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I.

LNEAS FUNDAMENTALES DE EVOLUCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

a) Florecimiento de las ciudades Estado, con un diverso e innegable grado de autonoma, que en el plano jurdico se refleja en la existencia de un Derecho propio, los estatutos.

b) Desarrollo del comercio entre estos entes autnomos; intenso trfico jurdico; celebracin de convenios entre las ciudadesestado para regularlo.

c) Recepcin y descubrimiento del Derecho comn.

d) Superacin de la identificacin entre forum e ius, entre Tribunal competente y ley aplicable, sobre la base de respuestas inspiradas en el Corpus iuris, en el ius commune.

e) Una primera excepcin al juez natural se consagra para los supuestos en que el extranjero acte como demandante. Ms tarde, por el hecho de contratar en otra ciudad, el extranjero se convierte en subditus ratione contractus y puede ser demandado en dicha comunidad.

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f) Segundo paso esencial, distincin entre normas reguladoras del proceso y las aplicables para resolver el fondo del litigio. Normas procesales siempre las de la lex fori.

II.

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1. POSTURA EN CONTRA DE LA EXISTENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ANTIGEDAD La postura intelectual que ignora la existencia del Derecho Internacional Privado en la antigedad descansa fundamentalmente en tres pilares. El primero de ellos presupone el mayor o menor aislamiento entre los pueblos antiguos y sus respectivas normas. Por otro lado, tambin se enfatiza la falta de las necesarias condiciones polticas. Finalmente, aunque esto es solo vlido para el mundo de las polis griegas se enfatiza la considerable similitud de las normas jurdicas entre los pueblos antiguos. 2. POSTURA QUE RECONOCE LA EXISTENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ANTIGEDAD El nmero de acadmicos reconociendo la existencia del Derecho Internacional Privado en la antigedad clsica es tambin considerable. Los que se adhieren a esta escuela incluyen, entre otros: G. Beseler, Siber, Volterra, Wesenberg,

Triantaphyllopoulos, Kaser, Ruiloba Santana, Lewald y Sturm. Estos acadmicos sostienen que los conflictos de leyes, o los conflictos entre sistemas jurdicos de los pueblos antiguos, pudieron ser conocidos en la antigedad Greco-Romana. Lewald aborda los problemas de Derecho Internacional Privado con gran detalle, sin restringir sus investigaciones nicamente al campo del Derecho Romano. De acuerdo con sus investigaciones, en el mundo de las ciudades-Estado griegas, en el

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Egipto de la dinasta de los Ptolomeos y en el Imperio Romano, la necesidad y requerimiento por usar el derecho extranjero se presentaba en una forma muy concreta. Sin embargo, ninguno de estos especialistas en derecho griego y romano analiza las causas que llevan a la formacin del Derecho Internacional Privado. Segn WERNER GOLDSCHMIDT, ya en la antigedad se daban casos iusprivatistas con elementos extranjeros con cierta frecuencia. El en mundo griego, pese a ala igualdad fundamental entre los diferentes derechos griegos, no faltaban discrepancias de carcter secundario. Las ciudades griegas celebraban entre s a veces convenios de ayuda judicial que determinaban los jueces que iban a ser competentes para litigios entre ciudadanos de las diferentes ciudades. Estos convenios contenan excepcionalmente normas especiales de Derecho Privado Internacional, y en raros supuestos inclusive sealaban el derecho aplicable, conteniendo, pues, normas de Derecho Internacional Privado. En la poca helenista se abandonaban estas posibilidades. Cada grupo de poblacin los egipcios, los griegos, etc.- son juzgados por sus tribunales y en virtud de su derecho; en cuando a los griegos, empieza a formarse el Derecho Civil Griego Comn, Unius Gentium griego1 Mientras que los representantes de la postura que rechaza la existencia del Derecho Internacional Privado en la antigedad enfatizan aquellos factores internacionales que impedan su formacin, los partidarios de la postura positiva respecto a su existencia ignoran aquellas precondiciones econmicas, sociales y polticas, las mismas que son incuestionablemente importantes. La condicin para la creacin del Derecho Internacional Privado, de acuerdo con la doctrina prevaleciente en la materia, es la formacin de un bien desarrollado intercambio comercial de bienes y servicios; esto significa la transferencia de bienes y personas en las relaciones entre Estados, basados, a veces, sobre sistemas de

Citado por MONROY CABRA, Marco en Tratado de Derecho Internacional Privado. Ed. TEMIS

