APLICACIN DEL DERECHO EXTRAJERO

Conflicto de leyes.
Se habla de conflicto de leyes al problema que se presenta cuando los elementos personales, reales o referidos a los actos, (puntos de conexin) de una relacin jurdica concreta muestran conexin con distintos ordenamientos jurdicos, de entre los cuales habr de elegirse la ley material que rija el fondo del asunto. Para la solucin del conflicto de leyes se ha creado en los distintos pases el sistema conflictual, el cual, mediante las llamadas normas de conflicto determina la ley o leyes aplicables al caso en concreto tomando en consideracin las caractersticas y conexiones del mismo. Este concepto est vinculado al concepto del derecho internacional privado determina la ley aplicable a relaciones Jurdicas con elemento extranjero y precisa la concurrencia legislativa en realidad lo que existe es una convergencia o una vigencia simultnea de ordenamientos jurdicos que pretenden regir a la situacin jurdica concreta, por lo que a esta materia del Derecho Internacional Privado se le ha denominado convergencia de leyes, determinacin de derecho aplicable, eleccin de leyes etc.

Clasificacin de los conflictos de leyes

Se clasifican en Conflictos de leyes positivos: se producen cuando dos o ms legislaciones se atribuyen competencia para resolver el conflicto o litis.

Conflicto de leyes negativos:

Ninguna de las legislaciones se ponen de acuerdo para resolver la litis, sino que cada una se remite a otra legislacin.

Naturaleza jurdica del Derecho extranjero

El derecho extranjero no difiere en cuanto a su naturaleza de la ley nacional. La ley extranjera que se aplica cuando la ley nacional lo dispone conserva siempre su carcter de tal y no se incorpora a la ley nacional. Su aplicacin est motivada por la influencia jurdica internacional, ya que los estados le permiten a las partes que aleguen y prueben la existencia, texto y vigencia del derecho extranjero invocado para asistir, y cooperar con la funcin judicial, siempre cuando existan convenios y tratados internacionales ratificados por los estados.

Criterios doctrinales Maestro carrillo salcedo

El derecho extranjero es derecho aunque extranjero, producto de la existencia de elementos extranjeros regulados por la ley fori .

Mariano Aguilar navarro

La norma extranjera, es norma jurdica o sea esta norma extranjera es derecho.

Maestro Bustamante y Sirven

Es del criterio Que es un derecho que los estados le permiten ejercer a los extranjeros y como resultado se aplica una ley extranjera.

Teoras sobre la naturaleza jurdica del derecho extranjero.

El derecho extranjero es un hecho se considera que debe ser probado por las partes y que nunca se aplica de oficio por los jueces o tribunales, las partes deben invocarlo y acreditar su contenido y vigencia.

El derecho extranjero es un derecho aunque el tribunal est obligado a conocerlo de oficio, tambin est autorizado a solicitar la cooperacin de las partes para que prueben su contenido.

Fundamentos de la aplicacin del derecho extranjero

Son clasificados de la siguiente manera:

Fundamentos utilitarios
La hostilidad reciproca, fundamento de carcter feudal se refiere a territorialidad absoluta de las leyes. La cortesa internacional, los pases pueden admitir excepcionalmente la aplicacin de leyes extranjeras por razones de benevolencia tolerancia cortesa inters. La reciprocidad, consiste en aplicar la ley extranjera en la misma en que el estado extranjero aplica la ley nacional. Fundamentos polticos, el fundamento principal es la nacionalidad, el cual ha dado lugar al conocido principio de la nacionalidad como una doctrina de carcter general para la solucin de los conflictos de leyes que es la denominada escuela italiana moderna. la

Fundamentos jurdicos: estos son

Respeto a la soberana extranjera Comunidad de derecho entre los estados, Establecen fundamentalmente la independencia jurdica entre los pueblos de los estados.

Comunidad jurdica universal: extendindose el concepto de comunidad jurdica, tanto a los pases civilizados, como a los que no lo son.

Admisin y aplicacin del derecho extranjero en nuestro derecho interno.

