las reglas del arte, antes, durante y despus de las tareas de trasplante. Asimismo seal que, al igual que en otras obras viales, deber procederse a: a) evaluar individualmente cada uno de los ejemplares afectados por la obra, determinndose su situacin y la conveniencia de su trasplante o sustitucin; b) en el caso de trasplante, los ejemplares involucrados sern reubicados en reas verdes lo ms prximas a los sitios de implantacin originales; c) las especies que por sus caractersticas propias o por su condicin no resulten aptas o convenientes para su trasplante sern extradas y compensadas con ejemplares jvenes segn la metodologa establecida ad hoc; d) los ejemplares resultantes de la compensacin ambiental sern empleados en la reforestacin de las proximidades de la zona afectada por la obra; e) las especies a incorporar en la obra sern consideradas en el clculo compensatorio definitivo. Todos estos elementos fueron tenidos expresamente en cuenta por el presidente de la Agencia de Proteccin Ambiental de la Ciudad al otorgar por resolucin 1-APRA-2013 la Declaracin de Impacto Ambiental al proyecto y su

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

correspondiente Certificado de Aptitud Ambiental (arts. 28 y 30 de la ley 123, ver fs. 312, EA). Adems, constan tambin entre la documentacin reservada en Secretara, las planillas de inspeccin suscriptas por el Ing. JORGE FIORENTINO realizadas sobre los rboles afectados por la Direccin General de Arbolado y las respectivas disposiciones de fecha 28 de enero ppdo. por las que la misma dependencia autoriz a la empresa SEOB S.A. la realizacin de las tareas de trasplante y extraccin. Se inform asimismo que en el rea afectada por la obra no existe ningn ejemplar botnico catalogado como rbol histrico o notable en los trminos del artculo 20 de la ley 3263 (ver fs. 387) y que el total de rboles al finalizarse la obra ser superior al actualmente existente. De lo expuesto se desprende que, sin que lo que aqu se expone implique abrir juicio respecto de la oportunidad, mrito y conveniencia de las decisiones adoptadas respecto del arbolado pblico existente en los espacios parquizados de la Av. 9 de Julio o pueda superar la aversin que produce la imagen de la extraccin de un rbol de gran porte, no constaran elementos para afirmar que la decisin adoptada al respecto por las autoridades competentes se haya apartado de modo manifiestamente arbitrario o ilegtimo de las normas vigentes en la materia. Sin perjuicio de ello, ha de recordarse que tal como lo exigen los artculos 10, 11 y 12 de la ley 3263 y se ha remarcado en las actuaciones administrativas la tarea relativa a las intervenciones sobre el arbolado deben realizarse por parte de especialistas, respetando las reglas del arte, antes, durante y despus de las tareas de trasplante y en el perodo ms apropiado para ello. En este punto, no puede dejar de sealarse que la demandada no ha acompaado informacin, actuacin o dato alguno de quin o quines son los especialistas idneos que estaran llevando a cabo o supervisando las tareas a efectuar sobre el arbolado afectado por la obra, informacin que no podra desconocer en virtud de la obligacin que sobre ella pesa al respecto (arts. 11 y 12 de la ley 3263). Tambin resulta un dato relevante que el cronograma de tareas presentado en el Estudio Tcnico de Impacto Ambiental respecto del cual se efectu la evaluacin ambiental habra previsto la realizacin de las intervenciones sobre el arbolado para el mes de octubre de 2012 (ver fs. 38 del Estudio presentado a fs. 31 del EA). Por ltimo, no consta tampoco que se haya dado cumplimiento a lo previsto en el ltimo prrafo del artculo 15 de la ley 3263, omisin que se vera agravada por la nocturnidad de las intervenciones efectuadas sobre el arbolado pblico. 12.6. [ESPACIOS VERDES] Que el constituyente porteo ha sido muy cuidadoso y detallista en lo que respecta a las disposiciones que se refieren al medio ambiente en general y a los espacios verdes en particular. Ms especficamente, el inciso 4 del artculo 27 de la CCABA impone como uno de los fines de la poltica ambiental de la Ciudad la preservacin e incremento de los espacios verdes, las reas forestadas y parquizadas, parques

naturales y zonas de reserva ecolgica. Asimismo, prev en su artculo 29 la elaboracin de un Plan Urbano Ambiental, que actualmente dispone respecto de los espacios pblicos la necesidad del mejoramiento funcional y ambiental de los parques, plazas y paseos existentes y ampliacin de la oferta a escala urbana y barrial a travs de, entre otras acciones, la creacin de nuevas plazas, plazoletas y patios de juego en relacin adecuada a la densidad poblacional de las diversas zonas (art. 9, ley 2930). La misma norma destaca la defensa, regulacin y control de niveles de calidad ambiental y paisajstica del espacio pblico, a travs de () parquizar y forestar las avenidas de intenso trnsito vehicular (art. 9, inciso f, 2). El reconocido dficit que la Ciudad posee en materia de superficie de espacios verdes por habitante en comparacin con las recomendaciones de los organismos internacionales, dan fundamento a las normas reseadas y consagran en la Ciudad de Buenos Aires un verdadero principio de no regresividad en materia de superficies verdes parquizadas, fundamentalmente en sus reas ms intensamente ocupadas. En este contexto fctico y normativo es que habrn de analizarse los planteos que efectan los actores respecto de la disminucin de espacios verdes a su criterio ilegalque implicara la obra Metrobus Corredor 9 de Julio. En primer lugar, y tal como se seala en el Estudio Tcnico de Impacto Ambiental (fs. 31 y ss., expediente administrativo 1921629/2012, en adelante EA), resulta conveniente recordar que la Avenida 9 de Julio es consecuencia de una importante operacin de renovacin urbanstica de larga data, pero desarrollada entre 1930 y 1970, cuyo propsito fue la creacin de una avenida-parque que entre otros, tena por objetivo incorporar espacios verdes a la ciudad (ver fs. 8 del Estudio). El mismo Estudio, contina afirmando que en relacin a los espacios verdes, la Av. 9 de Julio con su caracterstica de avenida parquizada, conforma un importante aporte a los espacios verdes, a partir de sus canteros laterales y centrales (ver fs. 12 del Estudio). Del cotejo a simple vista de los planos anejados a las actuaciones administrativas acompaadas por la demandada, se desprende que ms all de los recortes parciales que se efectan en las veredas de plazoletas laterales, la obra proyectada afecta integralmente al menos diez (10) de las plazoletas centrales parquizadas existentes en la Av. 9 de Julio, tanto en su extremo Norte como Sur. No nos referimos los pequeos canteros que existan entre las Avenidas Belgrano y Crdoba, sino a las extensas plazoletas (alrededor de 18 a 20 metros de ancho por una cuadra de largo) parquizadas existentes entre Avenida Belgrano y Carlos Calvo por el Sur; y Avenida Crdoba y Arenales por el extremo Norte, que en los trminos del proyecto en ejecucin pierden ms de la mitad de su superficie y de modo completo y total su carcter de espacio verde parquizado. Si bien tales espacios verdes no se encuentran expresamente catalogados como distritos UP (Urbanizacin Parque) en el Cdigo de Planeamiento Urbano, son los propios rganos especializados de la Administracin quienes afirman que igualmente deben ser considerados bajo la afectacin de distritos Urbanizacin Parque (fs. 300 del EA, ver tambin la foja que en copia certificada obra sin foliar agregada a continuacin de la fs. 30 del EA).

