Derecho Procesal II - Arab Ramirez 2009

Cristian Andres Snchez Moreau 2009
DERECHO PROCESAL II
Ero DERECHO PROCESAL II.Clase 21/03/2009
ste ao veremos los tres procedimientos ms frecuentes de mayor aplicacin

prctica que son;
El juicio ordinario El juicio sumario. El juicio ejecutivo. Los procedimientos civiles contenciosos tienen una gran clasificacin: 1. procedimientos de cognicin o declarativos. 2. procedimientos ejecutivos. Los procedimientos de cognicin o declarativos pueden ser: Ordinarios. Sumarios Especiales. Los procedimientos ejecutivos pueden ser: Ordinarios. Incidentales. Especiales.
La gran clasificacin de los procedimientos de condicin o declarativos y ejecutivo, esta dado fundamentalmente, a s existe o no certeza del derecho invocado por el demandante al momento de ejercer la accin, esta clasificacin obedece a s se va a aplicar un procedimiento de condicin o un procedimiento ejecutivo, a si existe o no certeza en cuanto al derecho invocado por el demandante al ejercer su accin, si no hay certeza se aplica el procedimiento de condicin, por el contrario, si hay certeza se aplica el procedimiento ejecutivo, pero esta certeza no es subjetiva, no es interpretativa, no queda a la facultad discrecional del tribunal, la certeza del hecho invocado por el actor o demandante est dada por que conste en ella un ttulo ejecutivo, s consta en un ttulo ejecutivo, el derecho es indubitado y de consiguiente tiene certeza jurdica. Slo la ley y nadie ms que la ley puede crear o establecer ttulos ejecutivos as se desprende del numeral siete del artculo 434 1 del cpc por lo tanto solo a la ley o una norma jurdica de igual o superior jerarqua pueden crear ttulos ejecutivos.
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Art. 434 (456). El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos: 7. Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Universidad Bernardo O higgins
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Si la accin del demandante no consta en un ttulo ejecutivo, o no se tiene ttulo ejecutivo, no hay certeza jurdica del derecho invocado por el demandante, y por cuya razn el derecho es incierto, o sea hay un estado de incertidumbre, y por cuya razn ha de recurrirse entonces a un procedimiento declarativo o de condicin, para que precisamente el rgano jurisdiccional, a travs de la sentencia definitiva reconozca o declare este derecho incierto. 1.-JUICIOS DECLARATIVOS Lo que se persigue es el reconocimiento o la declaracin de un derecho incierto. De ah entonces que se recurra al rgano Jurisdiccional, a objeto de que ste a travs del acto jurisdiccional, denominado SENTENCIA declare el derecho invocado por el actor o demandante, a objeto de lograr la certeza jurdica. Los procedimientos declarativos o de condicin pueden ser sumarios, ordinarios o especiales, el cdigo de procedimiento civil en el art. 2 2 distingue entre procedimiento ordinario y procedimiento extraordinario, ello bsicamente esta en relacin a s la accin ejercida tiene o no un procedimiento especial , si la accin ejercida est regulada por un procedimiento especial debe aplicarse dicho procedimiento, como ocurre con las acciones posesorias, con la accin de arrendamiento, con la accin de predio urbano, con los juicios en que el fisco es parte, con la accin de cobros de honorarios, etc . Los procedimientos declarativos o de condicin pueden tener por objeto ser meramente declarativos, declarativo de condena, constitutivos o cautelares , cualquiera de los tres procedimientos, declarativos, ejecutivos o especial en el. Los procedimientos ejecutivos pueden ser ordinarios o especiales, procedimiento ejecutivo especial es aquel que est regulado por un procedimiento particular, y por cuya razn debe necesariamente aplicarse este procedimiento, como la accin de banco, como la accin prendaria, etc. Procedimiento ejecutivo ordinario, es aquel que se cie a las reglas generales y comunes que establece para estos efectos el libro tercero del cpc, y procedimiento ejecutivo incidental es aquel que dentro de un procedimiento declarativo se pide la ejecucin o el cumplimiento de la sentencia. qu significa que sea meramente declarativos, que se denominan tambin declarativo de certeza? En que la nica finalidad perseguida por la persona que ejerce la accin, es que se le reconozca o que se le declare su derecho, una vez declarado este derecho, se agota su pretensin, por lo tanto no es necesario continuar con el procedimiento , obviamente que la declaracin de reconocimiento de este derecho se hace en la sentencia definitiva, como por ejemplo el reconocimiento de hijo, como por ejemplo la nulidad matrimonio, como por ej. la nulidad un testamento. Aqu los efectos de la sentencia se retrotraen a la poca en que se constituy o se cre o se origin el derecho.
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Art. 2. El procedimiento es ordinario o extraordinario. Es ordinario el que se somete a la tramitacin comn ordenada por la ley, y extraordinario el que se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos ella establece.
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En los procedimiento declarativo de condena, se persigue una doble finalidad, en primer lugar que se declare o se reconozca el derecho, y dos, que a consecuencia de la declaracin o reconocimiento de este derecho, se le imponga al demandado la obligacin de satisfacer una determinada prestacin en favor del demandante, que puede ser de dar, hacer, o no hacer , por lo tanto en estos casos la sentencia que la acoge cumple una doble finalidad, una la declaracin del derecho, por eso se llaman declarativas, y dos, que se le impone al demandado. Cumplir una prestacin, que pasa a ser de condena, como por ejemplo la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios, se declara la resolucin del contrato y se condena al pago de los perjuicios. 2.- JUICIO EJECUTIVO Se persigue o se recurre al rgano Jurisdiccional, para que se le imponga al demandado, por va de medidas de apremios, el imperativo de cumplir con la obligacin que consta fehacientemente en un ttulo, denominado titulo Ejecutivo. Por lo tanto el rgano Jurisdiccional, es la va en este caso, a la cual se recurre para obtener que la persona del demandado o ejecutado, realice la prestacin a que se encuentra obligado, y que puede ser de: Dar; hacer, o; no hacer. Por lo tanto la gran diferencia entre: Recurrir a la va declarativa, o; Recurrir a la va ejecutiva, Consiste en que si en el caso concreto, se tiene o no un ttulo ejecutivo. Si no se tiene un ttulo ejecutivo, tendr que recurrir a la va declarativa. LOS JUICIOS DECLARATIVOS SE CLASIFICAN EN: Los procedimientos declarativos pueden ser ordinarios sumarios o especiales Procedimiento Mayor Cuanta Procedimiento Menor Cuanta Procedimiento Mnima Cuanta
1.- Juicio Ordinario 2.- Juicio Sumario 3.- Juicio Especial
LOS JUICIOS O PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS SE CLASIFICAN EN: 1.- Procedimiento Ordinario
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2.- Procedimientos Especiales 3.- Procedimientos Incidentales LOS PROCEDIMIENTOS ORDINARIOS SE CLASIFICAN EN: 1.- Mayor Cuanta 2.- Menor Cuanta 3.- Mnima Cuanta Qu significa recurrir a un Procedimiento Ordinario? Significa que la accin no est sometida a un procedimiento especial y por lo tanto se somete a las reglas generales o comunes establecidas por el legislador . En consecuencia se ajusta el procedimiento a las disposiciones comunes establecidas por el Ordenamiento Jurdico. EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA Se aplica el Procedimiento de Mayor Cuanta, cuando la accin e jercida no es susceptible de apreciacin pecuniaria, como por ejemplo, el Procedimiento sobre validez de un testamento, o el juicio de reconocimiento de paternidad (aunque ahora es competencia de los Tribunales de Familia), como el procedimiento de Peticin de Herencia. Se aplica el Procedimiento de Mayor Cuanta, cuando la accin interpuesta es susceptible de apreciacin pecuniaria, y en este caso, siempre que la Cuanta (valor de la cosa disputada), sea igual o superior a 500 UTM., es decir ms de $ 15.000.000. PROCEDIMIENTO DE MENOR CUANTIA Se aplica el Procedimiento de Menor Cuanta, cuando el asunto es susceptible de apreciacin pecuniaria, y ella excede de 10 UTM e inferior a 500 UTM. PROCEDIMIENTO MINIMA CUANTIA Se aplica el Procedimiento de Mnima Cuanta, cuando el asunto disputado es inferior a 10 UTM. En la prctica opera poco este procedimiento por el monto. 3.-PROCEDIMIENTO SUMARIO Es aquel que tiene su mbito de aplicacin en dos casos:
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1.- Cuando la Ley lo dispone expresamente, como ocurre en los casos enumerados en forma no taxativa por el articulo 680 3 del cpc, como por ejemplo el juicio de comodato precario, de depsito necesario, etc. O cuando la naturaleza de la accin requiera de un procedimiento rpido para que sea eficaz, en el primer caso no cabe sino que aplicar el procedimiento sumario porque la ley le ordena que debe aplicarse este procedimiento, como el Juicio de depsito necesario. 2.- Cuando la naturaleza de la accin requiera de una tramitacin rpida, para que sea eficaz. EL JUICIO SUMARIO SE CARACTERIZA POR: Procedimiento breve y concentrado, caracterizado por la celeridad de su tramitacin. El Tribunal debe ver el caso concreto para su aplicacin. PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Aquellos que estn regulados en forma especfica por nuestro CPC, Especiales, tales como: Interdictos Posesorios Juicio Cuenta Juicio Procedimiento de Finca Hipotecada Leyes Especiales, como la Ley de Arrendamiento de Predios urbanos, la Ley de Familia, etc. JUCIOS EJECUTIVOS Encontramos: 1.- Juicio Ejecutivo Ordinario.- En el cual la accin ejecutiva se somete a las reglas generales, establecidas por el Ordenamiento Jurdico en el Libro III del CPC. 2.- Juicio Ejecutivo Especial.- Aquel en que la accin ejecutiva se rige por disposiciones particulares o especficas y por textos legales especiales.
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Art. 680 (838). El procedimiento de que trata este Ttulo se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos: 1 A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga; 2 A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar; 3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697; 4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus representados; 5 A los juicios sobre separacin de bienes; 6 A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario; 7 A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil; 8 A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696; y 9 A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo.
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Ejemplos: La de Prenda Agraria, la de Prenda Industrial, la regulada por la Ley de Bancos, etc. 3.- Juicio Ejecutivo Incidental .- Es aquel que se regula en el CPC, en los artculos Ns 232 y siguientes. Este Procedimiento denominado del Cumplimiento de las Resoluciones Judiciales y cuyo objetivo es obtener que dentro de un Procedimiento Declarativo, en el cual se ha condenado a una determinada persona(demandado), se obtenga el cumplimiento o ejecucin de lo resuelto. Por eso es que se denomina Incidental, porque se inserta dentro de otro Procedimiento, que es el que ha declarado un derecho que le permite al demandante, obtener el cumplimiento forzado de la declaracin o cumplimiento coercitivo de lo resuelto por el Tribunal. PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, en su Artculo 2, hace una gran clasificacin entre: 1.- Procedimiento Ordinario.- Es el que se somete a la tramitacin comn, ordenada por la Ley. 2.- Procedimiento Extraordinario.- Es el que se rige por las disposiciones especiales, que para cada caso se contienen por el legislador. Por su parte el Artculo 3 4 del cpc seala que el Procedimiento Ordinario se va a aplicar en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidas a una regla especial, cualquiera sea la naturaleza, por lo que debe colegirse que el Procedimiento ordinario, y especficamente el de Mayor Cuanta, es de carcter supletorio. Esto es que se aplica siempre que no exista una disposicin legal expresa que regule una determinada actuacin o gestin. En ausencia o existiendo una laguna legal, lo que procede en consecuencia, es aplicar las reglas del Procedimiento Ordinario y de esta manera se subsana el vaco legal. EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA TAMBIN SE CARACTERIZA POR: a.- Es un Procedimiento General y Comn .- Significa que debe aplicarse en todos los casos en que no existe un procedimiento especial al que debe ser sometida la accin. b.- Es un Procedimiento de carcter Supletorio .- Porque en ausencia de alguna disposicin legal, que regule expresamente una determinada gestin, actuacin o trmite, se aplican las disposiciones del Procedimiento Ordinario. c.- Es un Procedimiento Escrito.- Rige fundamentalmente el sistema de la escrituracin, por lo tanto las diversas actuaciones que se realizan en el proceso, se hacen por escrito.
