(Expte. CJS 30.

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(Registro: Tomo 129: 767/776) _______Salta, 29 de diciembre de 2008._____________________________ _______Y VISTOS: Estos autos caratulados MONTIVERO, RAL ENRIQUE VS. INSTITUTO PROVINCIAL DE SALUD DE SALTA (I.P.S.) AMPARO RECURSO DE APELACIN (Expte. N CJS 30.466/07), y_________________ _________________________CONSIDERANDO:_____________________________ _______1) Que contra la sentencia de fs. 26/27, que rechaz la demanda de amparo por mora, interpuso recurso de apelacin el accionante, a fs. 29.______________________________________________ _______Para resolver como lo hizo, el juez en grado inferior consider que la accin intentada es de retardacin, pero que indirectamente se solicita el reintegro o recupero de los gastos realizados y acreditados, y desestim la pretensin del actor de obtener respuesta al pedido de reintegro que formulara ante el Instituto Provincial de Salud de Salta, por entender que su reclamo fue resuelto con la expedicin de las rdenes de pago, de fs. 46, 57 y 65 del expediente administrativo n 74-35372/06; y que el caso excede el marco del amparo ante la discrecionalidad que posee la obra social a los fines de la satisfaccin de los intereses de los afiliados.________________________________________ _______A fs. 32/35 vta. la parte actora, al expresar los agravios, arguye que las rdenes de pago fueron parciales porque no cubrieron su solicitud y que a pesar de sus pedidos y el consejo tcnico del letrado de la accionada de fs. 62/63 del expediente administrativo, donde se advierten los graves e injustificados errores en los que habran incurrido en los montos correspondientes a las autorizaciones de pago, a fs. 65 se ratifica lo dictaminado a fs. 57 y se contina sin resolver en forma acabada._____________________________________________________ _______Destaca que desde la fecha en que se produjo el evento daoso que gener los gastos cuyo recupero reclama, hasta que declin la va administrativa, transcurrieron ms de 12 meses y a pesar de encontrarse perfectamente acreditados aquellos y haber expresado desde un primer momento la urgente necesidad de su reintegro a fines de solventar gastos mdicos pendientes, el Instituto se mantuvo en un injustificado silencio._________________ _______Afirma que el amparo resulta el remedio idneo para activar la respuesta a su solicitud, porque las notas de fs. 57 y 65 del expediente administrativo no satisfacen el objeto de la demanda ni convierte en abstracto su planteo, porque no contienen la resolucin del objeto de autos, lo que lo coloca en una prolongada situacin de incertidumbre que lesiona sus derechos de peticionar ante las autoridades y de defensa en juicio._______________________ _______Arguye, citando jurisprudencia y los artculos 75 inc. 22 de la C.N. y 41 y 42 de la C. Pcial., que el Gobierno de la Provincia debe reconocer y proponer el derecho a la salud por medio de polticas adecuadas, interviniendo activamente en la prevencin y el control de las enfermedades, por lo que resultara inconstitucional la omisin de cumplir con dicho deber. Agrega que en la especie, se hizo caso omiso y hasta abusivo del estado de necesidad con que reclam la devolucin de las sumas oportunamente abonadas, y an se encuentra controvertido el tema del porcentaje que se restituir, por lo que, de ese modo, se vulneran dice- sus derechos de propiedad y a la proteccin a una salud digna._________ _______Por su parte, el Instituto Provincial de Salud de Salta (fs. 38/40) solicita el rechazo del recurso interpuesto, argumentando que el memorial no constituye una crtica motivada de la sentencia impugnada. Afirma que la parte actora interpuso en primera instancia un amparo por reintegro de sumas de dinero, al cual mal

