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LA CIENCIA DEL DERECHO COMERCIAL. CONCEPTO.

El derecho comercial es el conjunto de normas jurdicas que regulan la materia comercial. Puede adelantarse, sin perjuicio de depurar luego el concepto que todo elemento de hecho perteneciente al comercio (a sus negocios, objetos y sujetos) se llama materia de comercio.
CONTENIDO. UBICACIN DENTRO DEL DERECHO PRIVADO PATRIMONIAL.

Para Rocco, Ascarelli y Fontanarrosa: constituye materia comercial todo supuesto de hecho que la ley considera mercantil. Para Garrone, con la observacin de la realidad econmica, a la que se aplica el derecho mercantil, nos demuestra que su contenido se estructura conforme a 3 elementos esenciales: 1. El empresario: Es el elemento personal. Puede definirse como persona fsica o jurdica que, en nombre propio y por s, o por medio de otro, ejercita organizada y profesionalmente, una actividad econmica dirigida a la produccin o mediacin de bienes o de servicios para el mercado. El derecho le atribuye un status especial. 2. La empresa: (art. 6 ley de contrato de trabajo): Organizacin de factores de produccin, destinados a la produccin de bienes y servicios. 3. Y la actividad externa y conjunta de ambos: Es relevante porque al ser profesionalmente realizada atribuye al sujeto agente un status especial; porque para hacerla posible surgen principios e instituciones tambin especiales y, finalmente, porque la explotacin de esta actividad se concreta en la realizacin de un conjunto de actos y en la estipulacin de negocios jurdicos con quienes se ponen en relacin con el empresario en razn de la actividad econmica explotada por ste. La especialidad de las exigencias que estos elementos hacen surgir (inexistentes en el resto del derecho privado) justifican la especialidad de la disciplina (especialidad por razn de la materia). El concepto de derecho comercial se enmarca en el campo de las relaciones entre economa, sociedad y derecho, hacindolo entrar en gran extensin en el calificativo sistemtico y conceptual que se expresa en los trminos del derecho patrimonial. Pero si hay algo que caracteriza al derecho mercantil moderno es el proceso de su des privatizacin, o, para decirlo de otra manera, la penetracin sectorial de intereses generales en las normas mercantiles vinculadas con las relaciones privadas. Ello tiene su explicacin; si concebimos el derecho mercantil moderno como el derecho de la empresa y la actividad empresarial, y si la empresa ha sido, en los pases industriales de Occidente, el principal instrumento del desarrollo econmico y cambio social, desde la Revolucin Industrial, hasta nuestros das, no puede dudarse que se ha producido en la mitad del siglo, una transformacin institucional de la empresa en la sociedad moderna. Los cambios del contexto que caracterizaron el desarrollo de la sociedad industrial, y la pos industrial, generaron nuevas necesidades fundamentales de la sociedad, las cuales acentan la funcin social de la empresa adoptando nuevos valores y nuevas normas
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que respondan a esa finalidad. Por su parte, los empresarios, en la faz dinmica y activa de la actividad empresarial, han producido nuevas formas de contratacin y vinculacin (econmica y jurdica) en diferentes maneras de formulacin de los contratos de empresa, muchos de los cuales no se encuentran contemplados en las diversas legislaciones. En sntesis, el derecho mercantil actual se desarrolla en una concepcin predominantemente subjetiva, como derecho de la empresa, pero insertos en una realidad econmica y social que lo tie con elementos de derecho pblico, en la funcin social que sus instituciones cumplen dentro de sus comunidades, como disciplina que regula los principales instrumentos del desarrollo econmico y el cambio social. El derecho comercial se ubica dentro del derecho privado patrimonial, debido a su estrecha vinculacin con las restantes normas del derecho privado, especialmente con el derecho civil. El concepto de derecho comercial se enmarca en el campo de las relaciones entre Economa, Sociedad y Derecho. Pero si hay algo que caracteriza al Derecho Mercantil es el proceso de su des privatizacin. La figura del comerciante es reemplazada por el fenmeno de la Empresa. La sociedad industrial y post-industrial, generaron nuevas necesidades fundamentales de la sociedad, las cuales acentan la funcin social de la empresa. El derecho mercantil actual se desarrolla en una concepcin predominantemente subjetiva, como Derecho de empresa, pero insertos en una realidad econmica y social que lo tie con elementos de Derecho Pblico, en la funcin social.
EL LLAMADO DERECHO ECONMICO.

Se ha sealado la falta de correspondencia entre el sistema econmico y el sistema jurdico, cuyo progresivo distanciamiento constituye un factor negativo en el progreso del derecho se intenta a travs del llamado derecho econmico, lograr la posibilidad de sistematizar y fijar los lmites de una nueva categora o forma jurdica. La Primera Guerra Mundial puso de manifiesto la insuficiencia del liberalismo econmico para ordenar la economa en pocas de crisis. Las exigencias blicas conducen a la elaboracin precipitada de un derecho excepcional, de urgencia y de carcter transitorio. Surge as, un derecho econmico como consecuencia del nuevo orden jurdico y se revelara como muy evidente en los Estados intervencionistas, econmicamente hablando. Sera el derecho de la ordenacin econmica. Para algunos, esta nueva categora tendra tanto carcter pblico como privado. Posteriormente se lo vera como que la economa constituye el objeto esencial del derecho econmico y llegamos as al concepto de que es el derecho de la ordenacin econmica. Para cierto sector doctrinal, la empresa, constituye la mocin clave, el ncleo cristalizador del d econmico. MARCOS Sebastin: Sistema de normas jurdicas que regulan las actividades de mercado, las empresas y otros agentes econmicos, que se dan en el mercado, para realizar metas u objetivos de poltica econmica. El derecho comercial es una disciplina que no ha nacido a partir del derecho civil, sino que constituye un conjunto de normas, que pretendieron desde su nacimiento histrico, regular una situacin nueva.
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Es una rama autnoma, con ciertos principios peculiares, algunos explcitamente manifestados y otros que surgen de la estructura general de la legislacin mercantil. No slo razones cientficas imponen admitir tal autonoma, sino tambin motivos de orden prctico.
AUTONOMA CIENTFICA, DIDCTICA Y LEGISLATIVA.