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

Sobre el tema no se expide el Estudio Tcnico de Impacto Ambiental agregado a las actuaciones administrativas a fs. 31 y ss. Sin embargo, una Adenda posterior (fs. 72, EA) incluye en su Matriz de Impactos Ambientales el rubro reas verdes y evala como impacto negativo leve y permanente la disminucin que se opera tras la finalizacin del proyecto (fs. 73 y 81, EA). En efecto, a fs. 81 (EA) expresamente se refiere que la reconversin de las plazoletas para la instalacin de las Estacionesparador conlleva una reduccin de las REAS VERDES parquizadas existentes, incluso considerando la compensacin que significara la construccin de los nuevos bulevares de 2,5 metros de ancho. Sin perjuicio de la identificacin de este impacto negativo permanente, no se advierte que el Estudio haya descripto al respecto las medidas previstas para reducir, eliminar o mitigarlo, tal como lo prescribe el artculo 19 de la ley 123. Tampoco puede corroborarse que la autoridad administrativa hubiese formulado observaciones de ningn tipo al respecto, ni subsanado tales omisiones, en las instancias procedimentales pertinentes, esto es, en ocasin de formular el dictamen tcnico (art. 21, ley 123; fs. 95 EA) o al otorgar la Declaracin de Impacto Ambiental y el Certificado de Aptitud Ambiental (arts. 27, 28 y 30 de la ley 123; fs. 312 y ss. EA). En este estado de cosas, el proyecto vulnerara el mandato constitucional de no reduccin de espacios verdes contenido en el artculo 27 de la CCABA. Es que, si bien resulta indiscutible la necesidad de brindar soluciones al problema del trnsito sobre todo privilegiando los mtodos colectivos de transporte, lo cierto es que si stas implican sacrificar importantes superficies de espacios verdes parquizados en las zonas ms densamente utilizadas de la Ciudad, difcilmente pueda calificrselas como sustentables (art. 7, ley 2930). Los numerosos y detallados estudios realizados respecto al trnsito y transporte de la Ciudad agregados a la causa dan cuenta coincidentemente de un aumento progresivo e incesante del parque automotor que circula por la Ciudad. De tal modo, la solucin a un problema generado por una variable en constante aumento no puede pasar por la disminucin de otro elemento (espacios verdes) cuyo nmero es esttico y escaso. Resulta evidente que tal camino slo conduce al progresivo sacrificio de un bien (espacios verdes) por otro (trnsito fluido u ordenado). En la Ciudad de Buenos Aires no resultara constitucionalmente tolerable la opcin calles vs. espacios verdes. Las opciones que siempre otorga la tcnica y la creatividad de los funcionarios y responsables polticos de la gestin deben encontrar soluciones que concilien los intereses en juego sin que uno implique la anulacin del otro. 13. [PELIGRO EN LA DEMORA] Que con relacin al peligro en la demora, cabe destacar que a fin de que resulten admisibles las medidas cautelares, la doctrina y la jurisprudencia exigen la concurrencia de ambos requisitos, si bien puede alguno de ellos encontrarse morigerado por la fuerte presencia del otro. En efecto, se ha sostenido que los presupuestos mencionados se relacionan de tal modo que, a mayor verosimilitud del derecho, corresponde no ser tan

riguroso en la apreciacin del peligro del dao y viceversa- cuando existe el riesgo de un dao extremo e irreparable la exigencia respecto del fumus se puede atemperar (en este sentido, Sala II del fuero, in re Banque Nationale de Pars c/GCBA s/amparo [art. 14 CCBA], expte. EXP-6, del 21/11/2000 y Sala I del fuero, en autos Ticketec Argentina S.A. c/GCBA del 17/7/2001). Considero que, en el caso, el peligro en la demora estara dado por el hecho alegado por los actores, y de pblico y notorio conocimiento, consistente en la extraccin de numerosos ejemplares que integran el arbolado pblico de la Avenida 9 de Julio sin la adecuada adopcin al respecto la totalidad de los recaudos previstos en la ley 3263 y en la proyectada disminucin en la superficie de espacios verdes parquizados. As, en este estado preliminar de la causa, y ante la posibilidad de que se consumen daos de irreparable o muy difcil subsanacin ulterior, he de tener por configurado preliminarmente el requisito del peligro en la demora. Al respecto ha de recordarse que, como una derivacin necesaria del mandato constitucional de preservar el medio ambiente (art. 41 CN y 26 CCABA), rigen en la materia los principios de precaucin y prevencin expresamente receptados por el art. 4 de la Ley General del Ambiente 25.675, norma de presupuestos mnimos en la materia y aplicable por ello a todas las jurisdicciones de la Repblica 14. [INTERS PBLICO] Que tampoco la concesin de la medida preventiva solicitada implica una frustracin del inters pblico. Por el contrario, estimo que el principal inters a tutelar en el caso radica en asegurar la no frustracin de la adecuada proteccin de los bienes colectivos involucrados en autos en los trminos de las normas constitucionales y legales referidas que han merecido un calificado tratamiento por parte del constituyente y los rganos representativos; todo ello con especial consideracin del particular contexto fctico en que se han desarrollado estas actuaciones con una obra pblica de envergadura en plena ejecucin en una de las principales avenidas de la Ciudad. 15. [CONTRACAUTELA] Que en cuanto a la contracautela requisito previsto expresamente en el art. 15, inc. 'd', ley 2145 cabe puntualizar que, en general, la contracautela debe guardar relacin con la eventual responsabilidad del solicitante de la medida, razn por la cual, al momento de su fijacin, debe analizarse no slo la presencia de los presupuestos genricos de la medida ordenada, sino adems la magnitud del menoscabo patrimonial que pudiera derivarse de ella (FENOCHIETTO, CARLOS E., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin comentado, anotado y concordado, Astrea, Buenos Aires, 1999, t. 1, pgs. 716). Pero a su vez, no debe perderse de vista el mandato legislativo enraizado en el derecho de defensa en juicio que garantizan los arts. 18, C.N.; y 13, inc. 3, CCABA de conformidad con el cual no pueden exigirse fianzas, cauciones o contracautelas que tornen ilusorio el derecho que se pretende hacer valer (art. 6, segundo prrafo, ley 7). As, a la luz de lo expuesto, he de concluir que atento la naturaleza de los derechos involucrados resulta suficiente la caucin juratoria ofrecida por los actores en su escrito de demanda, y se la tiene por prestada con tal manifestacin. Para ello no puede dejar de considerarse, por un lado, que la parte actora no procede en defensa de

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

un inters individual y exclusivo, sino en proteccin de un derecho de incidencia colectiva cuya titularidad corresponde a todo habitante; y, por el otro, el peligro en la demora, y que tambin se halla reunida en medida suficiente la verosimilitud del derecho (en igual sentido, Sala 1 de la Cmara del fuero en autos Pusso, Santiago contra GCBA sobre otros procesos incidentales, Expte.: EXP 26089/1, del 26 de septiembre de 2007). 16. Que toda vez que la medida precautelar dispuesta a fs. 357/359 agota sus efectos con el dictado de la presente resolucin, resulta inoficioso expedirse respecto del planteo de revocatoria con apelacin en subsidio interpuesto a su respecto por la demandada a fs. 424/432, as lo decido. Por todo lo expuesto, cautelarmente RESUELVO: I. ORDENAR al Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que se abstenga de reducir la superficie de espacios verdes parquizados con motivo de la ejecucin de la obra en cuestin. II. ORDENAR al Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que previo a reiniciar las intervenciones sobre el arbolado pblico existente en el rea afectada a la obra Metrobus Corredor 9 de Julio acredite fehacientemente ante el Tribunal: a) que la totalidad del personal interviniente se encuentra debidamente capacitado para tales tareas; b) la participacin de un especialista en la materia acompaando al tribunal sus datos y antecedentes profesionales; c) la supervisin de todo el proceso por parte de un reconocido organismo pblico especializado en la materia que pueda dar cuenta ante el Tribunal del cabal cumplimiento de las reglas del arte, antes, durante y despus de las tareas de trasplante; d) haber dado cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 15 in fine de la ley 3263 y e) un detalle del destino de los rboles trasplantados y la cantidad, especie y ubicacin proyectada de la totalidad de los nuevos ejemplares a implantar. III. Tener por prestada la caucin juratoria ofrecida en el escrito de inicio. Regstrese, notifquese con carcter de urgente con habilitacin de das y horas inhbiles. Fdo. GUILLERMO SCHEIBLER. Juez. Juzgado en lo Contencioso Administrativo y Tributario N14 Poder Judicial de la Ciudad de Buenos Aires