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Art. 3. Se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza.
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d.- Es un Procedimiento que est sometido a la doble instancia .- Lo resuelto por el Tribunal inferior (sentencia), es susceptible de ser impugnada por va del Recurso de Apelacin. e.-Se denomina Procedimiento de Lato Conocimiento .- Est estructurado sobre la base de la desconcentracin de los actos jurdicos procesales y comprende varias fases o trmites, antes de que el Juez pronuncie sentencia. CAMPO DE APLICACIN DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA . Se aplica en dos casos: 1.- Cuando el asunto no es susceptible de apreciacin pecuniaria. 2.- Cuando el asunto siendo susceptible de apreciacin pecuniaria, el valor de lo disputado excede de 500 UTM y en la medida que la accin no est precedida por Procedimiento Especial. ESTRUCTURA EL PROCEDIMIENTO DE MAYOR CUANTIA Hay que recurrir a los momentos jurisdiccionales que son: I.- Conocimiento II.- Juzgamiento III.- Hacer ejecutar lo juzgado. FASES de los momentos jurisdiccionales: I.- CONOCIMIENTO: FASES: a.- Discusin b.- Intermedia c.- De la Prueba II.- JUZGAMIENTO: FASES: a.- Decisin b.- Impugnacin III.- HACER EJECUTAR LO JUZGADO: FASES: a.- Ejecucin
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Fase de la discusin
(4 trmites)
Conocimiento
(3 fases)
Demanda Contestacin de la demanda Replica Dplica Conciliacin
Fase intermedia
(1 trmite)
Fase de la prueba
(2 trmites)
Trmino probatorio Periodo de Observacin de la prueba
Medidas para mejor resolver
Fase de la decisin
(2 trmites)
(tramite que es facultativo)
Sentencia definitiva
(tramite obligatorio)
Juzgamiento
(2 fases)
Fase de la impugnacin
Recursos procesales
(solo si las partes hacen uso de ellos)
Hacer ejecutar
incidental del fallo
Fase de ejecucin
Cumplimiento
Lo juzgado
(1 fase)
(1 trmite)
El momento conocimiento tiene tres fases, discusin, intermedia y prueba cada fase tiene trmites. Al terminar el momento jurisdiccional conocimiento en el juicio ordinario que por cierto es aplicable a cualquier otro procedimiento y para pasar del momento conocimiento al juzgamiento se dicta la resolucin citacin de las partes a or sentencia. De ah al dictar esta resolucin esta queda ejecutoriada pasamos del momento jurisdiccional conocimiento al juzgamiento que tambin tiene fases que son fase de la decisin en que hay
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un tramite que es facultativo para el juez, son las medidas para mejor resolver obligatorio la SD y fase de la impugnacin est contenida por los recursos.
y el
El hacer ejecutar lo juzgado es un momento eventual, no siempre habr lugar a este momento, esto se va a verificar cuando la sentencia o el procedimiento sea de naturaleza declarativa de condena, porque si fuera constitutivo o declarativo el procedimiento llega hasta la sentencia. La fase de este momento es la ejecucin y el trmite que la compone es el cumplimiento incidental del fallo. ANALISIS DE LAS FASES 1.- FASE DE LA DISCUSION.- Se caracteriza porque en ella se fija los hechos del juicio, cules hechos estn reconocidos o aceptados y se fija cuales son los hechos controvertidos. La importancia de fijar los hechos del juicio radica fundamentalmente, en que en ellos se enmarca o circunscribe el mbito de competencia del Tribunal. De lo que sigue que el Juez no se puede exceder del marco fijado por las partes, si as lo hiciere su sentencia podra ser anulada por va del recurso de Casacin en la forma, ya que se dara el vicio procesal de ultrapetita. Hay que recordar que en materia civil rige fundamentalmente el Principio de la Pasividad, en que el Juez por regla general, solo puede actuar a peticin de parte y excepcionalmente de oficio. Los hechos del juicio se fijan en la fase de Discusin, pero fundamentalmente por lo que se denominan los Escritos Fundamentales, que son: DEMANDA Y CONTESTACION . Hechos Aceptados.- La importancia de que se establezcan cuales son los hechos aceptados o reconocidos, es porque estos pasan a constituir hechos de la causa, y el Tribunal los tiene que dar por acreditados o probados, por lo tanto respecto de ellos, no es necesario que se rinda prueba, porque si las partes estn de acuerdo, naturalmente resulta inoficioso que se pruebe un hecho sobre el cual no hay discusin. Hechos Controvertidos.- Son aquellos que confrontados los escritos fundamentales de Demanda y Contestacin, se advierte que no hay acuerdo o una posicin uniforme entre lo manifestado por el demandante, respecto a lo manifestado por el demandado. De lo que sigue entonces, que respecto de esta controversia, el hecho va a tener que ser probado o acreditado por aquel que lo alega, durante la respectiva fase de la Prueba. Estos cuatro trmites que componen la fase de Discusin son esenciales, es decir siempre existen, independientemente de la actitud que asuma el litigante dentro del juicio o proceso.
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Todo juicio comienza por la Demanda. As lo dice expresamente el Artculo N 253 5 CPC. De lo que sigue, que la Demanda en un juicio civil, es irreemplazable. Lo que pasa es que se puede preparar la entrada al juicio a travs de las denominadas medidas prejudiciales, pero todo juicio tiene una UNICA forma de comenzar que es la DEMANDA.
DEMANDA No hay definicin legal dada por algn Cdigo. Hay que recurrir a los conceptos doctrinarios y jurisprudenciales que existen sobre la materia. Se dice que la demanda es la manifestacin solemne de la voluntad, en la cual una persona ejerce una o mas pretensiones en contra de otro, es decir, como se exterioriza la voluntad en orden a ejercer una o mas acciones en contra de otra persona, el medio o el vehculo es la demanda, la demanda por lo tanto es la expresin solemne o formal en orden a ejercer una o mas acciones. La demanda se materializa, se concretiza en un documento, que recibe este escrito la denominacin de libelo, por lo tanto la tangenciabilidad de la demanda esta contenida en un documento o escrito que recibe la denominacin de libelo, por regla general la demanda constituye la primera presentacin en un juicio, por lo tanto, al hacer la primera presentacin debe cumplir con los requisitos generales que el ordenamiento jurdico establece para toda aquella primera presentacin, que normalmente es la demanda, y adems con los requisitos comunes a todo escrito con la ley sobre comparecencia en juicio, y con los requisitos especficos que para estos efectos establece el art. 254. Art. 254 (251). La demanda debe contener: 1 La designacin del tribunal ante quien se entabla; 2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin; 3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; 4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y 5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. Por lo tanto tratndose de la primera presentacin que se haga ante un tribunal de justicia. cules van a ser los requisitos que debe cumplir la demanda, adems de los requisitos especficos,? con que debiera comenzar el escrito? Se comienza con la antesuma o la minuta para que se comienza la demanda con la antesuma o la minuta? para que efecto?
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Art. 253 (250). Todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro
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Esto lo establece un auto acordado, que es para poder operar en el sistema de distribucin de causa y para que el sistema computacional lo reconozca, si no lo reconoce el sistema computacional no se puede distribuir, entonces lo primero que hay que hacer es cumplir con lo que se denomina la presuma o minuta. qu se va a decir en la presuma o en la minuta? Procedimiento ordinario de mayor cuanta Materia: incumplimiento de contrato Nombre y apellidos y Rut del demandante Nombre apellido y Rut del demandado Nombre apellido y Rut del abogado Patrocinio y poder Esto seria aproximadamente la presuma qu sigue a continuacin, que es un requisito a todo escrito? La suma La suma va a decir: en lo principal demanda de incumplimiento de contrato En el primer otros Acompao documento En el segundo otros Patrocinio y poder Los requisitos especficos de toda demanda lo establece l art. 254 1.- la designacin abreviada del tribunal (sjl en lo civil: seor juez letrado en lo civil) 2.- la individualizacin de el o los demandantes, los nombres apellidos, profesin u oficio y domicilio, no mas que eso y no menos que eso. Y si la persona acta en representacin de otra como el padre respecto del hijo hay que identificar al representante y al representado. 3.- se identifica al demandado, tambin con sus nombres apellidos, profesin u oficio y domicilio, si por alguna razn se ignora algunas de estas circunstancias identificatorias del demandado debe decirse (cuya profesin u oficio ignoro o cuyo domicilio ignoro) no se puede demandar si no se conoce a quien se demanda, en materia penal si se puede demandar sin saber quien es el demandado, se hace la denuncia en forma abstracta, pero en materia civil no se puede demandar en abstracto. 4.- el cuarto requisito que establece el art. 254 es lo que se denomina el fondo o tema que de acuerdo al numeral cuarto es la exposicin clara de los echos en que se apoya y los fundamentos de derecho, esto tiene una enorme trascendencia desde muchos puntos de vista. Primero.- por el tenor literal empleado por el legislador, en cuanto a que debe contener la exposicin clara delos hechos, es decir no puede haber una narracin, una descripcin de los hechos en forma ambigua o contradictoria.
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Segundo.- porque los hechos expuestos por el demandante en que se circunscriben, fijan el mbito de competencia del juez, el tribunal no esta autorizado o facultado para entrar a conocer otros hechos distintos a los planteados por las partes, por lo tanto, solo va a conocer de aquellos hechos que las partes han establecido en sus escritos fundamentales, no hay una norma legal que establezca como deben desarrollarse los hechos o como debe exponer los hechos el demandante, eso queda al arbitrio de la parte que esta ejerciendo esta facultad, sin embargo tiene que ser una descripcin cronolgica y acabada de ella, o sea, no puede ser una cuestin confusa, enredada, ambigua y tiene que ser total. Despus de que termine la exposicin de los hechos vienen los FUNDAMENTOS DE DERECHO, o sea, en que disposiciones legales fundamenta su pretensin el demandante, esta parte si bien es cierto, es importante, que hay que cumplir con ella, no es vinculante para el juez, el juez queda constreido, ceido, circunscrito a los hechos expuestos por el demandante, no as en relacin al derecho. En los fundamentos de derecho no solo estn las citas a los fundamentos legales, tambin se puede sealar la doctrina, la jurisprudencia, todo lo que constituye fuente del derecho. Esto es lo que se denomina el fondo o tema. 5.- el ultimo requisito que establece el art 254 es lo que se denomina la parte petitoria que son las condiciones que se someten a la consideracin del tribunal como manera de conclusin, esto es absolutamente trascendente porque el juez solo va a conceder aquellas peticiones que la parte le pide. Todo escrito termina con el famoso por tanto ruego a usa tener por interpuesta demanda Presentada la demanda el juez hace un estudio meramente formal, el juez no tiene facultades, no tiene atribuciones para hacer u estudio de merito, por muy descabellada que sea la demanda, el juez examina exclusivamente si la demanda cumple con los tres primeros requisitos del art. 254, es decir la designacin del tribunal, la individualizacin del demandante y la individualizacin del demandado, si cumple con estos tres requisitos dicta la resolucin traslado algunos le ponen por interpuesta la demanda en juicio ordinario, traslado, en otros dicea lo principal traslado. qu significa traslado desde el punto de vista jurdico? Significa or a la contraparte. Si no se cumple con la ley sobre comparecencia en juicio, el juez no provee la demanda y puede ordenar que se subsane o que se corrija este defecto. Dictada la resolucin traslado hay que notificar, si no se cumple con estos primeros tres requisitos del art. 254 el juez se abstiene de darle tramitacin a la demanda hasta que se corrija el vicio, y la resolucin dira por ej. cmplase con la resolucin del n 2 del 254, segn sea el requisito que se ha omitido de los tres primeros del 254. Dictada la resolucin traslado qu tipo de resolucin es?