Se da cuando el estudio de esa rama tiene un mtodo propio de investigacin y una materia sobre la cual recae. Es un hecho en nuestro pas y en otros pases del mundo, que tienen unificacin con el civil, que la autonoma didctica (ENSEANZA), sigue estudindose por separado de otras ramas del derecho. Autonoma legislativa: es cuando las leyes relativas a dicha materia deban ser coordinadas en un cuerpo separado de normas. Existe en nuestro pas, pero no es de todo modo absoluta, porque en el sistema de los actos jurdicos, obligaciones y contratos en los cuales la remisin al derecho civil es obligada, existiendo de hecho una integracin plena entre estas ramas del derecho privado. Estamos en un periodo de transicin respecto a la autonoma legislativa, ya que se observan en el mundo fenmenos recibidos y aceptados de unificacin del derecho privado, y en nuestro pas, concretas unificaciones legislativas.
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL.

Al referirnos a las fuentes del derecho, lo haremos en el sentido de forma de manifestarse la norma jurdica (ley, decreto, reglamento). Entendiendo por ello, los rganos reconocidos expresamente como fuentes de derecho, siendo su nota distintiva que obligan por un mandato de un ordenamiento legislativo determinado y su objeto especifico, la creacin de una regla destinada a imprimir una direccin en la vida jurdica. Generalmente se admiten 2 fuentes formales del derecho: La ley y la costumbre. Pero algunos autores reducen todas las fuentes a las fuentes formales a la ley en tanto q otros aumentan su nmero, agregando a las mencionadas, la jurisprudencia, la doctrina, los principios generales del derecho, las leyes extranjeras, la equidad, la analoga y la naturaleza de los hechos. La ley: Ley comercial es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la propia ley considera mercantil en cuanto ha sido dictada con el fin de regular principal y directamente dicha materia mercantil. En esta definicin caben dos categoras de leyes: a. Las que regulan exclusivamente la materia mercantil, aplicables nicamente a negocios comerciales y no susceptibles de ampliacin a relaciones civiles (ej.: normas aplicables a las letras de cambio, comercio martimo, etc.) y b. Las que regulan principal y directamente, pero no exclusivamente, materias mercantiles y aplicables analgicamente a la materia civil. Usos y costumbres: Generalmente se reconoce a la costumbre como la primera y exclusiva fuente histrica del derecho, ella puede ser definida como la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.

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Hay que distinguir la costumbre de los usos del comercio. En tanto que la costumbre jurdica obliga a su cumplimiento en virtud de su propia fuerza interna que infunde a todos los individuos el sentimiento de su necesaria vigencia, los usos no alcanzan a obtener semejante fuerza coactiva y su cumplimiento queda librado a la conveniencia o inters de los sujetos o bien a alguna disposicin legal que a ellos se refiera; pero en tal caso la necesidad de la aplicacin del uso no deriva de su propia fuerza interna, sino de la norma legal q la establece. Requisitos: (uniforme, frecuente, general, constante, de conciencia obligatoria). No se admite en ningn caso CONTRA LEGEM (contra la ley, se necesita norma escrita). La ley se refiere al uso de SECUNDUM LEGEM (legales, de derecho o interpretativos). PRAETER LEGEM (costumbre normativa de derecho). Es tambin trmite para crear nuevo derecho. Jurisprudencia: Uso general, uniforme y de muchos aos, de una regla jurdica por parte de las autoridades judiciales en la esfera de aplicacin del derecho. Doctrina: Para algunos es fuente del derecho comercial, pero en realidad no es as. La opinin de los tratadistas podr ser un valioso elemento auxiliar para la aplicacin y explicacin del derecho, pero de igual modo no es fuente formal del derecho. Principios generales del derecho: Son los fundamentales de nuestra legislacin positiva, que forman los presupuestos lgicos de los preceptos legales vigentes. Dichos principios no constituyen una fuente formal porque no son otra cosa que preceptos ya comprendidos en el sistema jurdico vigente, y descubiertos mediante un procedimiento de generalizacin. Las leyes extranjeras: Ellas no constituyen fuente formal del derecho el sistema mercantil argentino sino en los contados supuestos en que integran

jurdico positivo por expresa remisin de nuestra ley nacional. (art. 13 C.C.) La equidad: Justicia del caso concreto, no es fuente del derecho comercial, pues no constituye un modo de exteriorizacin de la norma jurdica mercantil, sino un criterio de estimacin del juez, variable de caso a caso, para la solucin de un problema concreto. Analoga: No es fuente formal del derecho mercantil, sino un procedimiento de La naturaleza de las cosas (hechos): Si bien la naturaleza de los hechos es integracin de las lagunas del derecho. un elemento fundamental para el conocimiento y la interpretacin de las leyes, no es fuente formal del derecho mercantil por carecer de los requisitos sealados para ste. Orden de prelacin: La fuente primaria para el derecho mercantil es la ley concreta y, en su defecto, a las leyes mercantiles anlogas, principios generales de la institucin y principios generales del derecho comercial. En segundo lugar, se encuentran los usos y costumbres mercantiles. (Les da un uso indistinto) Y, por ltimo, el remedio podr encontrarse en la ley civil.

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NORMAS DEL CODIGO DE COMERCIO ARGENTINO.