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

DI FILIPPO, FACUNDO y otro C/GCBA S/AMPARO (ART. 14 CCABA), Expte. A 254-2013/0 ///dad Autnoma de Buenos Aires, 5 de marzo de 2013.VISTOS Y CONSIDERANDO: 1. Que, previo a todo, he de sealar que en atencin a la conexidad declarada entre este expediente y los autos caratulados MARINARO, NIDIA NOEM Y OTROS C/GCBA S/AMPARO, A-267-2013/0 (cfme. fs. 18 y 20 de tales actuados), se dictar una nica sentencia para ambos expedientes. A tal fin, y por una cuestin de orden metodolgico, se mencionarn en primer trmino los antecedentes de cada uno de los expedientes y luego se efectuarn con carcter comn las consideraciones en base a las cuales se resolver respecto de la medida cautelar solicitada. 2. Que a fs. 1/29 se presentan FACUNDO MARTN DI FILIPPO y MARCOS ZELAYA (en adelante, los actores), con el patrocinio letrado de JONATAN EMANUEL BALDIVIEZO, e inician la presente accin de amparo colectivo contra el GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES, (en adelante, la demandada), con el objeto de que: a) se ordene a la demandada a paralizar los trabajos constructivos de la obra pblica Metrobus Corredor 9 de Julio (en adelante, Metrobus), que se localizar en el tramo de esta Avenida, entre la Av. San Juan y la calle Arroyo; b) se declare la nulidad del decreto 555-GCBA-2012 que aprueba los pliegos de Bases y Condiciones Particulares y de Especificaciones Tcnicas para la Licitacin Pblica vinculada con la obra de referencia, y c) se ordene la recomposicin del ambiente daado y el restablecimiento al estado anterior de la Avenida 9 de Julio. Aducen que el presente constituye un amparo de carcter colectivo, en cuanto existe una afectacin al derecho de todos los habitantes de la Ciudad, en especial el derecho a gozar de un ambiente urbano sano y equilibrado. Segn su argumentacin el proyecto del Metrobus necesita ser aprobado por Legislatura de la Ciudad en virtud de las previsiones de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires y la ley 2992. Explican que la intervencin de la Legislatura no es un requisito meramente formal, sino que afecta sus facultades establecidas por la ley 2992 en referencia a la Planificacin del Sistema integrado de Transporte. Sealan, en este marco, que la falta de planificacin involucra el mal uso de recursos, ya que, a modo de ejemplo, estos fondos podran utilizarse para la inversin y mejoras sobre la lnea C de Subterrneos, que tiene un recorrido similar al del Metrobus. Asimismo, destacan que en forma previa a la licitacin y ejecucin de las obras resultaba obligatoria la suscripcin de un convenio con el Estado Nacional, en virtud de lo previsto por el decreto 656-PEN-94, lo que deba luego ser refrendado por

la Legislatura de la Ciudad. Ello en virtud de que el Estado Nacional ejerce jurisdiccin en materia de regulacin del transporte pblico automotor de pasajeros. A su vez, entre otros argumentos, sealan que la obra del Metrobus implica una vulneracin del derecho al ambiente sano y equilibrado (art. 41 CN, art. 26 y 27 Constitucin de la Ciudad). En este sentido, sostienen que la obra destruye el paisaje cultural urbano de la Avenida 9 de Julio, referencia mundial de la Ciudad de Buenos Aires, conocida como la Avenida ms ancha del mundo, que sobresale por su fisonoma y construcciones emblemticas como el Obelisco. Por otra parte, aducen que la obra implicar el recorte y achicamiento de espacios verdes (plazoletas laterales, plazoletas centrales y la Plaza de la Repblica). Sealan que el proyecto involucra la afectacin de ms de 200 rboles (jacarands, tipas, y otros), que sern descopados en una poca del ao no adecuada para la poda. Ello generar una gravsima afectacin del arbolado pblico, produciendo la prdida o lesin de numerosos ejemplares arbreos. Ello genera un grave impacto sobre el patrimonio urbanstico, cultural y paisajstico de la Ciudad. En este contexto, los actores solicitan en forma urgente el dictado de una medida cautelar con el objeto de que se ordene al GCBA a paralizar los trabajos constructivos de la obra Metrobus Corredor 9 de Julio. 3. Que a fs. 356 el Tribunal orden correr traslado de la demanda y de la solicitud de medida cautelar (cfme. art. 15, ley 2145). Asimismo, y en los trminos del art. 29 inc. 2 CCAyT, se requiri a la demandada acompaar la documental relevante en relacin al proyecto en cuestin (cfme. detalle de fs. 356 vta.). 4. Que seguidamente, se dict medida precautelar por la que se orden la suspensin de cualquier actividad que implique la poda, trasplante, remocin o destruccin del arbolado pblico existente en el rea de la Avenida 9 de Julio afectada a las obras del Metrobus Corredor 9 de Julio; y cualquier actividad que implique la supresin, limitacin o reduccin de espacios parquizados existentes en el rea de la Avenida 9 de Julio afectada a las obras. 5. Que a fs. 381/394, se presenta la representacin letrada de la demandada GCBA, contesta el traslado conferido, y acompaa la documental requerida. De acuerdo a la respuesta brindada por el GCBA, la obra del Metrobus a realizarse sobre la Avenida 9 de Julio resulta plenamente conforme a la normativa vigente, respetando las leyes de Arbolado Pblico y el Plan Urbano Ambiental. Seala que la obra se inscribe dentro del marco de las atribuciones conferidas por la ley 2992. Agrega que el proceso licitatorio se ha llevado a cabo legalmente y de acuerdo a las normas aplicables, conforme surge de la documental que acompaa. A su vez, indica que se ha dado cumplimiento a las instancias procedimentales previstas en la ley 123, que se han realizado los correspondientes estudios de evaluacin del impacto ambiental; a la vez que la evaluacin tcnica que prev el art. 10 de la ley 3263 de Arbolado Pblico Urbano.