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llam amparo por mora y en la alzada pareciera dice-, dado la confusa presentacin que efecta, que intent encauzar su pretensin requiriendo que se haga lugar a una accin de amparo por mora.__________________________________________________________ _______Sostiene que el accionante no cumpli con lo establecido en la leyes de Procedimiento Administrativo n 5018 y su modificatoria 5095, y que qued debidamente probado que su parte se expidi favorablemente con respecto a su reclamo en sede administrativa y ratific sus dichos oportunamente en la misma sede, lo que no puede ser desconocido por el actor dado que interpuso formalmente un recurso de reconsideracin, frente al cual su parte se pronunci, ratificando a fs. 65 lo anteriormente dispuesto. Agrega que el amparista no est de acuerdo con el porcentaje de reintegro establecido por la normativa vigente resolucin n 306-D/04 y por eso plantea equivocadamente la va de amparo, que a todas luces es improcedente._________________________ _______A fs. 47/48 se pronuncia el Sr. Fiscal ante la Corte N 1 a favor de la confirmacin del fallo apelado, de acuerdo a los motivos que all explicita.________________________________________ _______2) Que como lo ha dicho esta Corte en diversos precedentes, mediante la accin de amparo por mora el particular interesado que es parte en un expediente administrativo, denuncia ante el juez la pasividad de la Administracin y le pide al rgano jurisdiccional que subsane dicha inactividad, mediante una orden judicial de pronto despacho.___________________________________________________ _______Esta accin fue concebida como un remedio contra la morosidad burocrtica en general, tanto respecto de retrasos en decisiones de fondo, como en la emisin de actos de mero trmite. As, se ha dicho que el amparo por mora procede por la omisin del dictado de toda clase de actos administrativos, sean definitivos, interlocutorios o de mero trmite (conf. Creo Bay, Horacio, Amparo por Mora de la Administracin Pblica, Astrea, Bs. As., 1989, pg. 45).______________________________________________________________ _______La utilizacin del amparo por mora como instrumento apto para obtener una decisin expresa de la administracin patentiza la idoneidad de este cauce formal del derecho procesal administrativo para preservar la garanta del debido proceso adjetivo; por su conducto se tutela el derecho del particular a obtener una decisin fundada. Es que el conocimiento de las razones que sirven de fundamento a la decisin administrativa, adems de ser un requisito bsico del rgimen republicano, es condicin para el efectivo control y revisin jurisdiccional posterior de los actos de la Administracin, y permite, al interesado, ejercer apropiadamente el derecho de defensa (conf. Patricio Sanmartino, Principios Constitucionales del Amparo Administrativo, pg. 385, Lexis Nexis, 2003, esta Corte, Tomo 108:1079) .________________________________________________________ _______Por lo dems, tal instituto debe ser entendido como un acto de colaboracin con la Administracin en la gestin del bien comn comprometido en la vigencia de la juridicidad. En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado que conforme los principios generales que rigen la materia, el recurrente concurre como colaborador en la elaboracin de la decisin administrativa an cuando defienda sus derechos subjetivos (Fallos, 308: 633). Como lo ha resaltado Sanmartino, si bien el mbito propio del principio de colaboracin es el procedimiento administrativo, no cabe duda de que el mismo tiene fuerza expansiva hacia todo el derecho administrativo en general y hacia

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el proceso de amparo por mora en particular (op. cit. pg. 387, nota 94 in fine).__________________________________________________ _______3) Que en el caso, el accionante peticion ante el Instituto Provincial de Salud de Salta (I.P.S.S.) el reintegro de la suma que alega haber abonado en la provincia de Tucumn por gastos mdicos por atencin de su esposa, Mnica Esther Ochoa, a raz de las lesiones que sufriera en un accidente de trnsito, y el ncleo de la accin intentada en autos, de acuerdo al contenido de la demanda y del memorial de agravios, no se dirigi a obtener tal reintegro, sino el pronunciamiento del Instituto accionado._ _ _______En efecto, si bien en el objeto de la accin se hace referencia a la condena a la restitucin, se seala en la demanda que se promueve accin de amparo por mora, y en la fundamentacin de sta se alega la existencia de los presupuestos de este tipo de accin, los que fueron negados por el accionado en su informe de fs. 12/15 vta._____________________________________________________ _______Acotado, el objeto de la demanda, los agravios del actor deben ser acogidos ya que la accin de amparo por mora presentada el 20 de abril de 2007 aparece como el remedio idneo para activar la respuesta a la solicitud de reintegro efectuada el 30 de marzo de 2006._____________________________________________________________ _______Ello es as, porque si bien el