Regla I seala que en los casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las normas del C.C. Regla II, por su parte establece que en las materias en las que las convenciones particulares puedan derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al Juez a indagar, si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos los efectos que deben tener sobre la voluntad de las partes. Regla V, expresa que las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Es decir que las reglas mencionadas, por una parte (regla I) remiten a la aplicacin de la ley civil para los casos que no estn especialmente regidos por el Cdigo y, por otra parte, autorizan al juez a indagar la incidencia de la costumbre en materia interpretativa (regla II), y admiten la costumbre mercantil como expresa regla de interpretacin (regla V).
~ Arts. 207,218 y 219 C.Com. ~ Las situaciones reflejadas por la regla I del ttulo

preliminar y el art. 207 no son idnticas, en la medida que importan conceptos equivalentes: los casos que no estn expresamente reglados por la ley (regla I) y los casos no modificados (207). De tal forma, los usos y costumbres mencionados expresamente y reconocidos por la ley mercantil integran las normas mercantiles, y esta afirmacin permite extraer dos corolarios de la mayor trascendencia: 1) 2) El uso mercantil q forma el contenido de una norma de derecho comercial debe El uso mercantil que forma parte de un precepto legislativo adquiere fuerza ser aplicado como parte integrante de la legislacin mercantil. obligatoria por la misma disposicin legal q lo invoca.
INTERPRETACION DE LAS NORMAS DE D. COMERCIAL.

Interpretar la ley significa desentraar y precisar el contenido de la norma jurdica formulada en ella, y delimitar su alcance. En este sentido, la interpretacin alcanza a todas las leyes, sean claras u oscuras, porque todas tienen un significado q el intrprete debe establecer. La mayor o menor dificultad de la tarea no influye en su esencia. Se dice q la relacin entre regla y excepcin equivale a la relacin entre lo positivo y lo negativo. Pero para afirmar el carcter excepcional de una norma hay que partir del supuesto de que ella comprende un nmero menor de casos; y para poder determinar esto hay q dar por sentado previamente el carcter excepcional. No hay motivos para apartarse en la interpretacin de las leyes excepcionales o especiales de los criterios generales. La ley especial o excepcional habr de ser interpretada de acuerdo con su particular ratio, y a base de ella el intrprete la aplicar restrictiva o extensivamente y hasta podr recurrir a la analoga.
USOS Y COSTUMBRES.

La costumbre es la reiteracin, por parte de la comunidad. De un mismo acto, con el convencimiento de que responde a una necesidad social y que practica con conciencia de obligatoriedad. Sus caracteres radican en la repeticin de idnticas conductas frente a condiciones y circunstancias iguales; en la aprobacin expresa o tcita de los
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rganos estatales competentes; en que sus normas no pertenecen a ningn cuerpo legal; en que la sociedad acepta dicha norma como una forma conveniente para la vida social; en que su contenido se respeta con conciencia de la obligatoriedad y en que la conciencia de obligatoriedad deviene de considerarla una necesidad jurdica. En nuestro derecho se recurre a la costumbre cuando la ley lo determina de manera expresa. Los usos carecen de conciencia de obligatoriedad, y de la prctica por parte de la comunidad que pueda responder a una necesidad jurdica. Consiste en la serie de actos repetidos en forma constante y uniforme, pero carece del elemento psicolgico, cual es la conviccin que responde a una necesidad jurdica. Tanto el C.C. como el C. de C. utilizan la expresin usos y costumbres en forma indistinta. De este modo, uso y costumbres mercantiles son aquellas conductas generalizadas, observadas en forma repetitiva por los comerciantes y empresarios de una determinada plaza, o de un sector o rama determinados, en el ejercicio de su actividad habitual, con el convencimiento que responde a una necesidad jurdica para la seguridad y celeridad del trfico. Costumbre normativa e interpretativa: Sin la determinacin de las consecuencias que producir la aplicacin de los usos y costumbres en las relaciones mercantiles, se ha abordado con inters la diferenciacin entre costumbre normativa e interpretativa. Solo los usos normativos son verdadera fuente del derecho, pues imponen conductas de carcter general. Los usos interpretativos son los que facilitan la interpretacin de la voluntad de las partes. Estos contribuyen a la formacin de los usos normativos, naciendo como una clusula de estilo en un determinado contrato, para ser utilizado en un grupo de contratos y para ser considerados, definitivamente, aplicables a la contratacin mercantil general.
LOS ARTS. III Y IV DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO DE COMERCIO.

No debieron figurar en el Cdigo de Comercio: 1) El III, Debido a que se trata de la determinacin de facultades judiciales, constituye un precepto de orden constitucional y procesal. Fue tomado del C.C. Francs, el cual fue incluido con el propsito de quitar a las cortes de justicia facultades de carcter legislativo de que gozaban con anterioridad al ao 1798. No se debe controvertir el sentido intrnseco de la norma, prohibitiva, pues si los magistrados dictaran normas de carcter generales se arrogaran facultades de Poder Legislativo, y si dieran normas reglamentarias (decretos, reglamentos, resoluciones) haran lo propia con las correspondientes del Poder Ejecutivo, en nuestra organizacin constitucional que consagra la separacin de los poderes y delimita en forma precisa sus atribuciones. 2) En cuanto al art. IV, se debe reproducir lo dicho al comentar el anterior. La interpretacin judicial de las leyes solo alcanza a los casos concretos juzgados. La cuestin relativa a la forma de interpretar las leyes corresponde al Derecho Procesal, y no al Comercial. Establece la retroactividad de la ley interpretativa.

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INFLUENCIA DE LA REALIDAD ECONMICA. EL DINAMISMO Y LA TENDENCIA A LA INTERNACIONALIZACIN.