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

Respecto a la intervencin de la Legislatura de la Ciudad, indica que ella no es necesaria, toda vez que se trata de una obra donde no existen concesiones ni permisos. De acuerdo a su postura, la obra a realizar generar un indudable beneficio para la poblacin de la Ciudad, permitiendo una mejora sustancial en el sistema de transporte pblico, favoreciendo a los usuarios que realizarn sus viajes en menor tiempo y con mayor seguridad. La obra a la vez se armoniza con la necesaria proteccin del medio ambiente, para lo que se han tomado los recaudos correspondientes. En suma, se trata de una obra necesaria para el desarrollo de la Ciudad, y que se realiza en conformidad con la Constitucin de la Ciudad, la ley 2992 y dems legislacin vigente. Asimismo, a fs. 412/432 interpone recurso de reposicin y apelacin en subsidio contra la resolucin precautelar oportunamente dictada. Posteriormente, a fs. 438/486 la parte actora contesta el traslado de la documental acompaada por la demandada, y asimismo ampla la demanda y denuncia hechos nuevos. 6. Que, por otra parte, se incorporan presentaciones de la Asociacin Civil BASTA DE DEMOLER y del Sr. JUAN CARLOS DIMA, en ambos casos invocando el carcter de amicus curiae (fs. 341/355 y fs. 395/411). Asimismo se registra una presentacin suscripta por cinco legisladores de la Ciudad de Buenos Aires (RAFAEL GENTILI, JULIO RAFFO, CLAUDIO PRESMAN, FERNANDO SNCHEZ, y FABIO BASTEIRO) por la que ponen en conocimiento sin solicitar ser tenidos como parte una serie de manifestaciones referidas a la elusin del debate legislativo y violacin del sistema republicano de gobierno (fs. 499/501). 7. Que a su vez, en los autos MARINARO, NIDIA NOEM Y OTROS C/GCBA S/AMPARO, A-267-2013/0, cuyo objeto es similar al presente, los actores NIDIA MARINARO, RODOLFO LIVINGSTON y MNICA CAPANO, solicitan la declaracin de nulidad absoluta del decreto 555-GCBA-2012 y de los permisos y autorizaciones otorgados para la realizacin de la obra pblica Metrobus Corredor 9 de Julio. Sealan que la obra citada vulnera diversas normas sobre planeamiento urbano, genera daos irreparables sobre el patrimonio histrico de la Ciudad de Buenos Aires y genera serios perjuicios sobre el ambiente y el patrimonio cultural, paisajstico y arqueolgico. Afirman que se vulneraron tambin las normas que en materia de participacin ciudadana resultaban obligatorias respecto de la obra cuestionada. Sobre el punto sealan que los inscriptos en la audiencia pblica celebrada el da 6 de noviembre ppdo. No tuvieron acceso a la informacin relativa a los antecedentes del proyecto, ni a los pliegos, planos, grficos, estudios de impacto ambiental, etc., tal como consta en la respectiva versin taquigrfica.

En virtud de todo ello, peticionan el dictado de una medida cautelar urgente ordenando el cese de las obras (fs. 1/14, del expediente A-267-2013/0). Asimismo, luego amplan su presentacin y denuncian la remocin o posible destruccin de monumentos y esculturas situados en la traza de la Avenida 9 de Julio (fs. 25/26, del expediente A-267-2013/0). Sealan que ello no solamente constituye un grave dao al patrimonio urbano y arquitectnico de la Ciudad, sino que tambin se vulneran las atribuciones constitucionales de la Legislatura, a la que no se ha dado la correspondiente intervencin. En sntesis, en atencin a la afectacin de monumentos, esculturas y espacios verdes, peticionan la ampliacin de la medida precautelar ya otorgada, solicitando el cese de las tareas de demolicin, traslado modificacin y/o desplazamiento de esculturas, monumentos y plazoletas ubicados en la traza de la Avenida 9 de Julio. 8. Que en consecuencia, y tras haberse sustanciado el planteo de medida cautelar en los trminos del artculo 15 de la ley 2145, quedan los autos en condicin de resolver. 9. [LEGITIMACIN] Que a fs. 424/432 la demandada desconoci la legitimacin de los actores para interponer la demanda que da origen a estos actuados. Sin embargo, toda vez que las argumentaciones esbozadas para ello se limitan a replicar clichs sin vinculacin con el caso concreto y tampoco desarrollan siquiera mnimamente las razones por las que lo expresado en el resolutorio de fs. 357/359 resultara improcedente, corresponde estarse a lo all expresado al respecto sin mayores consideraciones y tener por legitimados a los actores en los trminos del segundo prrafo del artculo 14 de la Constitucin de la Ciudad. 10. [MEDIDAS CAUTELARES] Que cabe sealar que las medidas cautelares tienden a impedir que durante el lapso que transcurre entre la iniciacin del proceso y el pronunciamiento definitivo sobrevenga cualquier circunstancia que haga imposible o dificulte la ejecucin forzada o torne inoperante los efectos de la resolucin (cfme. Sala II del fuero, en autos La Rueca Portea SACIFIA c/GCBA s/otros procesos incidentales, Expte: EXP 4073/1). Su procedencia, conforme surge del artculo 15 de la ley 2145, se halla condicionada a que se acredite la apariencia o verosimilitud del derecho invocado por quien las solicita y el peligro en la demora, que exige evidenciar que la tutela jurdica que el actor aguarda de la sentencia definitiva pueda llegar a resultar intil por el transcurso del tiempo. Se exige, asimismo, que su dictado no frustre el inters pblico y que se fije una contracautela. Sentado ello, y previo a analizar la presencia en el caso de los requisitos habilitantes para el dictado de las medidas solicitadas, ha de recordarse que la Corte Suprema ha resuelto que la pretensin que constituye el objeto del proceso cautelar no depende de un conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida en el proceso principal, sino de un anlisis de mera probabilidad acerca de la existencia del derecho discutido. Ello es lo que permite que el juzgador se expida sin necesidad de

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

efectuar un estudio acabado de las distintas circunstancias que rodean toda la relacin jurdica (Fallos: 314:711, cons. 2; 306:2060, cons. 6 y 7) y que en ciertas ocasiones, tal como ocurre con las medidas de no innovar y en las cautelares innovativas, existen fundamentos de hecho y de derecho que imponen al Tribunal expedirse provisionalmente sobre la ndole de la peticin formulada, sin que quepa desentenderse del tratamiento de tales alegaciones so color de incurrir en prejuzgamiento (Fallos: 320:1633, considerando 9, citado por la Sala 2 de la Cmara del fuero al resolver en autos Asociacin Civil Casa Amarilla 2005 contra GCBA y otros sobre recusacin [ART. 16 CCAYT], Expte. 29.564/1, el 13 de junio de 2008). Ha de recordarse asimismo que el artculo 184 del cdigo de rito (aplicable en virtud de lo dispuesto en el artculo 28 de la ley 2145) autoriza a disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho o inters que se intentare proteger. 11. Que previo a ingresar al anlisis especfico de la peticin, ha de destacarse que dada la envergadura y trascendencia de la cuestin debatida en autos ha sido preocupacin del Tribunal contar con la mayor cantidad de elementos de conviccin con carcter previo a resolver respecto de la medida cautelar solicitada por los actores. As, se requirieron numerosos informes a diversos organismos administrativos, se ha dado a la parte demandada la mayor posibilidad de acreditar su actuacin, no slo solicitndole la remisin de la totalidad de los antecedentes administrativos, sino tambin corrindole traslado de la pretensin, en trminos del artculo 15 de la ley de amparo. Respecto del rol judicial en casos como el sub examine, se ha afirmado que la actuacin de los jueces no debe estar encaminada a sustituir la voluntad de las mayoras o minoras, sino asegurar el procedimiento para que ambas se expresen. La intervencin del Poder Judicial no debe ser, en este sentido, sustantiva, sino procedimental, garantizando los instrumentos de una expresin diversificada y plural, antes que sustituirlas mediante opiniones propias. Los jueces no pueden corregir decisiones de las mayoras que consideren incorrectas, o diferentes a lo que ellos opinen. En cambio, deben sostener las reglas de juego institucionales para que la mayora se desenvuelva dentro de la Constitucin (LORENZETTI, RICARDO LUIS; Teora del Derecho Ambiental, Buenos Aires, La Ley, 2008, p. 158). Asimismo, no debe soslayarse que, a pesar de la bilateralidad y el acotado marco de debate que se le ha impreso al trmite de la presente, lo que hoy aqu se resuelva no deja de constituir una medida cautelar, y por lo tanto, una decisin preliminar y provisoria en el marco de un proceso que se encuentra en sus inicios. Por tal motivo, no sern necesariamente objeto de anlisis o tratamiento en esta ocasin la totalidad de los planteos o argumentos desplegados en las respectivas demandas, sino nicamente aquellos sustanciales que a criterio del suscripto resulten idneos para fundar con la provisionalidad inherente a este estadio procesal la decisin que se adoptar respecto de la tutela cautelar urgente requerida en autos.