Instituto emiti las autorizaciones de pago que dan cuenta las actuaciones obrantes a fs. 46, 50 y 53 del expediente administrativo n 74 35.372/2006, de fecha 31/01/07, 16/02/07 y 31/01/07, no puede considerarse que con ello se resolvi el reclamo del actor, como se seala en la sentencia recurrida, porque ste present el 06 de febrero del corriente ao un recurso de reconsideracin que no fue resuelto por el Instituto Provincial de Salud de Salta._____________________ _______Es que, la irrazonable tardanza del accionado en atender la peticin del presentante, constituye la tpica violacin del deber de accin a cargo de la Administracin (cf. Horacio D. Creo Bay, Amparo por Mora de la Administracin Pblica, pg. 2, Ed. Astrea, 1995) y configura la mora que torna procedente el remedio judicial por el cual se formul opcin. Ello, sin perder de vista que la finalidad de la va utilizada no es subrogar a la autoridad administrativa por la judicial haciendo que sta provea por aqulla, sino obligarla a resolver (Tomo 62:711; 66:315), en razn de haber vencido razonables pautas temporales._____________________ _______En el caso DAngelo, este Tribunal afirm el criterio de que el concepto de arbitrariedad constituye un concepto jurdico indeterminado, que remite a pautas de prudente valoracin y exige la consideracin en concreto de las circunstancias de cada caso. En consecuencia, la existencia de un deber de pronunciarse y su incumplimiento, no constituyen por s mismo la omisin arbitraria materia del amparo, la que emerger del juicio de disvalor que se efecta sobre las razones que motivaran la inactividad (Tomos 43:669; 49:707; 66:315)._______________________ _______Tal es lo que se comprueba en la especie, donde la conducta omisiva del Instituto, ha colocado al particular interesado en una prolongada situacin de incertidumbre que lesiona su derecho de peticionar ante las autoridades y la defensa en juicio de sus derechos.__________________________________________________________ _______En tal sentido, es de destacar que la ratificacin efectuada por el Coordinador Ejecutivo de la Intervencin del Instituto a fs. 65 del expediente administrativo, el 16/04/07, es decir con posterioridad a la presentacin de esta accin 09 de abril de 2007 segn cargo impuesto a fs. 5 vta. de autos-, no satisface el

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objeto de la demanda ni convierte en abstracto el planteo de la actora, porque no constituye una declaracin administrativa que produzca efectos jurdicos individuales e inmediatos respecto del actor (art. 172 LPA), motivo por el que sus agravios no han perdido entidad, toda vez que, como se dijo, se encuentran vulnerados sus derechos constitucionales a peticionar ante las autoridades y de defensa en juicio, cercenndosele la posibilidad, en su caso, de ocurrir ante la justicia contencioso administrativa a fin del reconocimiento de los derechos que considera le corresponden.______________________________________________________ _______4) Que, en consecuencia, corresponder hacer lugar al recurso interpuesto a fs. 29 y disponer en su mrito que el Instituto Provincial de Salud de Salta se expida en relacin al recurso de reconsideracin interpuesto a fs. 42 del Expte. adm. n 74-35.372/06, en el trmino de diez das hbiles administrativos, bajo apercibimiento de aplicarse las sanciones pertinentes. Con costas por el principio general del vencimiento.___________________ _______Por ello;____________________________________________________ _______________________LA CORTE DE JUSTICIA,_______________________ ____________________________RESUELVE:______________________________ _______I. HACER LUGAR al recurso de apelacin de fs. 29, revocar la sentencia de fs. 26/27 y admitir la demanda de amparo, ordenando al Instituto Provincial de Salud de Salta (I.P.S.S.) que se expida respecto del recurso de reconsideracin interpuesto por el actor a fs. 42 del Expte. adm. n 74-35.372/06, en el trmino de diez das hbiles administrativos, bajo apercibimiento de aplicarse las sanciones pertinentes. Con costas._________________________________ _______II. MANDAR que se registre y notifique.______________________ ((Fdo.: Dres. Guillermo A. Posadas -Presidente-, Mara Cristina Garros Martnez, Mara Rosa I. Ayala, Gustavo Adolfo Ferraris, Guillermo Alberto Catalano, Abel Cornejo, Sergio Fabin Vittar -Jueces de Corte-. Ante m: Dra. Mnica P. Vasile de Alonso -Secretaria de Corte de Actuacin-).