A partir de la segunda mitad del S. XX, el Derecho Mercantil ha ido presentando un fenmeno particular: la prdida de su carcter identificatorio de Derecho Privado, para incorporar en su contenido cada vez ms normas de Derecho Pblico. Se vislumbra la identificacin de esta rama del Derecho con una suerte de Derecho de las relaciones econmicas, al que algunos autores han identificado como Derecho econmico. El Derecho econmico sera una materia nueva, en la cual los elementos jurdicos, pblicos y privados se entrecruzan ntimamente, aunque el fundamento de ese Derecho es en realidad el Derecho Privado, con sus contratos, su propiedad, su dominio de mercado, su tratamiento del precio, su movimiento de precios, sus sociedades, sus asociaciones y todo est proyectado sobre la economa. Esta transformacin de la economa se caracteriza por la actividad creciente del Estado y otras corporaciones de Derecho Pblico; actividad que se explica por razones fiscales, econmicas y sociales, y que no se desarrolla en la forma del Derecho Privado. El elemento esencial de esta nueva concepcin lo constituye la Empresa en una esfera funcional determinada por una estructura de factores productivos, y como nuevo protagonista del Derecho mercantil moderno. Es decir, la figura del comerciante es reemplaza por el fenmeno empresa, la cual es estructurada o bien desde una ptica individual sustituyendo el comerciante por el empresario, individual o colectivo, a travs de los institutos asociativos de los que se vale el empresario colectivo. El Derecho econmico se trata de una rama positiva del Derecho Pblico, pues, en definitiva se refiere a la relacin del Estado con las personas privadas (en tanto acten como empresas), en su comportamiento dentro de la economa del pas. Es un Derecho sujeto a movilidad, fruto de cambio de las polticas gubernamentales. La tendencia a internacionalizacin que impone el Derecho econmico, se manifiesta por pactos bilaterales y tratados regionales de defensa y regulacin de intereses econmicos comunes: Mercado Comn Europeo, Mercosur, etc.
RELACIONES CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.

Con la ciencia del Derecho: Ante las lagunas, deficiencias que presenta el Derecho Comercial, es necesario recurrir a los principios generales del derecho, que informan el ordenamiento jurdico vigente. Con el Derecho Civil: Mantiene las ms intimas y numerosas relaciones. El Derecho mercantil es el derecho de las obligaciones; en esta regin rigen principios generales comunes a las relaciones civiles y comerciales. En nuestro derecho, por expresa disposicin legal, en los casos de insuficiencia de las leyes mercantiles, debe aplicarse el art. 1 de los Tt. Preliminares, y art. 207 del C. de C.). Con el Derecho Administrativo: El Estado moderno interviene cada vez ms en la actividad mercantil privada, ya para fomentar el comercio, para proteger los intereses profesionales de los comerciantes, para garantizar los intereses generales del pblico y, para regular el movimiento general de la economa nacional. En este sentido resulta interesante sealar la tendencia general de los Estados modernos a intervenir en la organizacin y explotacin de las riquezas con fines de inters social. Las disposiciones que dicte el poder administrador para regular y controlar el ejercicio del comercio en forma que o contrari las finalidades constitucionales,
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corresponden al Derecho Administrativo aplicado a la actividad comercial de los particulares. Con el Derecho Penal: El Estado asegura ciertas obligaciones de lealtad y Con el Derecho Fiscal: La aplicacin de las leyes fiscales suscita problemas honradez, mediante sanciones de carcter punitivo. que sirven de acicate y a veces de gua, al jurista para el estudio de la naturaleza de las relaciones que han de ser reguladas por el Derecho mercantil. El desarrollo mundial del comercio y su tendencia hacia la universalizacin el crecimiento de la complejidad de las relaciones mercantiles determinan

internacionales. Los contratos a distancia, el uso corriente de los documentos cambiarios entre pases diferentes, la ejecucin de los transportes internacionales y otros fenmenos de anloga naturaleza, provocan conflictos que deben ser resueltos por el derecho internacional. Con el Derecho Procesal: En cuanto ste arbitra los medios de hacer efectivos, mediante la intervencin del Estado, los derechos subjetivos reconocidos por aqul. Adems el derecho mercantil constituye en s mismo un conjunto de normas de ndole material y procesal. Con el Derecho del Trabajo: El C. de C. tiene todo un captulo relativo al contrato de trabajo celebrado por el patrn comerciante y sus dependientes (factores dependientes y obreros).
UNIFICACIN LEGISLATIVA DEL DERECHO PRIVADO PATRIMONIAL.

La idea de la unificacin tiene cierta antigedad: 1867: Freitas es precursor de la doctrina que sostena la unificacin de las obligaciones civiles y comerciales, antes que lo hiciera Suiza y lo sostuviera Vivante. La unificacin est vigente en Suiza, Italia, Rusia, Turqua, Polonia, Marruecos, Holanda, Portugal, Lbano y naciones anglosajonas. Existen proyectos en Brasil y Uruguay. Antecedentes argentinos: 1859 la provincia de Buenos Aires dicta un C. de C., sin que existiera un C.C. y cuando Vlez Sarfield, redacta este que sanciona en 1869, no adopta las ideas que para entonces tena ya Freitas sobre unificacin. En 1889, se decide eliminar del C. de C. la mayor parte de sus previsiones del derecho comn, por lo que el C.C. pasa a ser, lo seala la reforma de 1889, la regla general que rige al comercio en los casos no previstos por la legislacin mercantil. 1906: El Dr. Rodolfo Melo, intenta redactar un Cdigo de obligaciones, contratos y de unificacin de algunos otros aspectos del Derecho privado. Mantiene su ponencia y la lleva al 1 Congreso Nacional de Derecho Comercial en 1940. En forma favorable a la unificacin se pronuncia Mauricio L. Yardola, Oribe, Malagarriga, Cermesoni y Anaya, quienes propugnan la aprobacin de un Cdigo nico de las obligaciones. En el Congreso Nacional de Derecho Comercial de 1969, vuelve a prevalecer la tesis de la unificacin. La doctrina mayoritaria reciente tiende a propiciar la unificacin legislativa en materia de obligaciones y contratos, siguiendo tendencias actales europeas. En las postrimeras del siglo pasado la unificacin del Cdigo de las obligaciones y contratos, obtuvo media sancin.