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Un decreto, providencia o provedo Dictada la resolucin traslado, hay que notificarla cmo se notifica? Normalmente la primera resolucin de un juicio es la que da traslado a la demanda, pero no siempre porque el juicio puede haberse iniciado por una medida prejudicial, entonces ah la demanda no se notifica personalmente, pero como normalmente la primera gestin de una resolucin judicial que recae en la demanda de acuerdo al art. 40 6, al demandado se le notifica personalmente y al demandante se le notifica por el estado diario. Desde el momento en que se notifica la demanda al o los demandados se forma procesalmente la relacin jurdica procesal, y nace a la vida del derecho el juicio, y esto produce efectos jurdicos para el demandante para el juez y para el demandado, y produce efectos civiles y efectos procesales. LOS EFECTOS CIVILES cules son los efectos civiles que se produce por la notificacin de la demanda, consagrados por el cdigo civil o por otra disposicin, no por el cpc,? Se interrumpe la prescripcin art 2503 Se constituye en mora al deudor art1551 Se entienden litigiosos los derechos art 1911 Se presume la mala fe art 706 y 707 28-3-2009(ARAB) LOS EFECTOS PROCESALES Efectos que se producen respecto del demandante, del demandado, y del tribunal. EFECTOS PROCESALES DEL DEMANDANTE Una vez notificada la demanda se producen los siguientes efectos: 1.-No puede retirar la demanda, hasta antes de la notificacin la puede retirar, y el retiro es un simple acto material sin consecuencias o efectos jurdicos, una vez notificada esta, la puede ampliar o modificar en los trminos que ms le convenga, hasta antes de la contestacin, en cuyo caso las modificaciones se consideran una nueva demanda para los efectos de su notificacin, y el plazo para contestar la demanda comienza a correr desde que se notifique estas modificaciones, despus de contestada la demanda ya no le puede hacer modificaciones de ninguna naturaleza y slo podra desistirse de ella total o parcialmente.
Art. 40 (43). En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados, deber hacrseles personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea escrita. Esta notificacin se har al actor en la forma establecida en el artculo 50.
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2.-el demandante no podra, procesalmente, presentar una nueva demanda si concurre al efecto la misma causa de pedir, la misma cosa pedida en contra de las mismas partes, o sea si se da la triple identidad legal, porque en cuyo caso el demandado podra oponer la excepcin de litis pendencia. 3.-le corresponde a l impulsar el procedimiento opuesto , que si se detiene por un cierto lapso de tiempo (seis meses) se poda alegar por el demandado el abandono del procedimiento 4.-a l le va a corresponder desde la perspectiva de la economa procesal probar los hechos fundantes de su demanda ya que sino lo hace la consecuencia jurdica va a ser en la sentencia definitiva. Notificada la demanda tambin se producen efectos procesales respecto del demandado, y este queda legalmente emplazado y por lo tanto, al quedar legalmente emplazado debe asumir alguna actitud procesal a consecuencia de dicho emplazamiento por lo tanto el emplazamiento est constituido por dos factores, primero la notificacin legal de la demanda y en el transcurso del plazo que tiene el demandado para su contestacin. Los plazos los indica la ley en los artculos 258 y 259, y el factor que considera el legislador para fijar el plazo es el lugar en donde el demandado ha sido notificado, si el demandado ha sido notificado dentro de la comuna en que funciona el tribunal que conoce del juicio, el plazo es de quince das, si el demandado es notificado dentro del territorio jurisdiccional del tribunal pero en otra comuna el plazo es de 18 das, si el demandado es notificado en otro territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que conoce del juicio sea dentro o fuera del territorio de la repblica, el plazo va a ser de 18 das ms aquel que corresponda de acuerdo al aumento que fija la tabla de emplazamiento, qu es la tabla de emplazamiento? Ella es regulada o establecida por la corte suprema cada cinco aos, y se publica en el mes de noviembre para que entre a regir el primero de marzo del ao de su vencimiento, y dicho tribunal dicta esta tabla de emplazamiento tomando en consideracin la distancia, las facilidades de las comunicaciones, la lejana de los lugares etc. Por lo tanto si el demandado es notificado en otro territorio jurisdiccional sea fuera o dentro del territorio de la repblica, necesariamente va a tener un plazo base de 18 das ms lo que le corresponda de acuerdo a la tabla, entonces se va a tener que realizar la tabla para saber cuantos das ms tiene para estos efectos esta tabla debe fijarse en la secretara de los juzgados. Ej. El juicio se lleva en Santiago, el demandado es notificado en la UBO que plazo tiene para contestar? 15 das Si es notificado en las Condes cunto plazo tiene para contestar? El plazo es de 18 das. Si es notificado en concepcin cunto plazo tiene para contestar la demanda? 18 das mas la tabla de emplazamiento.
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que caractersticas tiene este plazo? qu tipo de plazo es? Es un plazo fatal establecido por el cpc. Es un plazo de das hbiles Es un plazo comn en cuanto a su inicio pero individual en cuanto a su trmino. Ej.: A es notificado en Santiago el da 25, B es notificado en concepcin el da 27 y C es notificado en las condes el da 29. Hemos dicho que el plazo es comn en cuanto a su inicio qu significa esto? Significa que el plazo empieza a correr desde que es notificado el ultimo de los demandados, entonces en el ejemplo el plazo comienza a correr del da 29. A va a tener para contestar la demanda 15 das B va a tener 18 ms tabla C va a tener 18 das O sea, va a empezar a correr para todos de una vez, el da 29, pero va a ir expirando de acuerdo a los das que le corresponda en contesta la demanda, o sea, no para todos va a terminar en el mismo plazo ya que va a ser dentro del plazo que le corresponda de acuerdo la ley, atendiendo al lugar donde es notificado. Se establece que cuando hay pluralidad de demandantes y que excedan de 10, el plazo se aumenta en un da, y posteriormente cada 3 demandantes tambin el aumento es de 1 da. El plazo no puede exceder de 30 das. ACTITUDES PROCESALES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO
No contestar
Ficta Tcita Simblica de la demanda Allanarse

Oponer excepciones dilatorias Excepciones perentorias Simples alegaciones o defensas
Contestar
Defenderse
Presentar demanda reconvencional

Notificado el demandado comienza a correr el plazo, tiene que asumir alguna actitud procesal por la accin o acciones que se han ejercido su contra. Una es no contestar, la otra es contestar, y al contestar puede allanarse, defenderse, presentar demanda reconvencional y a la defensa puede oponer excepciones dilatorias, excepciones perentorias y simples alegaciones o defensas. No contestar jurdicamente se denomina contestacin ficta, tacita o simblica de la demanda. NO CONTESTA LA DEMANDA
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Como hemos dicho el plazo es de carcter fatal, por lo tanto, a la medianoche del da de su vencimiento este plazo expira irrevocablemente por el solo ministerio de la ley y qu consecuencias o efectos jurdicos tiene que el demandado no conteste la demanda? Aqu cabe considerar que se aplica un principio distinto al que rige el derecho civil, en el derecho civil se dice de quien calla otorga, en cambio en materia procesal quien calla nada otorga, por lo tanto se produce la contestacin ficta de la demanda, es decir no contesta dentro del plazo legal, debe ser considerada como una negacin de todos los echos expuestos por el demandante en la demanda y en consecuencia todos estos quedan en el carcter de controvertidos, debiendo en consecuencia el demandante entrar a probar dichos hechos, es decir, la carga o el peso de la prueba en este escenario recae en la persona del demandante, y esto tiene su fundamento por cuanto es un juicio declarativo y por lo tanto se mantiene el estado de incertidumbre por el hecho de que el demandado no reconozca como efectivo o ciertos dichos hechos, y por lo tanto el proceso debe continuar con su procedimiento normal o regular. Aqu cabe considerar entonces que este trmite de la contestacin se da por evacuado en rebelda del demandado, pero este efecto de la rebelda es slo para este trmite por lo tanto el demandado puede comparecer en cualquier estado del juicio en pos de las defensas de sus intereses respetando todo lo que se ha actuado anteriormente y por cuya razn debe ser notificado de todas las resoluciones judiciales que se dicten en la causa, es decir el demandado queda solo rebelde para este trmite pero puede comparecer y debe ser notificado. El principal efecto que se produce con esta contestacin ficta es que los hechos expuestos en la demanda, quedan todos en carcter controvertido, pero al demandado a su vez, por regla general, le precluye el derecho de oponer excepciones a la demanda, por lo tanto se queda sin este mecanismo de defensa, ya que las excepciones normalmente deben ser opuestas en el escrito de contestacin y sino lo hace precluye esta oportunidad. Por regla general no lo puede hacer en otro estado del juicio. CONTESTA LA DEMANDA Contestando la demanda el demandado puede allanarse, qu significa allanarse? Allanamiento Significa reconocer como cierto, como efectivo, como verdicos los echos expuestos por el demandante, aqu no es necesario, en el allanamiento, la utilizacin de frases sacramentales, no corresponde que el demandado haga una evaluacin de rendicin de los echos expuestos por el demandante, basta con que no lo niegue sustancialmente para que estemos en presencia de un allanamiento. El allanamiento en cuanto su forma puede ser expreso o tcito:
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Expreso: cuando se hace en trminos explcitos; y Tcito: cuando se deposita la cosa o se ejecuta el hecho. En cuanto a su extensin el allanamiento puede ser total o parcial. Total: cuando ntegramente se reconoce los hechos; y Parcial: cuando slo se reconoce uno o parte de los hechos expuestos en la demanda. Si el allanamiento es total, este es un equivalente jurisdiccional, por lo tanto el juicio termina e igualmente el tribunal debe dictar sentencia, y se elimina o se eximen ciertos trmites del proceso que son el llamado conciliacin y el termino probatorio, y el perodo de observacin a la prueba, por lo tanto, toda la fase de discusin se ejecuta ntegramente y el juez debe dictar sentencia Esto es lo que por regla general produce el allanamiento del demandado, pero hay casos en que no se produce este efecto que es cuando est comprometido el inters publico o social, en estos casos no obstante existir un allanamiento total por parte del demandado igualmente el tribunal debe recibir la causa a prueba, y se puede dar la paradoja jurdica que habiendo un allanamiento total del demandado, la demanda sea rechazada como ocurre con los juicios de familia. Tcitamente el tema de la nulidad de matrimonio o del divorcio. Por regla general el allanamiento debe efectuarse en la contestacin de la demanda, pero no existe un obstculo o impedimento procesal para que ste se efecte en otro estado del juicio. La jurisprudencia ha sostenido que el allanamiento puede hacerse en cualquier estado de la causa, ya que las partes en virtud del principio de la disposicin estn facultados para tales efectos, la interrogante va por otro lado, puede el apoderado o mandatario judicial del demandado, allanarse o aceptar la demanda contraria? Si tiene facultades extraordinarias conforme al inciso segundo del artculo 7 no existira inconveniente procesal, si no las tiene no puede. LA DEFENSA DEL DEMANDADO Tiene que verificarse en el acto de la contestacin, esta es la actitud ms lgica que debiera asumir el demandado al juicio, dentro de los mecanismos de defensa que tiene el demandado est la de oponer excepciones dilatorias y perentorias, simples alegaciones o defensas. LAS EXCEPCIONES DILATORIAS qu son las excepciones dilatorias?