12. [VEROSIMILITUD EN EL DERECHO] Que efectuadas las aclaraciones que anteceden, corresponde analizar la presencia en el caso del requisito de verosimilitud en el derecho, para lo cual he de remitirme a la descripcin general del marco normativo aplicable ya efectuada a fs. 357/359, para abordar aspectos ms especficos de los planteos efectuados por los actores. A tal fin, y por razones de orden metodolgico, no analizaremos los cuestionamientos en el orden o expediente en que han sido expuestos, sino de modo conjunto en razn de su afinidad normativa o temtica. 12.1. [MODALIDADES DE LA OBRA] En las presentaciones obrantes en autos se advierten argumentos tendientes a impugnar la obra del Metrobus en base a su supuesta competencia con la Lnea C de subterrneos, al hecho de que no conectara efectivamente las terminales de Retiro y Constitucin, u otros aspectos de su implementacin (el tipo de vehculos que se desplazarn por los nuevos carriles exclusivos, si stos debieron ubicarse sobre las avenidas laterales, etc.). Sobre el punto, ha de sealarse que el anlisis de tales aspectos resultara en principio salvo supuestos de palmaria arbitrariedad o irrazonabilidad ajeno al resorte judicial, en tanto parecera ms propio del control de gestin (arts. 133 y 135 de la CCABA) por cuanto implica la evaluacin de la definicin del modo en que se desarrollan las polticas pblicas, que deben debatirse y adoptarse en los mbitos constitucional y legalmente competentes para ello (arts. 29, 80 y 104 de la CCABA; arts. 7, 8, 9 y 10 de la ley 2992; art. 28 de la ley 2930). 12.2. [AV. 9 DE JULIO Y PLAZA DE LA REPBLICA] Los actores puntualizan asimismo que las obras en curso destruyen el paisaje cultural urbano de la Av. 9 de Julio que constituye patrimonio cultural y simblico de la Ciudad y se refieren en trminos similares a la proyectada intervencin sobre la Plaza de la Repblica. Refieren diversas normas constitucionales protegen el paisaje (arts. 41, CN y arts. 26 y 27, CCABA) y que las leyes 1227 y 2930 de la Ciudad contemplan asimismo la preservacin de aquellas reas, paisajes, monumentos, edificios y otros elementos urbanos de relevante valor histrico, esttico, simblico y/o testimonial (art. 11, ley 2930). Al respecto es menester precisar que si bien la ley 1227 en su artculo 4 prev que los sitios o lugares histricos, un conjunto de construcciones o espacios pblicos determinados puedan constituir Patrimonio Cultural de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (PCCABA), sus propias disposiciones exigen la existencia de una determinacin particular y especfica para otorgar un grado de proteccin como el que los actores pretenden asignar al rea involucrada en la obra impugnada. As, el artculo 9, inciso a de la ley 1227, prescribe cules son los bienes de inters cultural que conforman el PCCABA. Se trata de aquellos declarados tales por la Comisin Nacional de Museos, Monumentos y Lugares Histricos y los que consagre la Legislatura de la Ciudad en ejercicio de sus competencias especficas. De modo concordante, el inciso a.2. y a.3. del artculo 11 de la ley 2930 (Plan Urbano Ambiental) exige completar el relevamiento, inventario, sancin y

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

reglamentacin de las reas, edificios y otros objetos que restan ser caracterizados como distritos de proteccin patrimonial as como de los edificios y otros objetos urbanos y paisajsticos que requieren proteccin. Ahora bien, en tal contexto, toda vez que no existira una decisin expresa de los rganos competentes que asigne algn grado de proteccin patrimonial integral a la Avenida 9 de Julio como tal, y que sta ha sido objeto de numerosas intervenciones la ltima en el ao 2006 en diversos aspectos que fueron modelando su fisonoma a lo largo de los aos, no correspondera tener por acreditada sobre este punto la verosimilitud en el derecho que exige el artculo 15 de la ley 2145. Lo propio puede predicarse de la Plaza de la Repblica. Es que, ms all del fuerte componente simblico que junto con el Obelisco posee para los porteos (y los argentinos en general) como punto de celebraciones masivas, lo cierto y concreto es que: a) tampoco pesa sobre ella alguna catalogacin o norma de proteccin patrimonial que la torne intangible; b) sus morfologa y extensin han variado en uno u otro sentido a lo largo de los aos (recin en 1978 habra adquirido su fisonoma actual) y c) si bien el proyecto prev un recorte de sus veredas, tambin la estira en direccin Norte y Sur. Por ltimo, consta asimismo en la documentacin remitida por la demandada que la Direccin General de Interpretacin Urbanstica inform que las obras propuestas no afectan los valores patrimoniales del Eje Av. De Mayo (APH 1) y que dentro del sector Plaza de la Repblica se ubica el Obelisco que se halla propuesto a catalogar con nivel de proteccin integral, sin que las obras propuestas afecten los valores patrimoniales del inmueble (dictamen 3444-DGIUR-2012, fs. 253 del expediente administrativo 1921629/2012). 12.3. [TRASLADO DE MONUMENTOS] Afirman los actores que en virtud de la realizacin de la obra que cuestionan, se estn trasladando esculturas, obras de arte y placas para lo cual sera necesaria la intervencin de la Legislatura en virtud de lo dispuesto en el artculo 81, inciso 7 de la Constitucin de la Ciudad. Destacan que los monumentos no podran cambiarse de lugar como fichas mviles sobre un tablero y se interrogan sobre si podra pensarse en mudar la estatua de los espaoles a Corrientes y Esmeralda en mudar el Obelisco dos cuadras ms all para no dificultar el trnsito con la plazoleta que lo rodea (fs. 4, expte. A 2672013/0). En este aspecto, resulta necesario recordar que, efectivamente, la Constitucin de la Ciudad reserva a la Legislatura con mayora absoluta de sus miembros la facultad de imponer nombres a sitios pblicos, disponer el emplazamiento de monumentos y esculturas y declarar monumentos, reas y sitios histricos (art. 81, inc. 7, CCABA). Sin embargo, a priori no se advertira que se estuviesen afectando en este caso las facultades del rgano representativo, en tanto no existen elementos de prueba