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DERECHO COMPARADO.

Inglaterra: Por elaboracin jurisprudencial y necesidades geopolticas. Comienza a unificarlos. Los mercaderes contaban con su Law Merchant, hasta que este fue modificado por el Common Law. El principio de equidad influye en el Common Law procurando mayor elasticidad en la aplicacin del Derecho comn a las instituciones mercantiles. Suiza: Desde 1889 se ha concretado la unificacin en materia civil y comercial. Italia: C.C. italiano: Los libros IV y V tratan conjuntamente materias civiles y mercantiles.
EL DERECHO COMERCIAL POSITIVO ARGENTINO. ORGANIZACIN LEGISLATIVA Y REAS COMPRENDIDAS.

El C. de C. (1856-62) vino a llenar un vaco legislativo. Es ste el cuerpo de normas central que rige la materia. Se le han ido agregando leyes que lo modifican o completa. Tal ha sido la tarea integradora, que el Cdigo sancionado en 1859 de Vlez y Acevedo, es irreconocible. Fuentes: Cdigo Francs, espaol, portugus, holands, Brasilero y proyecto de Wurtemberg. Su estructura se mantiene: El congreso lo declaro ley en 1862; Tena 1748 arts. Divididos en: 1. Ttulo preliminar 2. Libros I. II. III. IV. Personas del comercio: Comerciantes y obligaciones de los que ejercen el comercio. Contratos de comercio. Derechos y obligaciones que resultan de la navegacin. De la insolvencia de los comerciantes: concursos

3. Leyes complementarias al Cdigo: patentes, marcas, prenda, cooperativas, establecimientos comerciales, entidades financieras, Comisin Nacional de Valores, Inspeccin General de Justicia. Principales reformas: Modificacin del valor de los usos y costumbres como fuente de derecho. Supresin del requisito de la matrcula para adquirir la calidad de comerciante. Modificacin de la enumeracin de los actos de comercio. Inclusin del ttulo primero sobre bolsas y mercadeo. Ampliacin de normas sobre el transporte. Ampliacin de la reglamentacin de las sociedades annimas. Reglamentacin de la cuenta mercantil y bancaria.

Reformas posteriores a 1889: Ley 11645: Introduce las sociedades de Responsabilidad Limitada. Ley 11357: Ley de matrimonio civil. Ley 24522: Modifica totalmente el rgimen de concursos y quiebras. Ley 11388: Rgimen de sociedades cooperativas. Ley 11672: Introduce la primera forma de intervencin estatal en la economa. Ley 11867: Rgimen de compraventa de cosas de comercio. Decreto 15353/1946: Comisin de valores. Decreto- ley 5965/1963: Reemplaza rgimen de letra de cambio, pagare y cheques.
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Decreto- ley: 6601/1963: Factura conformada. Ley 18061: Entidades financieras. Ley 11275: Identificacin de mercaderas. Ley 17418: Regula el contrato de seguro. Ley 20705: Sociedades del Estado. Ley 22316: Registro pblico de comercio. Ley 22362: Marcas y designaciones. Ley 24064: Factura conformada. Ley 24083: Fondos de comunes de inversin. Ley 24.240: Defensa del consumidor. Ley 24.240: Financiamiento de la vivienda y fideicomiso. Ley 25154: Defensa de la competencia. Ley 25248: Contrato de Leasing. Ley 25413: Regula la competitividad.
NORMAS CONSTITUCIONALES CON DIRECTA RELACIN AL DERECHO COMERCIAL.

As como los comerciantes estn sometidos al cumplimiento de una serie de obligaciones mercantiles, gozan de ciertos Derechos que les posibilitan y facilitan ese ejercicio. Son Derechos garantizados por la Constitucin Nacional a todos los habitantes del pas. Estos Derechos se vinculan con el libre ejercicio del comercio, y con el Derecho de propiedad. Disposiciones constitucionales: El art. 14 enumera una serie de Derechos fundamentales comunes a todos los habitantes de la Nacin. Esos Derechos han de ejercerse conforme a las leyes que reglamente su ejercicio; y, en lo que a nuestra materia se refiere, figuran incluidos los de trabajar y ejercer toda industria licita; navegar y comerciar; asociarse con fines tiles. El citado art. 14 garantiza el Derecho de usar y disponer de su propiedad, lo que resulta confirmado por el art. 17 que consagra la inviolabilidad de la correspondencia y de los papeles privados. Por su parte, los arts. 10, 11 y 12 establecen normas relativas a la libre circulacin interior de los efectos de la produccin o fabricacin nacional, gneros y mercaderas de todas clases despachados en las aduanas exteriores. Todo ese conjunto de preceptos constitucionales constituye el substrato de libertades y garantas indispensables para facilitar el desarrollo del comercio y de la industria. Uno de los propsitos de la Constitucin Nacional fue reservar a las autoridades nacionales la reglamentacin de las relaciones comerciales entre la Argentina y las dems naciones y de las provincias entre s. El OBJETIVO de la Constitucin Nacional es asegurar igualdades y la libertad de intercambio comercial entre las provincias para impedir barreras. Con relacin al comercio exterior, el gobierno federal acta como una Nacin soberana, no subordinada por derecho de las provincias. Comercio: comprende: Trfico mercantil y de la circulacin de mercaderas; Transporte de personas; Sistema de comunicaciones interprovinciales e internacionales. Competencias provinciales: Las provincias no pueden imponer restricciones que impidan el comercio y libre trnsito interprovincial y que puedan comprometer el inters nacional cuya tutela corresponde al gobierno. Federal. Si es una actividad mixta (trafico interprovincial e internacional) y de tipo indivisible, cabe reconocer competencia exclusiva (para resguardarla) a la autoridad Federal.
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~ Arts. 1, 4, 9, 10, 11, 12, 14, 17, 20, 42, 75 incs. 1, 4, 10, 12 y 13 C.N. ~ Competencia

exclusiva del congreso para reglar el comercio externo e interprovincial. Es un mbito especficamente federal.
LA MATERIA COMERCIAL Y LA TEORA DEL ACTO DE COMERCIO. DEFINICIN DE MATERIA COMERCIAL. SISTEMA SUBJETIVO Y OBJETIVO.