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El legislador no las define, que debiramos entender nosotros por excepciones dilatorias? Las excepciones dilatorias se dice que son las defensas de forma, la ley en el artculo 303 (que son) cuando se enumera las excepciones dilatorias, se dice que son en general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida, pero la jurisprudencia y la doctrina, se ha encargado de precisar este concepto, y para ello hay que tener presente que la relacin jurdica procesal exige al momento de su formacin que concurran los requisitos de existencia y los requisitos de validez o los denominados presupuestos procesales de existencia y los denominados presupuestos procesales de validez. Los requisitos de validez son aquellos necesarios para que el juicio nazca a la vida del derecho Los requisitos de existencia son aquellos requeridos para que el juicio nazca exento de todo vicio. LOS REQUISITOS DE EXISTENCIA para que el juicio nazca a libre de todo vicio. cuales son entonces los presupuestos procesales de existencia? 1.-La demanda 2.-Las partes 3.-Un rgano facultado con jurisdiccin Si falta alguno de estos el juicio no nace a la vida del derecho LOS REQUISITOS DE VALIDEZ Y los presupuestos procesales de validez son aquellos necesarios para que el juicio nazca exento de vicios y estos son: 1.-La competencia del tribunal 2.-Capacidad de las partes 3.-Observancia de las formalidades legales Por lo tanto, las excepciones dilatorias, su fundamento, es corregir aquellos vicios que se originan al momento de entrabarse la relacin jurdica procesal, y que afecta la validez del juicio, de este modo se opone una excepcin dilatoria precisamente para corregirse el o los vicios que afectan la relacin jurdica procesal. Las excepciones dilatorias se encuentran enumeradas en forma no taxativa en el artculo 303 del cpc, si bien el inciso primero da a entender que la enumeracin sera taxativa ya que dice "slo son admisibles como excepciones dilatorias" lo que da a pensar que es taxativa pero en el numeral 6 deja en claro que esta enumeracin no es taxativa puesto que dice "y en general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida". Art. 303 (293). Slo son admisibles como excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;
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2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre; 3 La litis-pendencia; 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda; 5 El beneficio de excusin; y 6 En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. ANLISIS DEL ARTCULO 303 n 1 la incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda. Naturalmente en este caso el legislador se est refiriendo tanto a la incompetencia absoluta como a la incompetencia relativa, con la salvedad de que en relacin a la incompetencia relativa, de no alegarse como excepcin dilatoria, se produce la convalidacin del vicio y opera la prorroga de la competencia, ello no ocurre respecto de la incompetencia absoluta, puesto que de acuerdo al artculo 83 puede alegarse en cualquier estado del juicio por cuya razn no se produce la convalidacin del vicio. Cabe considerar que la jurisprudencia ha sostenido que si tambin el tribunal es incompetente en aquellos casos en que iniciado un procedimiento por una medida prejudicial, o por una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la demanda se interpone ante un tribunal distinto de aquel que concedi la referida medida prejudicial, habra tambin una incompetencia del tribunal, ya que debe ser presentada la demanda ante el mismo tribunal en la que se inici la medida perjudicial. (art 178 del cot). En la medida prejudicial no se puede alegar la incompetencia del tribunal, se debe alegar al contestar la demanda. n 2.-La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre. Aqu se tratan tres situaciones distintas: 1.-la falta de capacidad del demandante, aqu el legislador se est refiriendo a la capacidad de ejercicio, que es aquella que autoriza o habilita para que una persona pueda comparecer en juicio, por lo tanto esta capacidad est referida a la parte. 2.-la falta de personera; aqu como lo ha precisado legislador, es cuando una persona interviene en favor de otra sin tener el ttulo que lo habilita para estos efectos, que debiera ser el otorgamiento de un mandato. 3.-La falta de representacin legal; hay casos establecidos en el cdigo civil, en que una persona representa a otra por el solo ministerio de la ley, como por ejemplo el Padre respecto del hijo, pero si ste por ejemplo se ha emancipado, ya no puede el Padre representarlo, o si una persona dice ser representante legal de otra sin tener esta calidad.
n 3.-La litis-pendencia
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Que como su nombre lo indica significa litigio pendiente, por lo tanto la configuracin de esta excepcin exige la existencia de dos juicios, un juicio denominado A y un juicio denominado B, la similitud entre ambos juicios y que ambos estn pendientes, y respecto de ellos concurre la denominada triple identidad legal, por lo tanto al existir dos juicios en estado procesal pendiente y dndose la triple identidad legal, en ambos juicios se configura esta excepcin porque si el primer juicio estuviere terminado se tendra que oponer la excepcin de cosa juzgada, y si no concurriera la triple identidad legal, sino que solamente dos de sus elementos se podra oponer la litis pendencia? no, qu sera procedente desde punto de vista procesal? Procedera la acumulacin de autos que regla especfica de competencia se vulnera cuando se inicia otro juicio existiendo uno pendiente? La regla de la prevencin, Cuando hay dos tribunales competentes para conocer de un asunto, el que entra a conocer de l excluye a los dems art 112 del cot. Art. 112. Siempre que segn la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms tribunales, ninguno de ellos podr excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los dems, los cuales cesan desde entonces de ser competentes. Podra oponerse esta excepcin de litis pendencia si aqu se pide una medida prejudicial en el juicio A y despus se presenta la demanda en el juicio B? no porque no? por qu, que es lo que no hay en el juicio A? Porque no hay juicio, el juicio solo nace procesalmente a la vida del derecho con la notificacin de la demanda, por lo tanto no podemos decir que hay un litigio pendiente porque no hay litigio en el juicio A, qu es lo que tendra que reclamarse en el juicio B? Se debe reclamar la incompetencia del tribunal pero no es un tema de litis pendencia porque en el juicio A no hay litis. n 4.-La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda. La demanda debe cumplir con los requisitos especficos que seala el artculo 254, si hay omisin sustancial de algunos de estos requisitos la demanda pasa a tener el carcter de inepta, por ejemplo, que no haya una fundamentacin de los hechos, que haya un error sustancial en la identificacin del demandado, que no haya uniformidad entre la suma con el desarrollo de lo escrito, que los hechos expuestos sean vagos, imprecisos, ininteligibles, que no se cumpla con todas la menciones que establece la ley.
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Aqu el error, lo ha dicho reiteradamente la jurisprudencia, que tiene que ser sustancial, no cualquier error, debe ser un error que desnaturalice el escrito. n 5.-el beneficio de excusin Esta es una institucin reglamentada por el cdigo civil en el artculo 2357. n 6.-En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. Del tenor de esta norma se desprende en consecuencia que esta enumeracin no es taxativa, y que cualquiera que tenga por objeto el corregir un vicio que afecte la relacin jurdica procesal, la validez de ella, puede oponerse como excepcin dilatoria, como por ejemplo la nmero 2, hay que darla vuelta, o sea, "falta de capacidad del demandado o de personera o de representacin legal". OPORTUNIDAD PROCESAL PARA OPONER EXCEPCIONES DILATORIAS La nica oportunidad procesal para oponer excepciones dilatorias, es en el trmino de emplazamiento antes de la contestacin de la demanda, deben presentarse todas conjuntamente y por escrito, aqu hay que tener presente que el escrito de la cual se deducen la o las excepciones dilatorias tiene que hacerse antes de la contestacin de la demanda, en el trmino del emplazamiento, o sea dentro del plazo legal del emplazamiento, se presentan toda las excepciones en forma conjunta. Presentada una excepcin dilatoria dentro del trmino del emplazamiento y antes de su contestacin, el tribunal debe darle tramitacin incidental, de aquellos incidentes denominados de previo y especial pronunciamiento, que de acuerdo con el art. 87 son aquellos que paralizan la causa principal hasta que se resuelva esta excepcin dilatoria, la excepcin dilatoria se tramita incidentalmente y no continua el juicio hasta que el tribunal no se pronuncie acogindola o rechazando la excepcin (se tramita segn la regla de los incidentes). Art. 87 (90). Si el incidente es de aquellos sin cuya previa resolucin no se puede seguir substanciando la causa principal, se suspender el curso de sta, y el incidente se tramitar en la misma pieza de autos. En el caso contrario, no se suspender el curso de la causa principal, y el incidente se substanciar en ramo separado. Una vez que el tribunal resuelve la excepcin dilatoria la puede acoger o rechazar, si la rechaza, en esa misma resolucin ordena que se conteste la demanda, y acto continuo el tribunal da traslado para que se conteste la demanda, en cuyo caso, esta resolucin que se notifica por el estado diario, empieza a correr el plazo para que el demandado conteste la demanda, pero en esta oportunidad, slo tiene el plazo total y nico de 10 das, cualquiera sea el lugar en donde haya sido notificado. Si se acoge la excepcin dilatoria es porque hay un vicio, para saber cmo sigue la tramitacin del juicio hay que distinguir si el vicio es o no subsanable, hay ciertas
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excepciones dilatorias que contienen un vicio insubsanable, o sea, que no se puede corregir, que son o seran, la incompetencia del tribunal y la litis pendencia, en cuyo caso el procedimiento llega hasta aqu, si el vicio es subsanable el demandante debe subsanar el vicio, y para cuyos efectos no tiene un plazo, pero que plazo podra ser aplicable para el demandante? El plazo de 6 meses porque ah se puede pedir el abandono del procedimiento. Una vez que el demandante subsana el vicio el tribunal dicta una resolucin que contiene tambin dos partes: La primera en que tiene por corregido el vicio La segunda en que se da traslado para que el demandado conteste la demanda, resolucin que tambin se notifica por el estado diario, en cuyo caso que plazo va a tener el demandado para contestar? El plazo de 10 das. Sea que se rechace la excepcin dilatoria o sea que se acoja y se subsane el vicio, despus de subsanado, el demandado tiene un plazo de 10 das para contestar la demanda, plazo nico y fatal. Las excepciones dilatorias deben oponerse en el trmino del emplazamiento antes de la contestacin la demanda, si no precluye este derecho del demandado, y todas en un mismo escrito por qu no se pueden oponer separadamente, aunque est dentro del plazo. Si se contesta la demanda ya no se pueden oponer excepciones dilatorias, porque opera la institucin de la preclusin, slo en segunda instancia se pueden oponer las excepciones de incompetencia y de litis pendencia, antes de la vista de la causa. 18-4-2009 ARAB LAS EXCEPCIONES PERENTORIAS El trmino perentoria etimolgicamente viene de PERENERE que significa destruir matar o aniquilar, la jurisprudencia ha definido que son las excepciones perentorias, toda vez que no hay una conceptualizacin legal de ellas, y ha dicho que las excepciones perentorias son los ttulos o motivos jurdicos que el demandado invoca para destruir, enervar, y ms propiamente dicho para hacer ineficaz la o las acciones del demandante, por cuya razn las excepciones perentorias pueden tener un doble objetivo: 1.-Destruir, aniquilar o matar la accin del demandante, como son el pago, la prescripcin, la cosa juzgada, la condonacin de la deuda, etc. y 2.-otra es como objetivo enervar o eludir la o las acciones del demandante, como son por ejemplo la novacin, la prrroga del plazo, etc. Normalmente las excepciones perentorias tienen una fisonoma jurdica que las identifica con un modo de extinguir las obligaciones, por cuya razn y aplicando la regla del artculo 1698 7
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Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
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del cc, las excepciones perentorias, su fundamento base, es que la obligacin se ha extinguido, por lo tanto se parte del supuesto imprescindible que la obligacin existi o que ha existido, bajo este contexto la carga de la prueba va a recaer en la persona del demandado, quin va a tener que acreditar o demostrar la extincin de la obligacin. OPORTUNIDAD PARA OPONER LAS EXCEPCIONES PERENTORIAS La oportunidad normal regular para oponer las excepciones perentorias, es en el escrito de la contestacin de la demanda, si no se hace en esta oportunidad procesal, por regla general, precluye el derecho del demandado, de tal suerte que el demandado debe presentar sus excepciones perentorias todas conjuntamente en el escrito de contestacin, sin embargo, el cpc reconoce las denominadas excepciones mixtas y las denominadas excepciones anmalas. Las excepciones mixtas estn reguladas por el artculo 304 8 y las excepciones anmalas estn reguladas en el artculo 310 9 las excepciones mixtas reciben esta denominacin, porque teniendo la naturaleza jurdica de excepciones perentorias la ley permite que se opongan y se tramiten como dilatorias, fundado en evidente razn de que por economa procesal, el legislador ha autorizado para que las excepciones, que taxativamente se enumeran por esta disposicin legal, pueden oponerse como dilatorias ellas son: La cosa juzgada, y; la transaccin Luego sigue la tramitacin de una excepcin dilatoria, es decir, se van a tramitar como incidente de previo y especial pronunciamiento, lo que significa que la causa principal se paraliza hasta que se resuelva la excepcin perentoria, que en este caso recibe la denominacin de mixta. El tribunal al momento de resolver las excepciones dilatorias tienen tres alternativas: 1.-Primera alternativa rechazarlas, si la rechaza; que se ordenara? Se ordenara contestar la demanda, en cuyo caso el demandado tiene un plazo de 10 das, nico y fatal.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez. 8 Art. 304 (294). Podrn tambin oponerse y tramitarse del mismo modo que las dilatorias la excepcin de cosa juzgada y la de transaccin, pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva. 9 Art. 310 (300). No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda. Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