agregados en autos que permitan presumir que se estn emplazando nuevos monumentos o esculturas sin la correspondiente venia legislativa. Por otra parte, los desplazamientos de esculturas que denuncian los actores y forman parte del proyecto cuyas detalladas actuaciones obran en el legajo no se apartaran en principio de los cnones en que fueron oportunamente aprobados por la Legislatura, en tanto mantienen su emplazamiento en la interseccin de la Avenida 9 de Julio y las respectivas arterias en que antes se encontraban. De tal modo, y en tal contexto fctico, la ausencia de una nueva intervencin legislativa con una mayora agravada no aparecera razonablemente como un elemento que pudiese invalidar lo actuado en este aspecto por la Administracin. 12.4. [RESTOS ARQUEOLGICOS Y MONUMENTOS NACIONALES] Los actores NIDIA MARINARO, RODOLFO LIVINGSTON y MNICA CAPANO solicitan, en razn de la existencia de restos arqueolgicos y Monumentos Histricos Nacionales, la inmediata paralizacin de las obras hasta tanto tomen intervencin el Instituto Nacional de Antropologa y Pensamiento Latinoamericana y la Comisin Nacional de Monumentos Histricos, Museos y Lugares Histricos (ver fs. 8 vta. y ss. del expte. A267-2013/0). Fundan tal pretensin en las disposiciones de las leyes 1227 de la Ciudad y 25.743 de la Nacin. Ahora bien, de la propia normativa invocada y las circunstancias especficas de la obra, no se advertira que en el caso concreto resultase obligatoria la intervencin previa de los organismos requeridos. En efecto, si bien la ley 1227 establece que el Patrimonio Cultural de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires estar integrado por zonas arqueolgicas constituidas por sitios o enclaves claramente definidos, en los que se compruebe la existencia real o potencial de restos y testimonios de inters relevante (art. 4, inc. F), la determinacin de un espacio incluso las zonas arqueolgicas como PCCABA se produce como ya se ha sealado tras su declaracin expresa como tal por parte de los rganos competentes (art. 9, inc. A), lo que no habra sucedido respecto del rea en que se desarrolla la obra en cuestin. Tampoco de la ley 25.743 se desprenderan mayores elementos para acceder a lo solicitado, en tanto no se trata de trabajos en un yacimiento arqueolgico o paleontolgico ya reconocido e incluido en el registro correspondiente, y la norma prev por lo general la intervencin posterior de los rganos competentes, ante la obligatoria denuncia que deben efectuar quienes efecten el hallazgo de cualquier yacimiento, objeto arqueolgico o resto paleontolgico (arts. 11, 13 y 40). Sin perjuicio de lo expuesto, y no obstante el carcter asertivo con que los actores refieren la existencia de restos arqueolgicos, no individualizan o brindan mayores precisiones respecto de alguna situacin en particular que pudiese abonar razonablemente la adopcin al respecto de una medida precautoria de la entidad de la que requieren. En esta inteligencia no debe soslayarse que, conforme el artculo 2 de la ley 25.743, forman parte del Patrimonio Arqueolgico las cosas muebles e inmuebles o

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

vestigios de cualquier naturaleza que se encuentren en la superficie, subsuelo o sumergidos en aguas jurisdiccionales, que puedan proporcionar informacin sobre los grupos socioculturales que habitaron el pas desde pocas precolombinas hasta pocas histricas recientes, en tanto que forman parte del Patrimonio Paleontolgico los organismos o parte de organismos o indicios de la actividad vital de organismos que vivieron en el pasado geolgico y toda concentracin natural de fsiles en un cuerpo de roca o sedimentos expuestos en la superficie o situados en el subsuelo o bajo las aguas jurisdiccionales. En este punto, no pueden asimismo perderse de vista determinadas circunstancias que sin perjuicio de la referida obligacin legal de denunciar cualquier hallazgo permitiran concluir que no corresponde acceder a la tutelar requerida en este aspecto. En primer lugar, surge de las actuaciones que detallan las particularidades del proyecto, el carcter eminentemente superficial de la obra que no requerira de grandes excavaciones; y en segundo trmino, el hecho que se desarrolle en una zona de la Ciudad que ha sido objeto en el pasado de mltiples intervenciones de infraestructura que han requerido ingentes movimientos de suelos, tales como extensas playas de estacionamiento subterrneas, lneas de trenes subterrneos (en la zona de la Plaza de la Repblica se superponen en profundidad las lneas B, C y D), caeras, etc. Por ltimo, tampoco de las disposiciones de la ley 12.665 y su decreto reglamentario, se aprecia que la presencia en el rea de edificios que han sido declarados Monumentos Histricos Nacionales, requiera dadas las caractersticas de la obra en ejecucin a priori, la intervencin previa de la Comisin Nacional de Museos, Monumentos y Lugares Histricos. 12.5. [ARBOLADO] Que tal como ya se ha sealado precedentemente no existe respecto de las reas en las que se desarrolla la obra del Metrobus - Corredor 9 de Julio alguna norma que imponga algn grado especfico de proteccin patrimonial o ambiental. En efecto, a excepcin de su interseccin con la Avenida de Mayo (comprendida en la APH N1), el legislador no ha previsto respecto de la zona ningn conjunto especfico de prescripciones que deban atenderse en orden a la conservacin de determinadas caractersticas que se estimasen merecedoras de preservacin. As, todo lo atinente al tratamiento del arbolado pblico all existente se rige, en principio, por las previsiones de la ley 3263. De este modo, la situacin se diferencia de por ejemplo la existente en la Plaza Intendente Alvear toda vez que la ley 3106 (APH 14 Recoleta), dispone expresamente entre otras medidas tuitivas que en el rea que delimita, se prohbe la tala o trasplante de las especies vegetales. En este contexto, la norma vigente aplicable al caso aprobada por el Poder Legislativo prev expresamente bajo ciertas condiciones la posibilidad del trasplante, tala o extraccin de rboles con motivo de la realizacin de obras pblicas o trazado de servicios pblicos (artculo 14, inc. b y c; artculo 15, inc. d y e). Entre esas condiciones se encuentra la de realizar una previa evaluacin tcnica de los ejemplares a afectar (art. 10, ley 3263); que el personal afectado a las

tareas de evaluacin tcnica, plantacin, poda, trasplante o tala, o cualquier intervencin sobre el arbolado pblico, deber estar habilitado para la realizacin de las mismas mediante capacitaciones y evaluaciones sobre cada labor (art. 11, ley 3263) y que debern reponerse los rboles que no reaccionen al trasplante (art. 14, ley 3263). Asimismo, el artculo 15 in fine establece que siempre que no mediaran situaciones excepcionales que no admitan demora, se deber fijar un cartel junto al ejemplar a ser extrado o talado por el plazo de diez (10) das corridos, en el que se informe sobre las circunstancias que motivan la decisin respectiva, indicando las vas de contacto con la autoridad competente. Ahora bien, tras la recepcin de los informes requeridos a fs. 356 a la demandada, es posible arribar a algunas preliminares conclusiones respecto al modo en que fue aplicada en el caso la normativa vigente en la materia. En primer lugar el Estudio Tcnico de Impacto Ambiental (art. 9, inc. c, ley 123, ver fs. 31 y ss. del expediente administrativo 1921629/2012, en adelante EA) contiene un relevamiento detallado de los ejemplares afectados por la obra propuesta, as como su trasplante preferentemente en el rea, y la plantacin de nuevos rboles en los nuevos canteros separadores que se instalarn en los carriles centrales de la Avenida 9 de Julio. Asimismo contempla un programa de manejo de la vegetacin con el objetivo de asegurar el adecuado majeo de la vegetacin existente a trasplantar y a incorporar, a fin de evitar y/o minimizar prdidas o daos a los ejemplares arbreos. Detalla que para su instrumentacin el contratista contar con la asistencia continuada de un especialista en el tema cuya responsabilidad ser la planificacin y supervisin de las acciones a realizar con relacin a la vegetacin y que dichas acciones debern ajustarse a los criterios definidos por la Direccin General de Arbolado del GCBA, en el marco de la normativa vigente. Por nota NO-2012-01990488-DGARB (ver fs. 69, EA) la Direccin General de Arbolado detall las variedades y cantidades de rboles afectados por la obra y seal que a excepcin del eucalipto (1), la araucaria (1) y los ombes (3),el resto de las especies presentan una buena respuesta al trasplante, siempre y cuando el mismo se efecte durante el perodo ms apropiado para ello y respetando las reglas del arte, antes, durante y despus de las tareas de trasplante. Asimismo seal que, al igual que en otras obras viales, deber procederse a: a) evaluar individualmente cada uno de los ejemplares afectados por la obra, determinndose su situacin y la conveniencia de su trasplante o sustitucin; b) en el caso de trasplante, los ejemplares involucrados sern reubicados en reas verdes lo ms prximas a los sitios de implantacin originales; c) las especies que por sus caractersticas propias o por su condicin no resulten aptas o convenientes para su trasplante sern extradas y compensadas con ejemplares jvenes segn la metodologa establecida ad hoc; d) los ejemplares resultantes de la compensacin ambiental sern empleados en la reforestacin de las proximidades de la zona afectada por la obra; e) las especies a incorporar en la obra sern consideradas en el clculo compensatorio definitivo. Todos estos elementos fueron tenidos expresamente en cuenta por el presidente de la Agencia de Proteccin Ambiental de la Ciudad al otorgar por resolucin 1-APRA-2013 la Declaracin de Impacto Ambiental al proyecto y su