En principio, actos de comercio son todos los actos o hechos aptos para crear, conservar, transferir, modificar o extinguir derechos u obligaciones mercantiles. Antes del Cdigo Francs de 1807 los actos de comercio eran los realizados por comerciantes y no exista dificultad para identificar a stos, porque slo podan ser comerciantes quienes se inscriban en las corporaciones. La figura del comerciante denominaba el derecho mercantil (concepto subjetivo). Al suprimirse las corporaciones surge un comerciante ms sustancial pero ms impreciso, porque su calidad la adquiere del ejercicio de su profesin y no de la inscripcin. Las legislaciones de tendencia objetiva (derecho comercial como el derecho de los actos de comercio) han adoptado formulas diversas: Definicin del acto de comercio o de sus caracteres. Enumeracin de los actos de comercio. Referencia a los actos legislados por el Cdigo y los de naturaleza anloga.

Constituye en definitiva, materia u objeto del derecho comercial toda situacin de hecho que la ley considera mercantil. El concepto comprende los sujetos, objetos, relaciones y negocios sometidos a la disciplina del derecho mercantil. Objeto de las relaciones mercantiles pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales: actos de comercio. La doctrina, finalmente, se ha limitado a clasificarlos en grupos afines o a mencionar las causas comercializadoras de los actos. LA MATERIA COMERCIAL es todo supuesto de hecho que la ley considera mercantil. El derecho comercial regula la materia comercial. sta regulacin puede ser de acuerdo a (esta distincin obedece a una poltica legislativa): Sistema Subjetivo: Es un sistema antiguo -antes Cdigo Francs- que entiende que el derecho comercial es un derecho de clase; se aplica a los comerciantes (eran quienes se inscriban en las corporaciones). Sistema Objetivo: Aparece con las codificaciones, se tiene en cuenta el acto realizado con prescindencia de quin lo realiza. Nuestro sistema es objetivo (art. 8 del cdigo de comercio). La calidad de comerciante se adquiere con el ejercicio no con la inscripcin. Para delimitar el derecho comercial, es necesario definir el acto de comercio o hacer una enumeracin de ellos. Son todos los actos o hechos aptos para crear, conservar, transferir, modificar o extinguir derechos u obligaciones mercantiles. Son todas las prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales .
EVOLUCION HISTRICA DE LA TEORA DEL ACTO DE COMERCIO.

Si bien los actos de comercio constituyen el punto central y la base por excelencia de la materia comercial en el sistema adoptado por nuestro Cdigo, ellos no absorben por completo el derecho comercial, cuyo contenido comprende tambin la disciplina de los

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sujetos, objetos y relaciones jurdicas mercantiles, del estatuto de los comerciantes y sus auxiliares. En principio, actos de comercio son todos los actos o hechos aptos para crear, modificar, conservar, modificar o extinguir derechos u obligaciones mercantiles. Es correcta la afirmacin de Vivante al decir que cuando el legislador habla de actos de comercio usa esta frase como si un hombre de negocios dijese operaciones o negocios comerciales, es decir, como actividades mercantiles capaces de general obligaciones comerciales. En sentido similar se expresa Rocco al considerar que los actos de comercio, ni son actos jurdicos, ni son relaciones jurdicas, sino formas de actividad social y relaciones sociales. Antes de Cdigo Francs de 1807 los actos de comercio eran los realizados por los comerciantes y no exista dificultad para identificar a stos, porque slo podan ser comerciantes quienes se inscriban en las corporaciones. La figura del comerciante dominaba el derecho mercantil. Al suprimirse las corporaciones surge un comerciante ms sustancial pero ms impreciso, porque su calidad la adquiere del ejercicio de su profesin y no de la inscripcin. El ejercicio de la profesin consiste en la realizacin habitual de actos de comercio y aqu surge un nuevo problema: el de determinar cules son los actos de comercio. Ni la legislacin ni la doctrina han podido elaborar un sistema objetivo puro o estricto, pues al carecer de un concepto unitario del acto de comercio, no han podido prescindir de la nocin de comerciante para deslindar los actos que estn sometidos a la ley mercantil. Objeto de las relaciones mercantiles pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales: actos de comercio. A su vez, el art. 1 confiere la calidad de comerciante a quien realiza habitualmente actos de comercio.
EL ACTO DE COMERCIO EN EL CODIGO ARGENTINO. ENUMERACION DEL ART. 8 DEL C. DE COMERCIO.