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2.-Segunda alternativa es que el tribunal acoge la excepcin, la cosa juzgada o la transaccin, en cuyo caso se termina el juicio. 3.-Y la tercera alternativa que tiene el tribunal es, que si estima que esas peticiones son de lato conocimiento, es decir, que no se puede resolver concentradamente conforme a las reglas establecida para los incidentes, ordena contestar la demanda y se reserva el fallo para sentencia definitiva LAS EXCEPCIONES ANMALAS Recibe esta denominacin, porque el legislador conforme a lo prevenido en el articulo 310, permite que aquellas excepciones de naturaleza perentoria enumeradas taxativamente por esta disposicin legal, se puedan oponer en cualquier estado del juicio hasta la citacin para or sentencia en primera instancia, y hasta la vista la causa en segunda instancia, y estas excepciones son: la transaccin, la cosa juzgada, la prescripcin, el pago efectivo de la deuda, cuando se funde en un antecedente escrito. A este respecto, la jurisprudencia ha aclarado que cuando la ley se refiere a la prescripcin, se est refiriendo a la prescripcin extintiva, que es aquella que extingue las acciones y derechos, porque respecto de la prescripcin adquisitiva, la jurisprudencia ha resuelto que ella debe ser alegada por va de accin, no por va de excepcin, y por cuya razn si el demandado pretende invocarla, debe presentar demanda reconvencional para estos efectos en el escrito de contestacin. Por ejemplo si el demandado va a alegar la condonacin de la deuda o la remisin de la deuda, son excepciones perentorias. en que oportunidad lo debe hacer? En la contestacin de la demanda puede hacerlo en otra oportunidad procesal? No, si no lo hace en la contestacin de la demanda precluye su derecho, lo dice el art. 310 Art. 310 (300). No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda. Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
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Aqu ley es taxativa, la nica oportunidad procesal es en la contestacin de la demanda, y si no lo hace en esa oportunidad procesal precluye su derecho, donde se puede abrir un flanco, por eso hay que leer muy bien las normas, y hay que partir de la base que el escrito normal u ordinario es la contestacin, esa es la regla general, y las excepciones en derecho, no hay ninguna duda, que se interpretan restrictivamente, no pueden hacerse aplicaciones analgicas ni extensivas, si el demandado alega el pago de la deuda. en que oportunidad procesal lo debe hacer? Cuando se alegue el pago efectivo, debe ser fundado en un antecedente escrito, porque la ley dice que el pago efectivo se funde en un antecedente escrito, luego si alega exclusivamente el pago, y no el pago efectivo, y no lo funda en un antecedente escrito en la contestacin, si no lo hace precluyo su derecho. ojo El alumno debe mentalizarse en que Las acciones perentorias, no se pueden oponer en cualquier estado del juicio, son slo las que enumeran taxativamente el articulo 310, y siempre que se cumpla los presupuestos que enumera esta disposicin legal. Cosa juzgada, transaccin, prescripcin y El pago efectivo fundado en un antecedente escrito. El ultimo mecanismo de defensa que tiene, SON LAS SIMPLES ALEGACIONES O DEFENSAS, el concepto que tambin ha sido estructurado por la jurisprudencia, toda vez que la ley no contempla una conceptualizacin de ella, y dice la jurisprudencia que las simples alegaciones o defensa son los razonamientos o motivos jurdicos invocados por el demandado para que se reconozca el derecho que el demandante pide que sea declarado, cuyos razonamientos los puede hacer valer durante el progreso del juicio, por lo tanto lo que caracteriza las simples alegaciones o defensas es que el demandado desconoce la existencia del vinculo jurdico, por lo tanto no se altera lo que se denomina la carga o el peso de la prueba, puesto que le corresponde, o le va a corresponder, al demandante tener que demostrar su existencia, de ah entonces que las simples alegaciones o defensas son instituciones procesales absolutamente diferentes a las acciones perentorias, y las principales diferencias entre ambas instituciones son las siguientes: 1.-Las excepciones perentorias reconocen la existencia o la constitucin de vnculo jurdico pero pretenden demostrar de que por un hecho posterior, independiente a su nacimiento, este se ha extinguido, en cambio las simples alegaciones o defensas niegan la existencia del vinculo jurdico. 2.-Las excepciones perentorias tienen una oportunidad procesal que por regla general deben oponerse en el escrito de contestacin de la demanda, en caso contrario precluye el derecho del demandado, en cambio las simples alegaciones o defensas no tienen una oportunidad especfica para oponerlas, se pueden hacer valer durante todo el progreso del juicio.
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3.-La carga o el peso de la prueba respecto de las excepciones perentorias recae en el demandado quin va a tener que demostrar el hecho por el cual se ha extinguido el vnculo jurdico, en cambio la carga o el peso de la prueba respecto de las simples alegaciones o defensas recae en la persona del demandante quin va a tener que demostrar la existencia del vnculo jurdico. 4.-Las excepciones perentorias forman parte del asunto controvertido, por cuya razn el tribunal puede emitir un pronunciamiento explicito respecto de ellas en la parte resolutiva de la sentencia, en caso contrario incurre en el vicio procesal de intrapetita o falta de decisin del asunto controvertido, por cuya razn dicho fallo podra ser anulado por va del recurso de casacin en la forma conforme al artculo 768 n 5. Art. 768 El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes: 5 En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 170; Art. 170 (193). Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: 1. La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio; 2. La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos; 3. Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el procesado; 4. Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia; 5. La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo; y 6. La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas. En igual forma debern dictarse las sentencias definitivas de segunda instancia que confirmen sin modificacin las de primera cuando stas no renen todos o algunos de los requisitos indicados en la enunciacin precedente. Si la sentencia de primera instancia rene estos requisitos, la de segunda que modifique o revoque no necesita consignar la exposicin de las circunstancias mencionadas en los nmeros 1., 2., 3. del presente artculo y bastar referirse a ella. En cambio las simples alegaciones o defensas no forman parte del asunto controvertido por cuya razn el tribunal no debe emitir un pronunciamiento respecto de ellas, y slo puede, si lo estima conveniente, analizarla en la parte considerativa de la sentencia como dato meramente ilustrativo, y por ltimo las excepciones perentorias atacan la falta de accin, las simples alegaciones o defensas atacan la falta de derecho. VEAMOS ALGUNOS EJEMPLOS S A demanda a B por una deuda impagada qu podra decir B? Podra decir pago Podra decir prescripcin de la deuda
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Podra decir transaccin Podra decir que no le debe nada porque no ha contrado obligacin El pago, la prescripcin y la transaccin qu son jurdicamente? Un modo de extinguir las obligaciones desde el punto de vista del derecho civil y desde el punto de vista del derecho procesal? Son excepciones perentorias en que oportunidades procesales deben oponerse estas excepciones perentorias? En la contestacin de la demanda si no se hace en esta oportunidad procesal que pasa? Por regla general opera la preclusin Opuesta la excepcin de pago, opuesta la excepcin de prescripcin, opuesta la excepcin de transaccin el peso de la carga de la prueba sobre quin recae? Sobre el demandado y qu va a tener que demostrar el demandado? El pago la preclusin o la transaccin de la deuda en que oportunidad procesal las resuelve el tribunal? En la sentencia definitiva pero especficamente en donde? En la parte resolutiva qu pasa si no lo hace? Casacin en la forma por intrapetita o falta de decisin del asunto controvertido Este es el mecanismo Ahora el demandado dice yo nunca he contrado obligacin con el seor A, yo no soy su deudor qu est haciendo jurdicamente desde el punto de vista procesal? Esta haciendo una simple alegacin o defensa en que oportunidad procesal lo debe hacer? No existe la oportunidad, durante todo el proceso hasta antes de or sentencia en primera instancia sobre quin recae el peso o la carga de la prueba? Sobre el demandante que va ha tener que acreditar el demandante? La existencia del vinculo jurdico (ojo con esto porque voy a poner otro ejemplo) que debe resolver el tribunal especficamente en este caso? Va ha tener que resolver si se logr acreditar o no la existencia del vinculo jurdico por lo tanto respecto de las simples alegaciones o defensas emite un pronunciamiento explicito? No y si las quiere analizar o estudiar o ponderar donde lo hace? En la parte considerativa de la sentencia VAMOS A OTRO EJEMPLO
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A demanda a B por sueldos impagos, imposiciones, obviamente esto dentro del mbito laboral y B dice efectivamente este Sr. Trabajo para m, pero no bajo un vinculo de subordinacin o dependencia, puesto que l me prestaba servicios como personal a honorarios, y por lo tanto respecto del personal a honorarios no se devengan imposiciones, feriados, etc. Por lo tanto yo no le debo nada. que est haciendo jurdicamente desde el punto de vista procesal B? Esta haciendo una simple alegacin o defensa Y esto es muy importante porque reconoce un vnculo, pero no un vnculo jurdico que de el emanen o se originen estas prestaciones, por lo tanto. el peso de la prueba va a recaer sobre quin? Sobre el demandante y qu normas establece el cdigo del trabajo para proteger al trabajador de estos mecanismos? La obligacin del empleador a extender el contrato de trabajo dentro del plazo legal art. 9 10 del cdigo del trabajo, sino lo hace hay una presuncin grave en su contra. cul es el plazo legal? Quince das y para que la ley le obliga al empleador a extender el contrato de trabajo al trabajador? Para constituir una prueba y para que esto no quede en el aire y slo sea la palabra del trabajador contra la palabra del empleador. Lo mismo pasa con los contratos de arrendamiento el contrato de arrendamiento que tipo de contrato es, conforme a su perfeccionamiento? Es un contrato consensual cmo pueden ser los contratos? Reales o solemnes y consensuales, que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes Entonces uno se pregunta para que se hacen contrato de arrendamiento y muchos lo hacen por escritura pblica, en ninguna parte el ordenamiento jurdico dice que el contrato de arrendamiento debe hacerse por escritura pblica, pero algunos arrendadores lo hacen por escritura pblica y porqu? Para constituir la prueba
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Art. 9.o El contrato de trabajo es consensual; deber constar por escrito en los plazos a que se refiere el inciso siguiente, y firmarse por ambas partes en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante. El empleador que no haga constar por escrito el contrato dentro del plazo de quince das de incorporado el trabajador, o de cinco das si se trata de contratos por obra, trabajo o servicio determinado o de duracin inferior a treinta das, ser sancionado con una multa a beneficio fiscal de una a cinco unidades tributarias mensuales. Si el trabajador se negare a firmar, el empleador enviar el contrato a la respectiva Inspeccin del Trabajo para que sta requiera la firma. Si el trabajador insistiere en su actitud ante dicha Inspeccin, podr ser despedido, sin derecho a indemnizacin, a menos que pruebe haber sido contratado en condiciones distintas a las consignadas en el documento escrito. Si el empleador no hiciere uso del derecho que se le confiere en el inciso anterior, dentro del respectivo plazo que se indica en el inciso segundo, la falta de contrato escrito har presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador. El empleador, en todo caso, estar obligado a mantener en el lugar de trabajo, un ejemplar del contrato, y, en su caso, uno del finiquito en que conste el trmino de la relacin laboral, firmado por las partes.
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Porque si no llegan los frescos arrendatarios dicen, yo no soy arrendatario de este caballero, yo ocupo la propiedad, pero l me la facilit en comodato, y est la agravante que los actos y contratos que contenga la promesa de entregar una cosa superior a dos utm no se puede probar por testigo, entonces los contratos de arrendamiento no se pueden probar por testigos, y es un tpico error de los abogados que no tienen contrato de arrendamiento y llevan cinco testigos y el tribunal los rechaza porque no se logr acreditar el arrendamiento. Lo hacen por escritura pblica para que no le objeten la firma y para mayor seguridad
LA DEMANDA RECONVENCIONAL
La demanda reconvencional es la contra demanda que el demandado presenta en contra de su demandante en el acto de la contestacin, por lo tanto, la demanda reconvencional es un acto privativo, exclusivo y excluyente del demandado, pero necesariamente tiene que estar dirigida en contra de la persona que en el juicio tenga el carcter de demandante , de esta forma sera improcedente desde el punto de vista procesal, que el demandado presentara demanda reconvencional en contra de otro demandado, necesariamente, de hacerse, tiene que estar dirigida en contra de la persona que en el proceso figure en calidad demandante, por lo tanto las condiciones para poder presentar demanda reconvencional son las siguientes: 1.-Adems de contestarse la demanda se presenta demanda reconvencional, no resultara propio, no resultara congruente, que slo presente demanda reconvencional si no se contesta la demanda, y en segundo trmino que sta tiene que estar dirigida en contra de la persona que en el juicio tenga el carcter de demandante, si hay varios demandantes no es necesario presentar demanda reconvencional en contra de todos ellos. 2.-El juez tiene que ser competente para conocer de la demanda reconvencional, y. 3.-la demanda reconvencional debe estar sometida al mismo procedimiento que la accin principal, no podra prosperar si tuvieran procedimientos distintos. REQUISITOS PARA INTERPONER LA DEMANDA RECONVENCIONAL 1.-Que se haga en el escrito de contestacin, en consecuencia no existe otra oportunidad procesal 2.-Que la demanda reconvencional cumpla con los mismos requisitos que la ley establece respecto de toda demanda, para todas las demandas la ley ha establecido en el artculo 254 requisitos especficos, y en consecuencia la demanda va a evolucionar como toda demanda. Presentada la demanda reconvencional, si es que la hubiere, ambas partes en el juicio quedan en carcter de demandante y demandado, (demandante principal demandado reconvencional) cul es la tramitacin que sigue el juicio en el evento de que no haya demanda reconvencional?