Las leyes extranjeras deben ser probadas a instancia de parte, considerando la ley extranjera como un hecho segn el Rom.VII del TPC El arto 14. Establece. El que apoye su derecho en las leyes extranjeras, debe comprobar su existencia en forma autentica. Arto15.Pr. Los tribuales del Estado tienen el deber de complicar los exhortes o suplicaciones que en forma autentica. Arto15.los tribunales del Estado tienen el deber de cumplimentar los exhortos o suplicatorios que en forma autentica se les dirijan por los otros de centro america, ya para recibir declaraciones, hacer notificaciones o practicar cualesquiera otras diligencias siempre que con ello no se contravengan las leyes locales. Arto.16 Las sentencias autos o fallos arbitrales de cualquiera de los estados de centro Amrica tendrn en Nicaragua la misma fuerza que en el de su origen, si renen los siguientes requisitos: Que hayan sido expedidas por el tribunal competente Que tengan el carcter de ejecutoriadas en el lugar de donde proceden Que la parte vencida haya sido citada y representada o declarada rebelde con arreglo a las leyes del juicio. Que no se opongan al orden pblico o las leyes del estado de Nicaragua. Que preceda declaratoria de la corte suprema del Estado de Nicaragua sobre los anteriores puntos. Que se haga constar su autenticidad y eficacia por el Vo Bo u otro signo de aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas, donde se hubiere dictado el fallo. Por tanto la admisin de la ley extranjera en nuestro sistema interno se ha asumido a la teora de que la ley extranjera es un hecho que hay que probar,

pues a un juez nicaragense que conoce de una litis no se le puede exigir que domine la legislacin de todos los estados de la regin., en los casos de imposibilidad de prueba de la ley extranjera el juez debe recurrir a la ficcin de suponer que el derecho extranjero es idntico al nacional y aplicar en consecuencia este ultimo.

Sistema nicaragense del DIPR

Contenidas en su mayora en el cdigo civil SITEMA DE DERECHO POSITIVO NICARAGUENSE. Sistema de Territorialidad de las leyes: se consagra que la ley es obligatoria para todas los habitantes de la republica, sean nacionales o extranjeros, residentes, domiciliados o trausentes, sea la ley nicaragense es obligatoria desde tres puntos de vista De las personas De los bienes situados en el pas Los actos o contratos celebrados o ejecutados dentro de la republica.

La ley nicaragense no obliga a aquellas personas que habitan en el extranjero aunque sean nicaragenses o extranjeros que hayan conservado su domicilio en Nicaragua, estas personas sus bienes actos contratos fuera de nuestro pas y que no tengan consecuencias jurdicas sern regulados por la ley extranjera. En materia de sucesiones: el derecho de su sucesin al patrimonio del difunto es regido por la ley del domicilio del causante. Arto 939 C. En cuanto a las solemnidades y efectos de los actos jurdicos las formalidades externas de los actos se rigen por la ley del pas en que hayan sido otorgados y respecto a sus efectos se aplicara la ley del lugar donde deban ejecutarse. En materia de obligaciones: se acepta el principio de la autonoma de la voluntad de las partes y se reconoce eficacia en nuestro pas a los contratos celebrados legalmente en el extranjero (Que se cumpla lo prescrito por esa ley)

En materia de familia: lo relacionado con la institucin del matrimonio en cuanto a sus requisitos internos y formalidades externas se regirn por la ley del pas de su celebracin (ROM VI inco, 6 T.P.C) Respecto al rgimen de bienes en el matrimonio, los que hubiesen casado en pas extranjero y posterior se domicilian en Nicaragua, se consideraran como no separados de bienes, siempre que en conformidad a las leyes donde contrajeron matrimonio, haya habido sociedad de bienes. Pero tambin quedan en libertad de celebrar las estipulaciones en conformidad a nuestra ley. En materia de derecho laboral internacional Se mantiene la aplicacin del principio de territorialidad en materia laboral, cuando el arto2 dispone que lo relacionado a las normas laborales es de obligatorio cumplimiento para las personas naturales y jurdicas que se encuentran establecidas o se establezcan en el pas, as como las relaciones laborales de Nicaragua que se inicien en el pas y se desarrollen fuera del territorio nacional. Al respecto existe una norma imperativa que prohbe la celebracin de contratos de trabajo con trabajadores nicaragenses dentro del territorio para prestar servicios o ejecutar obras en el extranjero, sin previa autorizacin del Ministerio del Trabajo quien establecer las condiciones y requisitos necesarios.