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derecho privado enteramente diferentes, pero que reconocen su existencia mutua como derechos en pie de igualdad. De acuerdo con lo que se supone, en la antigedad Greco-Romana las arriba mencionadas premisas fundamentales para la existencia del Derecho Internacional Privado s existieron y pueden ser encontradas. La existencia de conexiones poltico-econmicas es, ciertamente, un hecho irrefutable. Por otro lado, existen signos considerables del reconocimiento mutuo en pie de igualdad entre diferentes Estados, en tanto que unidades polticas. Y, finalmente, debido al hecho que el concepto de derecho privado (ius privatum) no est exclusivamente conectado con los romanos, la diferente naturaleza de los sistemas de derecho privado de los varios Estados antiguos es tambin un hecho comprobado. Ms adelante, es parte de nuestra tarea investigar algunos asuntos a partir de los cuales aunque en una forma bastante embrionaria an se puede concluir que existi en la antigedad un Derecho Internacional Privado (normas de conflicto), en el sentido propio de la expresin. La existencia de normas de conflicto en el Derecho Romano puede ser demostrada por ms de una fuente. Una de las reas en las que se pueden encontrar normas de conflicto es en el campo de las garantas personales y reales. Particularmente unas pocas fuentes, tomadas del trabajo de Ulpiano titulado "Fragmenta disputationum", proporcionan valiosa informacin respecto de este asunto. En los fragmentos, editados y comentados luego por Lenel, el asunto en controversia es si el titular de una garanta puede acogerse a la exceptio annalis Italia contractus, ms tarde revocada por Emperador Justiniano I (527-568) y reemplazada por la exceptio longae possessionis, conocida en el Provinzialrecht, que tomaba en consideracin las particularidades locales. El asunto era, concretamente, quin estaba autorizado a acogerse a la exceptio. Como qued claro del anlisis de Ulpiano (D. 44,3,5,1), no es en ningn momento el pignoratario quien tiene legitimacin para demandar La situacin es diferente si

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la exceptio se presenta por el sucesor legal del pignoratario. Debido a la exceptio, es posible exceptuar la regla que permite el embargo de un bien pignorado. El problema del conflicto de leyes se presenta solo en lo que se refiere a la duracin de la exceptio. En Italia, el sucesor legal poda obtener una excepcin despus de pasado un ao (esta es la llamada exceptio annalis) y con base en la lex Furia poda incluso ser exceptuado de la propia garanta.

GRECIA:
En conformacin poltica de Grecia, encontramos tres conceptos fundamentales que son la ley, la ciudad y el ciudadano. Sobre este trptico se configuraba la arquitectura social de la poca. El hombre alcanzaba su perfeccin dentro de la polis, ya que gracias a su ley obtena paz y libertad. Exista un predominio notable del elemento personal sobre el territorial, es decir, que la polis era el producto de la reunin de ciudadanos conviviendo bajo una estructura poltico religiosa que los autoabasteca. Pero tarde o temprano surgieron ciertas incapacidades autrquicas de las polis, surgi el comercio como necesidad imperiosa para obtener todo aquello que no se poda conseguir en la polis y era necesario traerlo de otro lado. Pronto este comercio comenz a darse no solamente entre las ciudades de la liga griega sino tambin de fuera de Grecia. Comienzan a existir entidades anlogas a los bancos, el contrato de transporte martimo, el seguro, el prstamo, etc. Los extranjeros podan ser de dos tipos: los extranjeros por guerra o enemigos, o los extranjeros por intercambio, es decir comerciantes. Sin embargo, el derecho de la polis no contemplaba al extranjero. Para ello se le designaba un protestes o padrino que lo representaba ante los tribunales. Luego la figura del protestes se