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En la mayora de los casos suele no existir demanda reconvencional, pero estamos dentro de la fase de discusin, demanda, contestacin, replica y dplica, por lo tanto cualquiera sea la actitud procesal que el demandado haya asumido en el juicio, lo que procede, es que el tribunal de traslado para la rplica, resolucin que se notifica por el estado diario y el demandante tiene el plazo de 6 das para evacuar este trmite, inmediatamente se procede a dar traslado para dplica, tambin la resolucin que se notifica por el estado diario y el demandado tambin tiene el plazo de 6 das para duplicar, la verdad es que los escritos de rplica y dplica no tiene ninguna relevancia en el juicio, son escritos de mero trmite sin incidencia sustancial puesto que de acuerdo con el art. 312 si bien es cierto las partes a travs de estos escritos pueden adicionar, complementar, los dichos en el juicio no pueden alterar aquellos que constituyan el objeto principal contenidos en el escrito de demanda y contestacin, de tal suerte que la cuestin controvertida queda fijada en los escritos fundamentales entendindose por tal slo los escritos de demanda y contestacin, de este modo los escritos de rplica y dplica slo cumplen una finalidad de reforzar los planteamientos, pero no pueden alterar el mbito de la controversia. Supongamos que efectivamente el demandado haya presentado demanda reconvencional, en cuyo caso va en la contestacin de la demanda, (contestacin, demanda reconvencional), que seguir en el juicio? Seguir replica para la demanda principal y contestacin para la demanda reconvencional, si hay demanda reconvencional el tribunal da traslado simultneo para rplica de la demanda principal y para la contestacin de la demanda reconvencional, en cuyo caso, que plazo va a tener el demandado reconvencional? El plazo de 6 das y qu actitud puede asumir el demandado reconvencional? Las mismas actitudes que cualquier demandado, allanarse, no contestar qu es lo nico que no podra hacer? No podra volver a reconvenir. Si el demandado reconvencional opone excepciones dilatorias a la reconvencin, estas se tramitan de la misma forma que las excepciones dilatorias de lo principal, por lo tanto se le da tramitacin incidental. Si se rechaza la excepcin dilatoria, que ordenara el tribunal? Traslado para la rplica y para la contestacin de la demanda reconvencional, acurdense de que en este caso las excepciones dilatorias se oponen antes de la rplica y antes de la contestacin de la demanda principal y se suspende el curso de la causa principal, si se rechaza, se da traslado para la rplica y para la contestacin de la demanda reconvencional, en cuyo caso, qu plazo voy a tener? 6 das. Si se acoge la excepcin dilatoria, hay que distinguir si el vicio es subsanable o es insubsanable, si el vicio es insubsanable no continua la demanda reconvencional, como por ejemplo la incompetencia el tribunal, si es subsanable hay que corregir el vicio, y de aqu el legislador impone un plazo fatal perentorio al demandante reconvencional que debe corregirlo o subsanarlo dentro del plazo de 10 das, y si no lo hace dentro de ese plazo se
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tendr como no presentada la reconvencin para todos los efectos legales por el solo ministerio de la ley. Evacuado los trmites si hay demanda reconvencional, qu sigue? Dplica de la demanda principal y rplicas de la demanda reconvencional qu plazo tiene para este efecto? 6 das y cul es el tramite siguiente? Dplica de la demanda reconvencional. FASE INTERMEDIA Terminada la fase de discusin en el juicio ordinario, continua la fase intermedia y de aqu tenemos el llamado a CONCILIACIN. El cpc en los artculos 262 y ss, regula este trmite de la conciliacin, y dice que el tribunal debe llamar a conciliacin a las partes en todo juicio civil en que sea admisible la transaccin, por lo tanto, no se llama a las partes a transaccin en los siguientes procedimientos: o o o o En los juicios ejecutivos En los juicios de hacienda En los de citacin de eviccin Y cuando exista un allanamiento total del demandado
La obligacin de llamar a conciliacin a las partes recae en la persona del juez, por lo tanto el tribunal de oficio, sin mediar peticin de alguna de las partes debe citar a una audiencia de conciliacin, que no puede verificarse antes del quinto da ni despus del decimoquinto de notificada las partes, y cmo se va a notificar esta resolucin? Se notifica por cedula, porque se est ordenando la comparecencia personal de las partes ante el tribunal y a quien se notifica, a la parte o al apoderado? Se notifica al apoderado, porque el apoderado es el que representa la parte en juicio, an cuando no tenga poder suficiente para concurrir, podra concurrir el apoderado en representacin de la parte? S, si tiene facultades extraordinarias, (ojo, que una es la notificacin y otra cosa es la comparecencia), se notificar al apoderado y deber concurrir personalmente la parte, a menos que le de facultades extraordinarias al mandatario. qu alternativas se pueden presentar? Que no vaya ninguna de las partes
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qu pasar en este caso? El juicio sigue su curso Que comparezca slo el demandado qu pasa? El juicio sigue su curso Que comparezca el demandante y uno de los demandados, en los casos en que hay pluralidad de partes qu pasa, se hace la audiencia o no se hace la audiencia, porque necesariamente tiene que concurrir todos? Se hace con los concurrentes y pueden llegar a un acuerdo? Obviamente que si, y puede ser oponible slo para los que concurrieron, con respecto de los dems sigue el juicio. Si comparecen toda las partes se hace la audiencia, cul es el rol que tiene que tener el juez? Al juez le corresponde proponer las bases del arreglo y tratar de instar a que las partes lleguen a una conciliacin. Echa la propuesta por el juez que podrn hacer las partes? Acogerla o rechazarla, tienen plena libertad, si las partes llegan un acuerdo debe dejarse constancia en el acta respectiva porque de la audiencia de conciliacin se levanta un acta y el juez debe dictar una resolucin aprobndose el acuerdo por las partes, una vez que esta resolucin quede a firme termina el juicio si la conciliacin es total, si es parcial continua el proceso en la parte no convenida o respecto de quienes, en caso de haber pluralidad de partes, no llegaron a un acuerdo. Para estos efectos la ley dice que la conciliacin tiene el carcter de sentencia ejecutoriada cul es la importancia de que la ley diga que tienen carcter de sentencia ejecutoriada? para qu efecto? Para la cosa juzgada, tanto como para la accin como para la excepcin de cosa juzgada. qu pasa si el tribunal no llama a conciliacin a las partes? Si el tribunal no llama a conciliacin a las partes y dicta sentencia omitiendo este trmite, dicho fallo podra ser anulado por va del recurso de casacin en la forma, porque ha faltado algn trmite o diligencia esencial del juicio conforme al artculo 768 n 9 en relacin al articulo 795 n 2 pero la jurisprudencia ha aclarado que lo que se sanciona no es la oportunidad en que se debi llamarse a conciliacin, sino que lo que se sanciona es el no es llamado conciliacin, lo que significa que si el tribunal en la oportunidad procesal no llam a conciliacin, pero antes de dictar sentencia si se cumpli con este tramite procesal, no hay vicio.
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Art. 768 El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes: 9 En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad. En los negocios a que se refiere el inciso segundo del artculo 766 slo podr fundarse el recurso de casacin en la forma en alguna de las causales indicadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 6, 7 y 8 de este artculo y tambin en el nmero 5 cuando se haya omitido en la sentencia la decisin del asunto controvertido. No obstante lo dispuesto en este artculo, el tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo. El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al de la causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio. Art. 795 (967). En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales: 2. El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda conforme a la ley; El tribunal adems de estar obligado a llamar a conciliacin, puede en cualquier estado del juicio cuando lo estime conveniente, despus de contestada la demanda, citar a las partes a una audiencia de conciliacin, es decir que el juez puede llamar a conciliacin cuantas veces estime conveniente, puede llamar a conciliacin hasta antes de llamar a las partes a or sentencia. 16.5.2009 ARAB La clase anterior terminamos la fase intermedia FASE DE LA PRUEBA LA PRUEBA No hay una definicin legal de qu es la prueba, la doctrina la ha definido diciendo que es el establecimiento de los hechos por los medios que indica la ley, y que sirven de fundamento a un derecho, por lo tanto lo que caracteriza la prueba son: 1.-Primero, es el establecimiento de hechos, la prueba tiene por finalidad y objetivo acreditar hechos, lo trascendente desde el punto de vista procesal es que hechos deben ser acreditados, si uno revisa el cdigo de procedimiento civil advierte que de acuerdo a sus disposiciones, los hechos que deben acreditarse, son aquellas que tienen el carcter de sustanciales pertinentes y controvertidos, que quedan fijados o determinados con los escritos fundamentales.
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Se entiende por hecho sustancial aquel que sea relevante, infidente, influyente, decisivo en la cuestin controvertida. Se entiende por hecho pertinente aquel que tenga relacin, vinculacin, conexin con los hechos materia de la controversia. Se entiende por hecho controvertido aquel que no hay acuerdo, antagnico, contradictorio, discordante.