En materia de Derecho Fiscal internacional Primeramente establece una norma que establece que las normas tributarias son territoriales, as lo dispone el arto 1 del CTr seala las disposiciones contenidas en este cdigo se aplican a los tributos establecidos legalmente por el Estado y a las relaciones jurdicas derivadas de ellos Por su lado el arto4 de la LEF, establece que el origen de la renta Neta es renta neta de fuente nicaragense, la que se deriva de bienes o activos existentes en el pas, de servicios prestados en el territorio nacional aun cuando el que brinde el servicio no haya tenido presencia fsica.

En materia de Derecho Bancario Internacional: en la ley creadora de la Superintendencia de Bancos y otras instituciones Financieras, establece que la Superintendencia tendr a su cargo supervisar, vigilar y fiscalizar la constituos y funcionamiento de los bancos, sucursales y agencias bancarias que operen en Nicaragua, sean estatales, privadas, nacionales o extranjeras. Por su lado el arto 3. Par. 2do de la ley general de Bancos dispone que las personas jurdicas nacionales o extranjeras podrn ser dueos de ms del 20% del capital social de un Banco. En el arto 9 se reconoce que los bancos constitutivos legalmente en el extranjero pueden operar en el pas mediante el establecimiento de una sucursal, sin perjuicio de su participacin como accionistas en bancos constitutivos de Nicaragua. En materia de Derecho Penal: internacional se confirma carcter territorial del sistema de DIPr nicaragense, que seala el arto.13 Pn. Aplicacin de la ley Penal. Principio de Territorialidad: Las leyes penales nicaragenses son aplicables a los delitos y faltas cometidos en territorio nicaragense, salvo las excepciones establecidas en los instrumentos internacionales ratificados por nicaragense tambin es aplicable a los hechos

Nicaragua. La ley penal

cometidos en las naves, aeronaves, y embarcaciones de bandera nicaragense. En materia del de Derecho procesal Civil internacional, nuestro derecho

acepta la ejecucin de sentencias dictadas por tribunales extranjeros y en base a lo establecido por los respectivos tratados, (arto 542 Par 1 Pr) El cdigo de procedimiento reconoce la fuerza en Nicaragua de las sentencias extranjeras con tal que cumplan los requisitos prescritos en el arto 544 Pr. Estos son los siguientes Que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una accin personal Que la obligacin para cuyo cumplimiento se haya precedido sea licita en Nicaragua.

Que la carta ejecutoria rena los requisitos necesarios en la nacin en que se haya dictado para ser considerada como autentica y los que las leyes de Nicaragua requieren para que hagan fe en nuestro pas.

Que el litigio se haya seguido con intervencin de reo salvo que constare haber sido declarado rebelde por no haber comparecido despus de haber sido citado

Que la sentencia no sea contraria al orden publico Que sea ejecutoria en el pas de origen.

En materia de extradicin, se aplica lo dispuesto en los siguientes artculos arto 17 Pn. La extradicin tendr lugar en los trminos que establecen la constitucin poltica de la republica de Nicaragua, los instrumentos internacionales ratificados por el estado de Nicaragua y los contenido en este cdigo Arto 18 Pn. En cuanto a la aplicacin de leyes extranjeras: establece que nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes, salvo que se hicieren obligatorias en nuestro pas por ministerio de Tratados o leyes especiales.

Excepciones a la aplicacin del derecho extranjero

Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o penal de la republica, a la libertad de cultos, moral a las buenas costumbres y a las leyes prohibitivas. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu con el espritu de la legislacin de este cdigo. Ej. normas relativas a la muerte civil. Cuando fueren de mero privilegio Cuando los preceptos del cdigo civil en colisin con las leyes extranjeras, fueran mas favorables a la validez de los actos.

Limitaciones legales
Son aquellas en que la legislacin seala de forma expresa la aplicacin de leyes nacionales para determinadas relaciones jurdicas cuando niega eficacia a algunos actos contratos o documentos otorgados en pas extranjero tambin puede ser que ubique a sus nacionales en una posicin de privilegio respecto a los extranjeros, o seala algunas formalidades para algunos actos al margen de lo que dispongan las leyes extranjeras. Respecto a la eficacia de los contratos otorgados en pas forneo. Se reconoce la eficacia en nuestro pas de los documentos privados otorgados en el extranjero. En materia bancaria En cuanto a las personas que hayan contrado matrimonio en el extranjero Respecto a la sucesin de bienes En materia de testamentos exigiendo para su validez los siguientes requisitos Que sean testamentos por escritos(se excluyen los verbales) Que el testador sea nicaragense o extranjero domiciliado en nuestro pas Que los testigos sean nicaragenses o extranjeros domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento