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extendi no slo a los extranjeros que visitaban la polis espordicamente, sino a aquellos que residan en la polis. Posteriormente, los que residan en la polis de manera ms estable pasaron a equipararse o aproximarse a los politai, eran los politeia a los que se los exceptuaba de pagar impuestos para establecerse, se les reconoca el derecho de propiedad y matrimonio. Tambin, en un escaln ms alto, encontramos a los isopoliteia, que asimismo tenan algunos derechos pblicos. Existan tambin tratados de asistencia judicial entre ciudades donde se establecan reglas para la competencia, normas materiales de Derecho Internacional Privado y derecho aplicable. Podemos citar tres ejemplos clsicos que reflejan la aplicacin legal para casos iusprivatistas con elementos extranjeros que son: el tratado entre Sardes y Efeso, la defensa de Iscrates en el caso de la sucesin egintica y los contratos mixtos en el Egipto ptolomeico. El tratado de Sardes y Efeso, estableca la proteccin recproca de bienes y personas de ambas ciudades, por parte de ambas ciudades. Para el caso que un ciudadano de Sardes o Efeso fueran agredidos, existan distintas soluciones segn el caso: si el agresor era de una de las dos ciudades firmantes, era juzgado por los tribunales de la polis del agresor. Si, en cambio, el agresor no perteneca a ninguna de las dos ciudades, podan existir dos soluciones: que el agresor proviniera de una ciudad que haya firmado algn tipo de pacto o acuerdo con cualquiera de las dos ciudades. En ese caso se estaba a lo dispuesto en el acuerdo. Si as no fuera, se juzgara al agresor ante los tribunales de la ciudad donde ste haya sido detenido. Trasilo, un adivino que alcanz gran fama fuera de su ciudad, vuelve a Sifno, donde muere dejando tres hijos, dos varones: Sopolis y Trasiloco, y una hija mujer. Al la muerte de Sopolis, Trasiloco se muda a Egina y casa a su hermana con su mejor

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amigo, hacindolo heredero de todos sus bienes. A la muerte de Trasiloco, una mujer ateniense se presenta reclamando la herencia sopretexto de ser hija de Trasilo. Iscrates, ante los tribunales de Egina, defiende la validez del testamento argumentando que el mismo nunca fue desconocido por quienes lo tachan de invlido, y que adems cumple con todas las normas de la ley del lugar donde fue otorgado, la ley del de cuius, la ley de los impugnantes y la ley del Juez, ya que todas eran coincidentes . En definitiva, Iscrates apela a cuatro legislaciones en juego: locus regit actum, lex fori, lex patriae defuncti y lex patriae actoris, atendiendo a la identidad de las mismas. Cabe destacar que el extranjero no acceda al Tribunal por un derecho inherente a l, sino como una gracia o privilegio que se les otorgaba. Es decir que en este caso, no era el ltimo domicilio del de cuius el que estableca el Tribunal que entenda, sino un privilegio por ser ciudadano ateniense para acceder a los Tribunales. En el ao 118 a.c., Ptolomeo II rey del Egipto helnico, estableci las reglas para el acuerdo de voluntades entre ciudadanos de distintas ciudades. Bsicamente existan dos caractersticas fundamentales: la intervencin en cada contrato de la autoridad, y la dualidad de jurisdicciones y derechos que actuaban simultneamente con absoluta independencia e impermeabilidad. La regla de la intervencin de la autoridad en la celebracin indicaba la ley aplicable a dicho contrato (forum-ius).

ROMA:
En Roma, los casos internacionales se regan por el ius gentium, es decir una legislacin especial aplicada por los pretores peregrinos. Dicha legislacin era reconocida por los juristas romanos.

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Los casos de derecho privado que involucraban a extranjeros, nacieron fundamentalmente como consecuencia del comercio internacional. En efecto, y tal como mencionramos antes, es bsicamente la lex mercatoria la que da origen a los primeros conflictos de leyes con nacionales de otros estados. Evidentemente el derecho comercial -si bien reconoce orgenes en el Cdigo de Hammurabi (ao 2.080 a.c.) como por ejemplo disposiciones sobre prstamos con inters, contratos de depsito, comisin, y otros- naci como rama independiente a partir de la Edad Media. Sin embargo en Roma ya existan disposiciones de derecho comercial, pero nunca como rama autnoma. Algo similar podemos decir del Derecho Internacional Privado por aqul momento. Hallamos disposiciones en grado potencial y no actual. Posteriormente, con las invasiones brbaras, se fue reconociendo paulatinamente a cada habitante el hecho de vivir segn la ley de su origen.

LOS GLOSADORES.
En 1228 el profesor bolos Francesco Acursius o Acursio, al comentar el primer ttulo del primer libro del Codex el cual contiene el denominado Cunctus Populus-, impone a los tribunales de Mdena el deber de aplicar, en ciertos casos, el derecho de Bolonia, ya que en una entidad poltica la ley slo se aplica a los sbditos, y que por ello la ley de Mdena no se aplica al bolos. El texto comentado por Acursio hace referencia a la designacin de cristianos catlicos a todos aquellos que observen la ley mandada por religin. Aqu se introdujo por primera vez el principio de la extraterritorialidad del derecho, definida por Goldschmidt como la hora estelar del Derecho Internacional Privado . Al respecto, Pardo comenta que si bien no existe una directa conexin entre el el texto y el comentario o glosa de Acursio por las necesidades del trfico interestatal, se impone sin mayores justificativos.