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

correspondiente Certificado de Aptitud Ambiental (arts. 28 y 30 de la ley 123, ver fs. 312, EA). Adems, constan tambin entre la documentacin reservada en Secretara, las planillas de inspeccin suscriptas por el Ing. JORGE FIORENTINO realizadas sobre los rboles afectados por la Direccin General de Arbolado y las respectivas disposiciones de fecha 28 de enero ppdo. por las que la misma dependencia autoriz a la empresa SEOB S.A. la realizacin de las tareas de trasplante y extraccin. Se inform asimismo que en el rea afectada por la obra no existe ningn ejemplar botnico catalogado como rbol histrico o notable en los trminos del artculo 20 de la ley 3263 (ver fs. 387) y que el total de rboles al finalizarse la obra ser superior al actualmente existente. De lo expuesto se desprende que, sin que lo que aqu se expone implique abrir juicio respecto de la oportunidad, mrito y conveniencia de las decisiones adoptadas respecto del arbolado pblico existente en los espacios parquizados de la Av. 9 de Julio o pueda superar la aversin que produce la imagen de la extraccin de un rbol de gran porte, no constaran elementos para afirmar que la decisin adoptada al respecto por las autoridades competentes se haya apartado de modo manifiestamente arbitrario o ilegtimo de las normas vigentes en la materia. Sin perjuicio de ello, ha de recordarse que tal como lo exigen los artculos 10, 11 y 12 de la ley 3263 y se ha remarcado en las actuaciones administrativas la tarea relativa a las intervenciones sobre el arbolado deben realizarse por parte de especialistas, respetando las reglas del arte, antes, durante y despus de las tareas de trasplante y en el perodo ms apropiado para ello. En este punto, no puede dejar de sealarse que la demandada no ha acompaado informacin, actuacin o dato alguno de quin o quines son los especialistas idneos que estaran llevando a cabo o supervisando las tareas a efectuar sobre el arbolado afectado por la obra, informacin que no podra desconocer en virtud de la obligacin que sobre ella pesa al respecto (arts. 11 y 12 de la ley 3263). Tambin resulta un dato relevante que el cronograma de tareas presentado en el Estudio Tcnico de Impacto Ambiental respecto del cual se efectu la evaluacin ambiental habra previsto la realizacin de las intervenciones sobre el arbolado para el mes de octubre de 2012 (ver fs. 38 del Estudio presentado a fs. 31 del EA). Por ltimo, no consta tampoco que se haya dado cumplimiento a lo previsto en el ltimo prrafo del artculo 15 de la ley 3263, omisin que se vera agravada por la nocturnidad de las intervenciones efectuadas sobre el arbolado pblico. 12.6. [ESPACIOS VERDES] Que el constituyente porteo ha sido muy cuidadoso y detallista en lo que respecta a las disposiciones que se refieren al medio ambiente en general y a los espacios verdes en particular. Ms especficamente, el inciso 4 del artculo 27 de la CCABA impone como uno de los fines de la poltica ambiental de la Ciudad la preservacin e incremento de los espacios verdes, las reas forestadas y parquizadas, parques

naturales y zonas de reserva ecolgica. Asimismo, prev en su artculo 29 la elaboracin de un Plan Urbano Ambiental, que actualmente dispone respecto de los espacios pblicos la necesidad del mejoramiento funcional y ambiental de los parques, plazas y paseos existentes y ampliacin de la oferta a escala urbana y barrial a travs de, entre otras acciones, la creacin de nuevas plazas, plazoletas y patios de juego en relacin adecuada a la densidad poblacional de las diversas zonas (art. 9, ley 2930). La misma norma destaca la defensa, regulacin y control de niveles de calidad ambiental y paisajstica del espacio pblico, a travs de () parquizar y forestar las avenidas de intenso trnsito vehicular (art. 9, inciso f, 2). El reconocido dficit que la Ciudad posee en materia de superficie de espacios verdes por habitante en comparacin con las recomendaciones de los organismos internacionales, dan fundamento a las normas reseadas y consagran en la Ciudad de Buenos Aires un verdadero principio de no regresividad en materia de superficies verdes parquizadas, fundamentalmente en sus reas ms intensamente ocupadas. En este contexto fctico y normativo es que habrn de analizarse los planteos que efectan los actores respecto de la disminucin de espacios verdes a su criterio ilegalque implicara la obra Metrobus Corredor 9 de Julio. En primer lugar, y tal como se seala en el Estudio Tcnico de Impacto Ambiental (fs. 31 y ss., expediente administrativo 1921629/2012, en adelante EA), resulta conveniente recordar que la Avenida 9 de Julio es consecuencia de una importante operacin de renovacin urbanstica de larga data, pero desarrollada entre 1930 y 1970, cuyo propsito fue la creacin de una avenida-parque que entre otros, tena por objetivo incorporar espacios verdes a la ciudad (ver fs. 8 del Estudio). El mismo Estudio, contina afirmando que en relacin a los espacios verdes, la Av. 9 de Julio con su caracterstica de avenida parquizada, conforma un importante aporte a los espacios verdes, a partir de sus canteros laterales y centrales (ver fs. 12 del Estudio). Del cotejo a simple vista de los planos anejados a las actuaciones administrativas acompaadas por la demandada, se desprende que ms all de los recortes parciales que se efectan en las veredas de plazoletas laterales, la obra proyectada afecta integralmente al menos diez (10) de las plazoletas centrales parquizadas existentes en la Av. 9 de Julio, tanto en su extremo Norte como Sur. No nos referimos los pequeos canteros que existan entre las Avenidas Belgrano y Crdoba, sino a las extensas plazoletas (alrededor de 18 a 20 metros de ancho por una cuadra de largo) parquizadas existentes entre Avenida Belgrano y Carlos Calvo por el Sur; y Avenida Crdoba y Arenales por el extremo Norte, que en los trminos del proyecto en ejecucin pierden ms de la mitad de su superficie y de modo completo y total su carcter de espacio verde parquizado. Si bien tales espacios verdes no se encuentran expresamente catalogados como distritos UP (Urbanizacin Parque) en el Cdigo de Planeamiento Urbano, son los propios rganos especializados de la Administracin quienes afirman que igualmente deben ser considerados bajo la afectacin de distritos Urbanizacin Parque (fs. 300 del EA, ver tambin la foja que en copia certificada obra sin foliar agregada a continuacin de la fs. 30 del EA).