Por lo tanto no se prueban los hechos insustanciales, impertinentes o que no tienen el carcter de controvertidos. Tambin se acepta por la jurisprudencia que no corresponde probar hechos negativos, de acuerdo con las reglas establecidas para los incidentes es innecesaria la prueba o probar o acreditar el hecho pblico o notorio, o aquel que consten del proceso. Luego el segundo requisito es que los hechos deben acreditarse bajo alguno de los medios establecidos por la ley, el cdigo civil en el artculo 1699 y el cpc en el artculo 341 enumera los medios de prueba Bajo alguno de los medios establecidos por la ley, del cdigo civil en el artculo 1699 y el cdigo de procedimiento civil en el artculo 341 enumera los medios de prueba, la diferencia radica en que el cdigo civil se contempla lo que se denomina el juramento deferido, que no tiene ninguna aplicacin prctica, porque el art. 1714 del cc establece que va a reglamentar en el cdigo de enjuiciamiento, no obstante que nunca lo reglamento. Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez. Art. 341 (330). Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos; Confesin de parte; Inspeccin personal del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones. El cdigo de procedimiento civil lo que si contempla es el informe de peritos, que no est indicado en el cc, en consecuencia los medios que taxativamente enumera nuestra legislacin son los siguientes: 1.-Instrumentos 2.-Los testigos 3.-La confesin de parte 4.-El informe de peritos 5.-La inspeccin personal del tribunal 6.-Las presunciones
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Esta enumeracin es de carcter taxativa, de lo que sigue entonces que no se puede emplear para acreditar un hecho, un medio no aceptado por la ley, porque si as se aceptara se infringira lo que se denomina las leyes reguladoras de la prueba, que son aquellas normas jurdicas o legales que reglamentan cuales son los medios de prueba, cual es el valor probatorio que legislador le debe asignar y cul es la preferencia que debe existir en los distintos medios de prueba, de este modo se puede infringir las leyes reguladoras de la prueba en 4 casos 1.-Cuando se rechaza un medio que la ley acepta 2.-Cuando se acepta un medio que la ley no considera 3.-Cuando se altera el valor probatorio que la ley asigna a los distintos medios de prueba 4.-Cuando se altera la preferencia que la ley le otorga a los distintos medios de prueba, cuando concurren respecto de un mismo hecho. EN CUANTO A LAS PREFERENCIAS DE LOS MEDIO DE PRUEBA El medio probatorio ms preferente, cuando nadie lo establece, son las presunciones de derecho, despus si la ley establece que para el otorgamiento de un acto o contrato por va de solemnidad debe otorgarse por instrumento pblico, prevalece el instrumento pblico, esto se ve en cada caso en concreto, en la compraventa de bienes inmueble o en sucesiones hereditarias lo, que prevalece sobre todo es el instrumento pblico, ya que la nica forma de otorgarse un acto o contrato, el que s tiene menos valor probatorio de todos, y de eso no cabe ninguna duda es el informe de peritos. cules son los sistema probatorios establecidos por nuestro ordenamiento jurdico? Cuando hablamos de sistema probatorios nos estamos refiriendo a cules son las reglas, las normas, las disposiciones, que el legislador considera para apreciar la fuerza probatoria de los distintos medios, y aqu existen tres sistemas: o 1.-El sistema de la prueba legal o tasada o 2.-El sistema de la sana critica o 3.-El sistema de la libre conviccin El sistema de la prueba legal o tasada que es el que prevalece en nuestro ordenamiento jurdico civil procesal, quiere decir que el legislador seala los medio de prueba, pero adems indica que valor probatorio tiene cada uno de estos, de lo que sigue entonces, que aqu estamos en presencia de un sistema inflexible, rgido, en que el juez es ciertamente un mero espectador que debe cirscuncribirse exclusivamente a aplicar, en cuanto a la apreciacin de la prueba, las reglas o las normas que la ley establece. Ciertamente, como lo sealbamos anteriormente, en este caso, en el evento de vulnerarse las disposiciones que el legislador establece, se vulneran las leyes reguladoras de la prueba, este sistema que prevalece dentro de nuestro ordenamiento jurdico en materia procesal civil. El sistema de la sana critica se puede decir que es un sistema intermedio, puesto que el legislador seala los medios de prueba en forma taxativa, pero en cuanto a la apreciacin de la prueba dice que el juez debe aplicar las reglas de la lgica y de la experiencia, as lo
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conceptualiza el artculo 456 del cdigo del trabajo, y que tambin lo contempla para la ley de familia, lo que sigue entonces es que el juez no tiene una libertad absoluta, pero tampoco tiene un sistema inflexible, ya que debe fundar su fallo en las denominadas reglas lgicas y de su propia experiencia. La jurisprudencia ha dicho que la aplicacin de estas normas queda sujeta a los jueces de la instancia, por lo tanto no puede constituir vulneracin a las leyes reguladoras de la prueba, por cuya razn no puede interponerse un recurso de casacin en el fondo por infraccin a la ley. El tercer sistema que es el sistema diametralmente inverso al sistema de la prueba legal o tasada que es el sistema de la libre conviccin , aqu la ley indica los medios de prueba, pero le da amplia libertad al juez para dar por probado o no el hecho segn sea, si ha adquirido la conviccin, es decir, el pleno convencimiento de su existencia o de su efectividad, si no logra formarse el convencimiento o la conviccin pueden lisa y llanamente sin otro fundamento darlo por no probado. Esto en materia procesal civil prcticamente no rige, pero si rige en materia procesal penal, en que el juez para poder condenar tiene que haber adquirido la conviccin o el convencimiento de la concurrencia del hecho y la participacin culpable del imputado. cmo se clasifican los medios de prueba? Se clasifican de dos punto de vista 1.-En cuanto a su eficacia probatoria 2.-En cuanto a la poca de su constitucin En cuanto a su eficacia probatoria los medios de prueba se clasifican en perfectos e imperfectos. Se entiende por medio de prueba, de acuerdo a aquel que por si solo basta para acreditar un hecho, sin necesidad de la concurrencia de otro medio, estas caractersticas los tienen todos los medios de prueba, excepto el informe de peritos, o sea, cualquier hecho puede acreditarse por instrumentos, testigos, por confesin, confesin personal, por presunciones y no es necesario que concurriera otro medio de prueba, el nico que carece de este eficacia es el informe de peritos en esto la jurisprudencia es uniforme. Semi perfecto o incompleto es aquel que no basta por s solo para acreditar un hecho y que necesariamente debe concurrir otro medio de prueba. En la poca de su constitucin Se denominan preconstituidos y circunstanciales Preconstituidos son aquellos en que las partes anticipadamente o de antemano establecen el medio, en caso de conflicto o controversia, de ellas va a hacer el idneo para acreditar un hecho cul creen ustedes que va a tener esta caracterstica?
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Los instrumentos Y circunstanciales son aquellos que nacen despus de ocurrido el hecho por lo tanto tienen como finalidad su reproduccin, caen dentro de esta categora, los testigos, la confesin, el informe de peritos, y la inspeccin personal del tribunal, las presunciones sern preconstituidas o circunstanciales. ESTUDIO DE LOS TRMINOS PROBATORIOS EN PARTICULAR En nuestro ordenamiento jurdico existen tres trminos probatorios. 1.-El trmino probatorio ordinario 2.-El trmino probatorio extraordinario 3.-El trmino probatorio especial El termino probatorio ordinario es aquel que nace a la vida del derecho con una resolucin que dicta el juez, ordenando recibir la causa prueba, por lo tanto, el trmino probatorio ordinario nace desde el momento en que el tribunal ordena recibir la causa prueba y tiene un lapso de tiempo fijo, establecido por la ley. El termino probatorio extraordinario es aquel en que las partes solicitan al tribunal un aumento que se conceda, este es un aumento extraordinario para los efectos de rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal ante el cual se sigue la causa, que puede ser dentro del territorio la repblica o fuera del territorio de la repblica, pero lo trascendente es que los trminos extraordinarios de prueba, no rigen para los efectos de rendir prueba en el lugar en que se sigue el juicio, en cuyo caso slo opera, o puede operar, el trmino ordinario o el trmino especial. Trmino probatorio especial es aquel establecido por el legislador en dos casos 1.-Cuando dentro del trmino probatorio suceda algn hecho no imputable a la parte que imposibilite absoluta o relativamente rendir la prueba, o cuando deba acreditarse un hecho en una oportunidad procesal distinta a la normal, o sea la ordinaria, establecida por la ley, en uno u otro caso se habla de trmino especial de prueba. Si el trmino probatorio ordinario comienza con la resolucin que dicta el tribunal ordenando recibir la causa prueba, esta resolucin es una sentencia interlocutoria de segundo grado, debe contener las siguientes menciones esenciales: 1.-La orden de que se recibe la causa prueba 2.-La fijacin de los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos sobre los cuales ha de recaer cmo se notifica esta resolucin? Se notifica por cedula y es un trmino de que carcter? Comn, es decir, comienza a correr desde la ltima notificacin.
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Para saber desde cuando comienza a correr el trmino probatorio hay que distinguir si las partes presentan o no reposicin, si ninguna de las partes presenta reposicin, el trmino probatorio ordinario comienza a regir o principia, desde el momento que queda notificada por cdula la ltima de las partes del juicio, si las partes solicitan reposicin el termino probatorio comienza a regir desde que se notifica por el estado diario, el fallo de la ltima reposicin. A este respecto la ley acepta que se pueda impetrar un recurso de reposicin en contra la sentencia interlocutoria haciendo excepcin al principio de desasimiento dentro de tercero da pero slo respecto de aquella parte de la resolucin que ha fijado los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos, para los efectos de que se amplen estos hechos, se modifiquen o se eliminen algunos de ellos, en consecuencia no procede pedir reposicin en contra del conjunto de la resolucin. Explicacin: normalmente se pregunta procede o no procede reposicin en un auto de prueba? Procede, lo que solo acepta legislador es pedir reposicin solo de aquella parte de la resolucin que ha fijado los hechos pertinentes sustanciales y controvertidos para que se amplen se modifiquen o se eliminen algunos de ellos. Desde el momento que comienza a regir el trmino probatorio ordinario la ley establece un plazo fatal que es de 20 das y dentro de este plazo se pueden rendir pruebas dentro o fuera del lugar donde se sigue el juicio, las partes no pueden de comn acuerdo ampliar el trmino probatorio, pero s lo pueden reducir de comn acuerdo, por el lapso de tiempo que ellos estimen conveniente. que requerir en consecuencia el mandatario? Tener facultad extraordinaria Y de comn acuerdo lo puede suspender Entonces el trmino probatorio ordinario tiene un plazo mximo de 20 das las partes lo pueden reducir o lo pueden suspender Dentro del trmino probatorio ordinario se puede rendir prueba en el lugar donde se sigue el juicio o fuera del lugar, si es fuera del lugar se pide un aumento extraordinario. Las menciones accidentales que puede contener la resolucin que recibe la causa prueba tambin son dos: 1.-Que se recibe la causa a prueba por el trmino legal 2.-La fijacin de una o ms audiencias para la recepcin de la prueba testimonial. Cuando el legislador dice que los instrumentos, por ejemplo, deben presentarse hasta antes del vencimiento del trmino probatorio, se est refiriendo al trmino probatorio ordinario. El trmino extraordinario sigue corriendo sin interrupcin una vez vencido el ordinario, las diferencias son las siguientes:
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1.-El trmino para rendir extraordinariamente prueba en el territorio de la repblica se concede siempre salvo que el tribunal estime que se ha pedido maliciosamente con el solo objeto de demorar la sustanciacin de la causa. En cambio respecto del aumento extraordinario debe acreditarse alguna de las circunstancias establecidas por el legislador en el artculo 331 y justifique la necesidad de que debe rendirse prueba fuera del territorio de la repblica. Art. 331 (320). No se decretar el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes: 1a. Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretenda obtener; 2a. Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y 3a. Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre o residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones. Y las causales que establece el legislador es que de los escritos fundamentales aparezca que los hechos o las diligencias han ocurrido en el pas extranjero o que en l se encuentra los medios con que se pretende acreditar los hechos de la controversia. En segundo trmino que tratndose de instrumentos se indique la clase de instrumentos y el lugar donde estos se encuentran y que tratndose de la prueba testimonial se individualice a los testigos, nombres, apellidos, residencia, y se acredite la necesidad de que debe recibirse esta prueba. La tercera diferencia es que la solicitud para rendir prueba dentro del territorio de la repblica no requiere de consignacin previa, en cambio para rendir prueba fuera del territorio de la repblica se requiere de una consignacin previa, que vara de medio sueldo vital a dos sueldos vitales, para cuyos efectos el tribunal debe exigir este depsito antes de resolver esta solicitud, debindose hacer un depsito en la cuenta corriente del tribunal, cantidad que se pierde si no se rinde la prueba o era manifiestamente injustificada o innecesaria. EL TRMINO PROBATORIO ESPECIAL Se presenta en dos situaciones 1.-Cuando dentro del trmino probatorio sea ordinario o extraordinario ocurra algn hecho que imposibilite absolutamente o relativamente rendir prueba, esta imposibilidad en la prctica se denomina entorpecimiento, no debe ser atribuido a la parte, y este entorpecimiento puede ser de carcter absoluto cuando afecte todo el territorio, o relativo, cuando afecta solo a ese territorio o a ese tribunal. El entorpecimiento puede ser a causas naturales o a causas humanas.