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Tambin para esa misma poca otros glosadores avanzaron con la idea de dar certeza y seguridad a las relaciones jurdcas, en definitiva, dar justicia a la solucin de problemas no convencionales para aquella poca. En tal sentido, podemos citar a Irnerius y Placentino quienes tomaban el Digesto, las Novelas y las Institutas y glosaban sus textos dando gran fuerza al desarrollo de nuestra ciencia. Se realiza una primera discriminacin sobre los estatutos favorables y desfavorables. Se llamaban estatutos favorables los que regulaban al individuo sin importar el estado donde estuvieran. Es decir que era extraterritoriales. Por el contrario eran desfavorables los estatutos que no salan del territorio. Es decir que eran territoriales. Ntese la terminologa empleada por los glosadores al referirse ambos estatutos. Favorable en lugar de extraterritorial. De algn modo anticipa la voluntad de permitir el ingreso del derecho extranjero en el territorio, cuando razones de justicia as lo soliciten. Es evidente que el principio de soberana comienza a ser acotado en ciertos casos, al principio de carcter muy excepcional. Sin embargo, estos avances no han hecho ms que ir desarrollando nuestra materia de manera importante hacia un objetivo claro: la justicia.

LOS POSTGLOSADORES.
Continuando con el esquema de estatutos favorables y desfavorables, los postglosadores dan un paso ms adelante y comienzan a analizar las relaciones jurdicas en cada caso. Es decir buscan la aplicacin ms circunscripta al caso, sin perder de vista la calidad y clasificacin de los estatutos. A fin es del siglo XII, con el auge de las ferias y mercados europeos se acrecienta en forma gradual el intercambio comercial, dndose origen a la lex mercatoria. Dicha ley se podra

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caracterizar, tal como lo hace el Dr. Marzoratti, en un derecho consuetudinario, profesional y subjetivo. Es importante destacar en este punto que las ferias y mercados nacieron en un mbito en el cual el feudalismo era el sistema poltico, social y econmico imperante. La economa de las ciudades se vio rpidamente enriquecida por la aparicin de esta nueva modalidad de comercio. Aparecieron asimismo las corporaciones conformadas por mercaderes, artesanos e industriales a fin de defender y hacer valer los derechos del grupo al que representaban. Las corporaciones designaban a sus autoridades (los cnsules) y establecan sus propios estatutos y normas y usos que los regan. A su vez los cnsules ejercan las funciones de jueces entre comerciantes. Bartolo de Saxoferrato, ya en el siglo XIV, introduce la bilateralidad en la clasificacin de los estatutos. Es decir permitir la colisin de normas entre los estatutos personales extranjeros y locales y los estatutos reales extranjeros y locales, segn sea lo ms adecuado. Aldrico, en su coleccin de Dessensiones Dominorum, opina que entre dos estatutos el juez debe elegir el que le pareciese ms poderoso y ms til: el mejor. En tal sentido, en materia contractual, se inclina por adoptar la ley del lugar donde se celebr el contrato, como mejor estatuto. Baldo (o Jacobus Balduinus), realiza la distincin entre procedimiento y ley de fondo (ad litis ordinationem y ad litis decisionem). Ms adelante, Jean de Ravegny introduce el punto de conexin real, siendo su discpulo Guillermo de Cun calific los estatutos reales, como aquellos que afectan directamente a las cosas, y personales los que afectan a las personas y a las cosas de manera indirecta.

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La doctrina francesa contiene una clasificacin unilateral de los estatutos ya que aplica la lex fori (o ley del Juez interviniente) para las personas sujetas al derecho del Juez o a las cosas situadas en su jurisdiccin. Para los extranjeros y cosas con situacin fuera de la jurisdiccin del Juez, se aplicara el ius commune o lex loci segn el caso.

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BIBLIOGRAFA
ESTUDIOS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Trigueros Saravia, Eduardo. Universidad Nacional Autnoma de Mxico TRATADO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. MONROY CABRA, Marco Gerardo. Editorial TEMIS. Bogot Colombia 2006. Sexta Edicin. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. BASADRE AYULO, Jorge DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. ARJONA COLOMO, Miguel http://ubadipr.blogspot.com/2011/03/historia.html http://www.ridrom.uclm.es/documentos3/Hamza3_imp.pdf http://derecho.laguia2000.com/derecho-internacional/historia-del-derechointernacional-privado http://www.buenastareas.com/ensayos/Antecedentes-Derecho-InternacionalPrivado/937778.html http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=900 http://praxisjuridica.aprenderapensar.net/files/2011/02/DERECHOINTERNACIONAL-PRIVADO.pdf

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