Se trata de un sistema preponderantemente objetivo que resulta de los actos incluidos en el art. 8 y de la nocin de comerciantes del art. 1. ~ Arts. 1 y 8 C.Com. ~ En el concepto del art. 8 se utiliza la expresin actos de comercio con el alcance de negocio comercial complejo y no en el estrictamente tcnico de acto jurdico. Es decir, que la expresin actos de comercio tiene un sentido econmico: negocios y operaciones comerciales. La tendencia general de la doctrina se inclina, modernamente, por el carcter meramente enunciativo de la enumeracin del art. 8 y que pueden incluirse otros actos por analoga, siempre que se lo haga dentro de cada categora de los actos declarados comerciales por la ley. No pueden, en cambio, crearse nuevas categoras. Incisos 1 y 2: El trmino adquisicin es ms amplio que el concepto de compra. Importa incorporacin de una cosa al patrimonio por cualquiera de los modos aceptados por la ley (compra, permuta, cesin, etc.) A ttulo onerosos porque cuando media gratuidad no puede hablarse de Debe referirse a cosa mueble en el sentido de tener por excluidos los comercio. inmuebles.
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Se requiere un propsito de lucro (especulacin). (Siempre para ganar a travs

de la venta). Este propsito de lucrar con su enajenacin debe ser contemporneo con la compra. Cuando median productos de campo, tradicionalmente han sido considerados como actividad civil (el art. 452, inc. 3 excluye expresamente de la compraventa mercantil la que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados). Respecto de la industria, la jurisprudencia ha entendido que si se trata de actividad propia no es comercial y, en cambio, s lo es si la explotacin la realiza un tercero. Los actos de los artesanos quedan excluidos (aquel que vive esencialmente del producto de su trabajo manual sin organizacin de empresa). Inciso 3: Se refiere al cambio manual y al cambio trayecticio. El primero es el trueque de una moneda por otra cosa (casas de cambio). El trayecticio consiste en la recepcin de dinero en una plaza para ser entregada al beneficiario en otro lugar. Operacin de banco es la referida a la intermediacin en el comercio del dinero, a la oferta y demanda de dinero. Para quedar comprendidas en el inc. 3, la jurisprudencia ha dicho que deben ser realizadas por empresas. El corretaje es mediacin entre la oferta y la demanda; el contrato lo concluyen los interesados directamente. El corredor es la persona q acerca a las partes para que una operacin se realice y a cambio de esto recibe una remuneracin. El remate es la venta por oferta pblica al mejor postor de las operaciones privadas. Es mercantil en s mismo, aunque tenga por objeto inmuebles (no lo son los remates judiciales, ni administrativos). Inciso 4: Son actos de comercio objetivos, por la forma: permanecen sometidos al Derecho comercial aunque sean realizados aisladamente por un no comerciante. El inciso se est refiriendo a cualquier operacin vinculada a ttulos de crditos cambiarios: emisin, transmisin, pago, etc. Son actos de comercio por su forma. La expresin cualquier otro gnero endosable al portador, incluye todos los ttulos previstos por el Cdigo o leyes complementarias: certificados de prenda con registro, warrant, acciones de Sociedades Annimas, etc. Inciso 5: En el C. de C. no encontramos normas de las que resulte el contenido jurdico particular de la empresa. Slo meras referencias a actividades o sociedades. La Ley 20744 sobre contrato de trabajo define a la empresa como la organizacin instrumental de medios personales, materiales o inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos. (Art. 5). Ej.: Persona que tiene un auto para remis, si acta a nombre propio no es actividad mercantil, si trabaja a travs de una empresa, es actividad mercantil. Se afirma que la doctrina comercialista prevaleciente parte del principio de que la empresa, como acto de comercio, ha tomado el concepto de su contenido econmico y en consecuencia son 3 los elementos esenciales para que una empresa sea objetivamente comercial: 1. La organizacin de los factores de la produccin (naturaleza, trabajo y K); 2. El destino del producto a satisfacer alguna necesidad de los comerciantes, ya que la empresa obra para el cambio como intermediarias entre los factores de produccin y los consumidores;
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3. La asuncin del riesgo tcnico y econmico. La empresa tambin ser comercial si tiene por objeto actos de comercio enumerados por el art. 8, pero ya no influir la realizacin por una empresa. Comercialidad de los actos de las empresas: El legislador reconoce carcter comercial, considerado el modo de produccin, al complejo de los actos jurdicos que genera la empresa; este carcter comercial del conjunto se comunica a cada uno de los actos que componen y que constituyen el objeto de la empresa. Lo que asigna carcter comercial al acto es el modo tcnico de su ejercicio; la coordinacin de los factores de produccin, bajo forma de empresa. En este supuesto, el acto aislado (que en otra situacin para la ley no es acto de comercio), puede ser acto de comercio por su forma organizada de realizacin. Un acto aislado que ejecutado por un civil no sera comercial, tendr ese carcter al ser ejecutado por una empresa. Inciso 6: [seguro es un contrato!] respecto de los seguros, hay que aclarar que la ley se refiere al contrato de seguro o a las empresas dedicadas a ese ramo excluyendo, naturalmente, los seguros sociales (pensiones, jubilaciones, indemnizacin por accidentes de trabajo) y su empresa (el Estado). Dentro de esa categora comprende todos los seguros (sea cual fuere su objeto). Los seguros, tanto a prima, como mutuos, han tenido histricamente su desarrollo en el comercio y para el comercio, siendo sta la razn de su comercialidad ms q el carcter especulativo. El carcter esencial del contrato de seguro consiste en la circunstancia de que este sea tomado por una empresa. En nuestro pas (en otros no) el contrato de seguro siempre es un acto de comercio aun cuando el inters asegurado sea un inmueble o la vida de una persona. Respecto de las Sociedades Annimas se consideraban comerciales a las Sociedades Annimas aunque no tengan por objeto actos de comercio. Aqu es la forma societaria (no el objeto) lo que determina la comercialidad del acto. Un fallo plenario del 20/04/1920, de las Cmaras en lo Civil y en lo Comercial de la Capital, resolvi que este inciso se refiere a los actos de constitucin, funcionamiento, disolucin, liquidacin y participacin de la sociedad. En cambio de los actos que realizan con terceros sern civiles o comerciales segn sea su naturaleza. Castillo, Satanowsky y Halpern se manifiestan en contra del fallo citado: el acto est regido por la ley mercantil por aplicacin del art. 7 (si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l sujetos a la ley mercantil). Otra doctrina (Malagarriga, Fernndez y Zavala Rodrguez) comparte la interpretacin restrictiva del plenario. Se incluyen, tambin, en esta categora las sociedades de economa mixta, las Sociedades de Responsabilidad Limitadas, las sociedades cooperativas, entre otros tipos societarios. Para la Ley 19550 (art. 3), en cambio, son mercantiles en razn de su forma, las sociedades que adopten alguno de los tipos legislados. Inciso 7: Estos actos para ser comerciales no requieren ni organizacin de empresa, ni espritu de lucro. Incluye los actos que tienen por objeto preparar o facilitar estas actividades. Inciso 8: Se trata de una norma innecesaria ya que se trata de operaciones que pertenecen al principal (hay una relacin de representacin convencional legal).
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Inciso 9: A partir de la Ley 11729, del 21/03/1934, esas convenciones integran el d laboral, aunque la reforma se incorpor a los arts. 154 a 160 del Cdigo de Comercio, que originalmente correspondan con la previsin del inc. 9, y formaron un cuerpo legal especifico, independiente de todo Cdigo, referido al contrato de trabajo en todas sus formas y posibilidades, tanto al punto de vista privado como pblico. Inciso 10: Las cartas de crdito son actos de comercio principales y no accesorios como pareciera indicar este inciso al decir dems accesorios de una operacin comercial. Las cartas de crditos estn disciplinadas por los arts. 484 a 491 del Cdigo de Comercio, y se pueden describir como orden dada a favor a una persona, para que el librado le entregue (al portador, personada determinada y obligatoriamente identificable), una cantidad mxima y fijada en pesos. Es documento nominativo y no puede redactarse a la orden. En cuanto a las fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial se puede considerar acertado declarar como principio la comercialidad per se de los actos accesorios a una operacin comercial, estn o no legislados por el Cdigo. En particular puede tratarse de: Fianza: Esta existe cuando una persona se hubiere obligado accesoriamente por un tercero (1986 CC). Por otra parte, el art. 478 del Cdigo de Comercio dispone que: para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. Prenda: El art. 580 del Cdigo define a el contrato de prenda comercial diciendo que es aquel por el cual el deudor o un tercero en su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial. Otros actos accesorios: Pueden nacer de una convencin o de la ley. (Hipoteca, el aval y los llamados contratos parasociales). Inciso 11: Este inciso ratifica expresamente el carcter meramente enumerativo del art. 8. Como restantes actos del Cdigo de Comercio seala Halpern: El mutuo, que es mercantil cuando por lo menos el deudor es comerciante y la cosa prestada puede considerarse de gnero comercial o destinada al uso comercial (art. 598). La comerciabilidad de los actos aislados de depsito, mandato, comisin, as La cuenta corriente, que es mercantil aunque una de las partes no sea La transferencia de un fondo de comercio (Ley 11867). como la emisin de certificados de depsito y warrants y su negociacin. comerciante (art. 773).