Limitaciones doctrinarias: son Aquellas concepciones jurdicas elaboradas

por la doctrina o jurisprudencia cuyo fin es llenar el vaco de las legislaciones. Se diferencia de las limitaciones legales en que estas casi siempre tienen un carcter especial y se refieren a puntos determinados, en cambio las doctrinas tienen carcter general y se refieren a instituciones jurdicas Entre ellas

Orden pblico: cuando nuestro DIPr.nos remite a aun ordenamiento

jurdico extranjero nosotros aplicamos derecho extranjero, a menos que el mismo sea contrario a nuestro orden pblico. En el orden interno de nuestro ordenamiento jurdico, aceptamos la autonoma de la voluntad siempre y cuando no se trate de materias que hacen al orden pblico.

Conflicto de las calificaciones

Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro del cuadro de categoras pertenecientes a un ordenamiento jurdico. Los distintos derechos utilizan la misma terminologa. Pero asignan a estos significados diferentes, calificar es definir los trminos empleados en la norma de DIPr, de acuerdo a un determinado ordenamiento jurdico. El problema de las calificaciones puede alcanzar cualquier aspecto de la norma indirecta as puede relacionarse con el tipo legal o con los puntos de conexin. Los trminos o categoras jurdicas (domicilio, capacidad, derechos de familia, bienes inmuebles, forma de los actos, etc. Son utilizados con diferentes alcances o extensin en los distintos ordenamientos jurdicos. Calificar es precisar su significado o extensin o sea que consiste en determinar la naturaleza de una relacin jurdica definindola y clasificndola segn la tcnica del derecho. Las causas que originan el conflicto de las calificaciones son: La diversidad legislativa de los estados y La diversidad de sistemas jurdicos.

El fraude a la ley
En el DIPr, existen casos en que primera vista, la norma de remisin, localizacin o conflicto Disponga que el derecho sea reconocido y aplicado a tales casos solo podr aplicrseles el derecho local.se trata de clausula de reserva que contienen

excepciones a la aplicacacion del Derecho u orden jurdico extranjero. El DiPr suele incluir en estas excepciones los casos en que se ataque el orden pblico

nacional, se pretenda un fraude a la lex fori, falte la reciprocidad o trate de alguna institucin jurdica desconocida en el foro. Al lado de estas excepciones la doctrina y la jurisprudencia extranjera han introducido otras excepciones. El fraude a la ley institucin jurdica internacional muy importante, debido a que se aplica cuando los sujetos deciden evadir la ley que regule su situacin jurdica a fin de beneficiarse Con otra de otro pas.

El Reenvo.
Es un conflicto negativo entre las normas del DIPr de dos o ms legislaciones que no se reconocen competencia para resolver el conflicto, sino que por el contrario atribuyen competencia a la otra legislacin, aqu percibimos la expresin de dos conflictos de leyes sucesivos. Entre normas positivas de derecho interno de dos o ms legislaciones Entre normas de conexin de la lex fori y las de la legislacin que las primeras sealan como aplicable. Se produce porque no todos los derechos internacionales civilizados utilizan los mismos tipos de conexin La consecuencia jurdica de la norma indirecta puede indicar como aplicable solo el derecho solo el derecho privado extranjero: teora de la referencia mnima. La referencia de la norma indirecta al derecho es comparable de cumplido que el invitado no tiene ms remedio que aceptar. Las normas indirectas de exportacin extranjeras en combinacin con el

correspondiente derecho privado extranjero teora de la referencia media. Todo el derecho privado extranjero ms el derecho mas el derecho indicadlo como aplicable por este teora de la referencia mxima.

Clases de Reenvo
Reenvo de primer Grado, llamado devolucin o retorno sucede cuando la regulacin de la relacin jurdica privada internacional retorna al punto de partida. El tribunal que lo acepta aplica su propio derecho. Reenvo de Segundo Grado Se produce cuando el DIPr del Juez que entiende en el caso declara aplicable un derecho extranjero cuyo DIPr enva a un tercer derecho. Reenvo Perpetuo o indefinido Es el llamado doble reenvo cuando varias legislaciones se remiten una a la otra, sin que ninguna acepte su propia competencia y en tal razn se produce un circulo vicioso que parece no regresa (se le denomina raqueta internacional)