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

Sobre el tema no se expide el Estudio Tcnico de Impacto Ambiental agregado a las actuaciones administrativas a fs. 31 y ss. Sin embargo, una Adenda posterior (fs. 72, EA) incluye en su Matriz de Impactos Ambientales el rubro reas verdes y evala como impacto negativo leve y permanente la disminucin que se opera tras la finalizacin del proyecto (fs. 73 y 81, EA). En efecto, a fs. 81 (EA) expresamente se refiere que la reconversin de las plazoletas para la instalacin de las Estacionesparador conlleva una reduccin de las REAS VERDES parquizadas existentes, incluso considerando la compensacin que significara la construccin de los nuevos bulevares de 2,5 metros de ancho. Sin perjuicio de la identificacin de este impacto negativo permanente, no se advierte que el Estudio haya descripto al respecto las medidas previstas para reducir, eliminar o mitigarlo, tal como lo prescribe el artculo 19 de la ley 123. Tampoco puede corroborarse que la autoridad administrativa hubiese formulado observaciones de ningn tipo al respecto, ni subsanado tales omisiones, en las instancias procedimentales pertinentes, esto es, en ocasin de formular el dictamen tcnico (art. 21, ley 123; fs. 95 EA) o al otorgar la Declaracin de Impacto Ambiental y el Certificado de Aptitud Ambiental (arts. 27, 28 y 30 de la ley 123; fs. 312 y ss. EA). En este estado de cosas, el proyecto vulnerara el mandato constitucional de no reduccin de espacios verdes contenido en el artculo 27 de la CCABA. Es que, si bien resulta indiscutible la necesidad de brindar soluciones al problema del trnsito sobre todo privilegiando los mtodos colectivos de transporte, lo cierto es que si stas implican sacrificar importantes superficies de espacios verdes parquizados en las zonas ms densamente utilizadas de la Ciudad, difcilmente pueda calificrselas como sustentables (art. 7, ley 2930). Los numerosos y detallados estudios realizados respecto al trnsito y transporte de la Ciudad agregados a la causa dan cuenta coincidentemente de un aumento progresivo e incesante del parque automotor que circula por la Ciudad. De tal modo, la solucin a un problema generado por una variable en constante aumento no puede pasar por la disminucin de otro elemento (espacios verdes) cuyo nmero es esttico y escaso. Resulta evidente que tal camino slo conduce al progresivo sacrificio de un bien (espacios verdes) por otro (trnsito fluido u ordenado). En la Ciudad de Buenos Aires no resultara constitucionalmente tolerable la opcin calles vs. espacios verdes. Las opciones que siempre otorga la tcnica y la creatividad de los funcionarios y responsables polticos de la gestin deben encontrar soluciones que concilien los intereses en juego sin que uno implique la anulacin del otro. 13. [PELIGRO EN LA DEMORA] Que con relacin al peligro en la demora, cabe destacar que a fin de que resulten admisibles las medidas cautelares, la doctrina y la jurisprudencia exigen la concurrencia de ambos requisitos, si bien puede alguno de ellos encontrarse morigerado por la fuerte presencia del otro. En efecto, se ha sostenido que los presupuestos mencionados se relacionan de tal modo que, a mayor verosimilitud del derecho, corresponde no ser tan

riguroso en la apreciacin del peligro del dao y viceversa- cuando existe el riesgo de un dao extremo e irreparable la exigencia respecto del fumus se puede atemperar (en este sentido, Sala II del fuero, in re Banque Nationale de Pars c/GCBA s/amparo [art. 14 CCBA], expte. EXP-6, del 21/11/2000 y Sala I del fuero, en autos Ticketec Argentina S.A. c/GCBA del 17/7/2001). Considero que, en el caso, el peligro en la demora estara dado por el hecho alegado por los actores, y de pblico y notorio conocimiento, consistente en la extraccin de numerosos ejemplares que integran el arbolado pblico de la Avenida 9 de Julio sin la adecuada adopcin al respecto la totalidad de los recaudos previstos en la ley 3263 y en la proyectada disminucin en la superficie de espacios verdes parquizados. As, en este estado preliminar de la causa, y ante la posibilidad de que se consumen daos de irreparable o muy difcil subsanacin ulterior, he de tener por configurado preliminarmente el requisito del peligro en la demora. Al respecto ha de recordarse que, como una derivacin necesaria del mandato constitucional de preservar el medio ambiente (art. 41 CN y 26 CCABA), rigen en la materia los principios de precaucin y prevencin expresamente receptados por el art. 4 de la Ley General del Ambiente 25.675, norma de presupuestos mnimos en la materia y aplicable por ello a todas las jurisdicciones de la Repblica 14. [INTERS PBLICO] Que tampoco la concesin de la medida preventiva solicitada implica una frustracin del inters pblico. Por el contrario, estimo que el principal inters a tutelar en el caso radica en asegurar la no frustracin de la adecuada proteccin de los bienes colectivos involucrados en autos en los trminos de las normas constitucionales y legales referidas que han merecido un calificado tratamiento por parte del constituyente y los rganos representativos; todo ello con especial consideracin del particular contexto fctico en que se han desarrollado estas actuaciones con una obra pblica de envergadura en plena ejecucin en una de las principales avenidas de la Ciudad. 15. [CONTRACAUTELA] Que en cuanto a la contracautela requisito previsto expresamente en el art. 15, inc. 'd', ley 2145 cabe puntualizar que, en general, la contracautela debe guardar relacin con la eventual responsabilidad del solicitante de la medida, razn por la cual, al momento de su fijacin, debe analizarse no slo la presencia de los presupuestos genricos de la medida ordenada, sino adems la magnitud del menoscabo patrimonial que pudiera derivarse de ella (FENOCHIETTO, CARLOS E., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin comentado, anotado y concordado, Astrea, Buenos Aires, 1999, t. 1, pgs. 716). Pero a su vez, no debe perderse de vista el mandato legislativo enraizado en el derecho de defensa en juicio que garantizan los arts. 18, C.N.; y 13, inc. 3, CCABA de conformidad con el cual no pueden exigirse fianzas, cauciones o contracautelas que tornen ilusorio el derecho que se pretende hacer valer (art. 6, segundo prrafo, ley 7). As, a la luz de lo expuesto, he de concluir que atento la naturaleza de los derechos involucrados resulta suficiente la caucin juratoria ofrecida por los actores en su escrito de demanda, y se la tiene por prestada con tal manifestacin. Para ello no puede dejar de considerarse, por un lado, que la parte actora no procede en defensa de

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

un inters individual y exclusivo, sino en proteccin de un derecho de incidencia colectiva cuya titularidad corresponde a todo habitante; y, por el otro, el peligro en la demora, y que tambin se halla reunida en medida suficiente la verosimilitud del derecho (en igual sentido, Sala 1 de la Cmara del fuero en autos Pusso, Santiago contra GCBA sobre otros procesos incidentales, Expte.: EXP 26089/1, del 26 de septiembre de 2007). 16. Que toda vez que la medida precautelar dispuesta a fs. 357/359 agota sus efectos con el dictado de la presente resolucin, resulta inoficioso expedirse respecto del planteo de revocatoria con apelacin en subsidio interpuesto a su respecto por la demandada a fs. 424/432, as lo decido. Por todo lo expuesto, cautelarmente RESUELVO: I. ORDENAR al Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que se abstenga de reducir la superficie de espacios verdes parquizados con motivo de la ejecucin de la obra en cuestin. II. ORDENAR al Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que previo a reiniciar las intervenciones sobre el arbolado pblico existente en el rea afectada a la obra Metrobus Corredor 9 de Julio acredite fehacientemente ante el Tribunal: a) que la totalidad del personal interviniente se encuentra debidamente capacitado para tales tareas; b) la participacin de un especialista en la materia acompaando al tribunal sus datos y antecedentes profesionales; c) la supervisin de todo el proceso por parte de un reconocido organismo pblico especializado en la materia que pueda dar cuenta ante el Tribunal del cabal cumplimiento de las reglas del arte, antes, durante y despus de las tareas de trasplante; d) haber dado cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 15 in fine de la ley 3263 y e) un detalle del destino de los rboles trasplantados y la cantidad, especie y ubicacin proyectada de la totalidad de los nuevos ejemplares a implantar. III. Tener por prestada la caucin juratoria ofrecida en el escrito de inicio. Regstrese, notifquese con carcter de urgente con habilitacin de das y horas inhbiles. Fdo. GUILLERMO SCHEIBLER. Juez. Juzgado en lo Contencioso Administrativo y Tributario N14 Poder Judicial de la Ciudad de Buenos Aires