LAS NORMAS DE LOS ARTS. 5 Y 7 DEL C. DE COMERCIO. PRESUNCIONES LEGALES. ~ Art. 5 C.Com. ~ Por una parte, la ley impone la sujecin de los comerciantes a la

jurisdiccin y legislacin comercial, el alcance est limitado a normas dictadas en vista a la calidad de comerciante. Por otra parte, la norma determina obligatoriamente la presuncin en principio y salvo prueba en contrario que los actos de los comerciantes son siempre actos de comercio. En cuanto a la jurisdiccin debe tenerse en cuenta las leyes locales (cada provincia tiene su Codigo y leyes procesales complementarias), en los lmites de sus atribuciones constitucionales (art. 75, inc. 12, Constitucion Nacional).

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La segunda parte del art. se refiere, necesariamente, a los actos que por su naturaleza pueden llegar a ser, y tambien, a no ser, actos de comercio (compraventa, mutuo, etc.). Naturaleza de estos actos: Halpern seala que no a travs del inc. 5, ni del art. 6 (actos de comercio realizados accidentalmente), ni del art. 7 (acto comercial para una sola de las partes) se puede sostener la existencia de una clase de actos subjetivos porque: El art. 5 crea una presuncin de comercialidad del acto que tiene por efecto invertir la carga de la prueba: quien se opone (o simplemente desconoce la naturaleza comercial del acto) tiene la carga de probar la naturaleza civil. El art. 6 se refiere a los actos aislados del comercio celebrados por un comerciante; y El art. 7 se refiere al rgimen de los actos denominados unilaterales o mixtos. Por otra parte, la doctrina, respecto de su naturaleza, tambin considera a los actos que comentamos, acto de comercio por accesoriedad como trmino sinnimo de acto de comercio por relacin o subjetivos. Es el acto sometido a las reglas del Derecho Comercial porque lo realiza un comerciante en el curso de su actividad profesional. Se deduce tambin este razonamiento de la competencia comercial atribuida a las obligaciones y transacciones realizadas entre comerciantes y el hecho de reputarse acto de comercio a todas las obligaciones entre comerciantes. Estos actos, en definitiva, estn basados en la calidad de comerciante de quien los realiza. Son actos de comercio por accesoriedad (subjetivos) todos los contratos concluidos por un comerciante por necesidades de su comercio. ~ Art. 7 C. de C. ~ Es el acto que es comercial para una de las partes y no comercial para la otra, o sea aquel que es concluido entre un comerciante y un no comerciante. En el sentido expresado son actos mixtos: la venta de una mercadera por un comerciante a un consumidor; la compra de productos agrcolas por un comerciante a un agricultor; el transporte efectuado por una empresa de transporte por cuenta de un no comerciante, etc.

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