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Por causas naturales como por ejemplo un terremoto, un aluvin. Por causas humanas ajenas a la voluntad de la parte por ejemplo, caso fortuito, fuerza mayor. La parte afectada por esta imposibilidad tiene que reclamar de este entorpecimiento inmediatamente producido o dentro de los tres das subsiguientes, obviamente que en este caso, el termino especial cunto va a durar? Lo mismo que dura el entorpecimiento, por lo tanto el plazo comienza a correr desde que cesa el entorpecimiento. Si la imposibilidad de la prueba obedece a la inasistencia del juez, debe el secretario dejar constancia en el proceso a peticin verbal de cualquiera de las partes, y en mrito de este certificado se fija una nueva fecha para la recepcin de la prueba. La segunda situacin de trmino especial de prueba es cuando deba acreditarse un hecho en una oportunidad distinta a la fijada por el legislador, y all puedo citar por ejemplo a modo ejemplar tres casos: 1.-En el artculo 310 2.-En el artculo 159 3.-En el articulo 402 Art. 310 (300). No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda. Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia. En el artculo 310 tiene que ver con las denominadas excepciones anmalas, que se pueden oponer en primera instancia hasta la citacin para or sentencia y en segunda hasta antes de la vista de la causa. Si se oponen en primera instancia antes de que comience a correr el trmino probatorio se tramitan conjuntamente con la causa principal, en cambio si se oponen despus de vencido el trmino probatorio, se tramitan incidentalmente y en cuyo caso, si es necesario prueba se abre un trmino especial de prueba que se rige por las reglas establecidas para los incidentes, el plazo es de 8 das y no puede ampliarse ms all de 15 das El otro caso es en el evento de que el tribunal, que de conformidad al artculo 159, decrete medidas para mejor resolver que se decretan despus de que las partes han sido citadas a or sentencia, si la prctica de estas medidas para mejor resolver exigiera abrir un trmino de prueba, tambin se abre un trmino especial de prueba, no superior a ocho das.
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El caso del artculo 402 en que el confesante desea retractarse de lo confesado, tiene que probar ciertas circunstancias para cuyos efectos se abrir un trmino especial tendiente a probar estas circunstancias. qu hechos se prueban? Los hechos pertinentes sustanciales y controvertidos y quedan fijados en el respectivo auto de prueba, sin perjuicio de la reposicin que hayan presentado las partes, por lo tanto, la prueba que se rinda al efecto tiene que tener directa relacin con los que se han fijado en el tribunal, a menos que opere lo que se denomina la ampliacin de la prueba, y la ampliacin de la prueba puede darse en dos casos: 1.-Cuando dentro del trmino probatorio concurra algn hecho sustancialmente relacionado con el asunto que se ventila, o sea, si el hecho ocurre despus de vencido el trmino probatorio, obviamente no corresponde ampliacin de la prueba. 2.-Cuando el hecho ocurri antes, se llama hecho verificado pero no alegado, antes de recibirse la causa a prueba con tal que quin los aduce, jure que solo con posterioridad ha llegado a su conocimiento, por lo tanto el tribunal podra acoger la solicitud de ampliacin de la prueba que es tramitada incidentalmente. Y esta resolucin que acoge la ampliacin de la prueba es inapelable si recae sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio. quin prueba? sobre quin recae la carga o el peso de la prueba? Esta es la regla llamada del onus probandi. El art. 1698 del cdigo civil dice que incumbe probar la existencia o la extincin de las obligaciones al que alega aqullas o estas Por lo tanto, y segn lo ha elaborado la doctrina y la jurisprudencia, nuestra legislacin parte de un presupuesto que es el normal desenvolvimiento de las actividades de los individuos de una sociedad y quien quiera demostrar un estado distinto al asumido debe acreditarlo, pero acreditado que sea le corresponder al contendor demostrar su extincin, qu se quiere decir? Que los miembros o individuos componentes de una sociedad, lo normal es que existan relaciones jurdicas entre ellos o no?. No, lo normal es que no se tengan relaciones jurdicas, lo normal es que no existen relaciones entre los individuos que conforman una misma sociedad por lo tanto si alguien quiere demostrar que existen obligacin, un vinculo, una relacin jurdica tiene que acreditarlo, eso es lo normal, pero acreditado ese vnculo, la otra parte tendra que demostrar su extincin. Esta norma que si bien es cierto el legislador la ha concedido o la ha contemplado en materia de obligaciones, la jurisprudencia acepta que este carcter transversal, se aplica a todo el ordenamiento jurdico, por lo tanto, todo esto su vez tiene que estar ntima y en estrecha relacin con lo que las partes han expuesto en sus escritos fundamentales.
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Si A demanda a B cobrndole xxx cosa, independientemente de cul sea la actitud procesal que toma B, la carga o el peso de la prueba recaer sobre quin? Recaer sobre A qu tiene que acreditar que hay una obligacin entre ambos y que en virtud de esa obligacin B le debe xxx cosa, l tiene que demostrar en trminos simples la existencia de la obligacin, pero si B hizo, o asumi la actitud procesal de oponer una excepcin perentoria. La excepcin perentoria parte del supuesto del reconocimiento de la obligacin pero pretende demostrar su extincin en cuyo caso el peso o la carga de la prueba recae sobre quin? Recae sobre B que va ha tener que demostrar la extincin de la obligacin, por lo tanto, como estamos en presencia de un juicio declarativo, se recurre a este procedimiento, cuando el derecho invocado por el actor es incierto, por regla general en este tipo de procedimiento la carga o el peso de la prueba recae sobre la persona del demandante, es decir de quin ejerce la accin, y esto esta en estrecha vinculacin con la actitud o actitudes procesales que puede asumir el demandado, en que solo en un caso el peso o la carga de la prueba se invierte, y es cuando este ltimo oponga excepciones perentorias, en los dems casos es carga procesal del demandante, pero lo trascendente, en concreto, es lo que manifestaron las partes en sus escritos. 6-6-2009 ARAB LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR Tanto el Cdigo de Procedimiento Civil, como el Cdigo Civil sealan cuales son los medios de prueba con una diferencia, mientras el CC. enumera el juramento deferido, el CPC enumera el Informe de Peritos, pero lo que se denomina como el juramento deferido qued como letra muerta en nuestra legislacin, puesto que el artculo 1714 del CC. seala que entre los medios de prueba que deben ser reglamentados por el Cdigo de Enjuiciamiento (CPC), est el juramento deferido, sin embargo el CPC no lo regul y por lo tanto no tiene aplicacin prctica. De ah entonces que los medios de prueba que taxativamente se contemplan por nuestra legislacin son: 1.- Los Instrumentos Pblicos y Privados. 2.- Los Testigos. 3.- La Confesin de Parte. 4.- El Informe de Peritos. 5.- La Inspeccin Personal del Tribunal 6.- Las Presunciones. Esta enumeracin es taxativa, lo que significa que slo se puede recurrir a alguno de estos medios, para acreditar los hechos materia del juicio. De ah entonces, que no se puede emplear otros medios que aquellos que estn enumerados por la ley, ya que en el caso concreto si as se hiciere , se infringiran las denominadas leyes reguladoras de la prueba, lo que permitira anular el fallo por va del Recurso de Casacin en el Fondo, por haberse infringido la ley. Por lo tanto no se puede
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emplear ninguno de estos medios modernos de prueba en materia civil (fotografa, fotocopia o medios de reproduccin del sonido o imagen). LOS INSTRUMENTOS Art. 1699. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica. En general los instrumentos pueden ser clasificados en pblicos y privados, y los pblicos pueden ser clasificados su vez en instrumentos pblicos y escrituras pblicas, ambos tipos de documentos estn definidos por la legislacin, el mismo artculo 1699 del cc define los instrumentos pblicos o autnticos, que es el otorgado por el competente funcionario con las solemnidades que fija la ley, por lo tanto, estamos en presencia de un instrumento pblico cuando concurren copulativamente los siguientes requisitos: Requisitos: 1.-Que sea otorgado por un funcionario pblico , entendindose por tal, aquel que cumple una funcin delegatoria del estado, por lo tanto, revisten este carcter los otorgados por el registro civil, por el servicio de impuestos internos, por la tesorera general de la repblica, por el servicio de aduanas o el conservador de bienes races, etc. 2.-Que el funcionario sea competente, entendindose por tal, que acta dentro de la esfera de sus atribuciones en razn de la materia y el territorio. 3.-Que se otorgue con las solemnidades que fija la ley. Esto es bsicamente un instrumento pblico, por su parte, el artculo 403 del cot define lo que es una escritura pblica y dice que es un instrumento pblico o autntico otorgado por el competente notario e inscrito en su registro o protocolo pblico, con las solemnidades que fija este articulo. Art. 403. Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico. Por lo tanto, la principal diferencia es que los instrumentos pblicos son otorgados por cualquier funcionario que detente o posea esta calidad, al contrario de las escrituras pblicas que slo pueden ser otorgadas por un notario. Art. 342 (331). Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter: 1 Los documentos originales; 2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer; 3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas;
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4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria; y 5 Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior. De acuerdo al artculo 342 para los efectos de los juicios, tienen valor de instrumento pblico los siguientes: 1.-Los documentos originales 2.-Las copias otorgadas de conformidad a la ley para que hagan fe respecto de toda persona o a lo menos en contra de aquellas que se hace valer. 3.-Las copias que sin haberse otorgado con los requisitos anteriores no sean impugnadas dentro de tercero da como inexactas, vale decir, puesto en conocimiento de la parte contraria en el plazo de tercero da no la impugne como inexacta. 4.-Aquellos que habiendo sido impugnadas dentro plazo legal, esto es de tercero da, como inexacta y confrontadas con los documentos originales u otros copias autorizadas la confrontacin ha resultado conforme. 5.-Las copias que el tribunal ordene a un ministro de fe agregar al proceso, tambin conforme a la ley sobre documentos electrnicos, la norma contempla por los artculos 4 y 5 de la ley 19.799 los documentos electrnicos que tenga la calidad de instrumento pblico deben circunscribirse mediante firma electrnica avanzada. Esto tiene el carcter de instrumento pblico para los efectos de hacerlo valer en juicio desde cuando y hasta cuando se puede acompaar un instrumento pblico a un proceso? En primera instancia desde la presentacin de la demanda hasta el vencimiento del trmino probatorio y en segunda instancia hasta la vista de la causa. como se acompaa o se agrega un instrumento pblico al juicio? La verdad es que no hay norma legal expresa que lo diga en forma categrica, pero, teniendo presente que el artculo 795, para los efectos del recurso de casacin en la forma que enumera el numeral 5 que los instrumentos deben agregarse con citacin o bajo apercibimiento legal, est claro y no admite dudas que los instrumentos privados se agregan bajo apercibimiento legal, lo que quiere decir que los instrumentos pblicos deben agregarse con citacin, de lo que sigue entonces que el plazo para procederse a su impugnacin es el trmino de citacin, que es de tres das. Esta es la regla general Art. 795 (967). En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales: 1. El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
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2. El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda conforme a la ley; 3. El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley; 4. La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin; 5. La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan; 6. La citacin para alguna diligencia de prueba; y 7. La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trmite. Sin embargo conforme al artculo 255 cuando los instrumentos se presentan con la demanda, cualquiera sea la naturaleza de estos, tiene un plazo para impugnar, dice la ley, que es el trmino del emplazamiento, igualmente el instrumento se acompaa con citacin pero aqu el plazo, por disposicin legal expresa, se ampla al trmino del emplazamiento, y por la interpretacin lgica o la forma lgica es, que el demandado conjuntamente con contestar la demanda en un otros, si corresponde, impugne el o los instrumentos acompaados por el demandante en su libelo. qu Valor probatorio tienen los instrumentos pblicos? Esta materia la regula el cdigo civil en el artculo 1700 es el que le da fuerza probatoria a los instrumentos pblicos, de acuerdo a esta disposicin los instrumentos pblicos hacen plena fe o plena prueba respecto de los siguientes aspectos: 1.-En cuanto a la fecha 2.-En cuanto al hecho de haberse otorgado 3.-En cuanto a la verdad o veracidad de la declaraciones contenidas en ellos, en este ltimo punto, tanto la doctrina como la jurisprudencia han hecho una distincin respecto de las declaraciones emanadas del funcionario como aquellas declaraciones emanadas de las partes. respecto a las declaraciones emanadas del funcionario otorgante se presumen verdaderas las siguientes: 1.-Aquellas que importan un hecho propio de el por ejemplo que dio lectura al testamento 2.-Aquellas en que el funcionario ha podido comprobar con alguno de los medios que la ley le suministra, por ejemplo la identidad de los comparecientes a travs de sus respectivas cdulas 3.-Aquellas en que el funcionario ha podido percibir por alguno de sus sentidos por ejemplo que al momento de celebrarse un contrato en ese acto se ha pagado el precio al contado y el dinero en efectivo. No se presumen verdaderas las siguientes declaraciones del funcionario: 1.-Aquellas que hace confiando en los dichos de los comparecientes por ejemplo la edad, el domicilio.
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2.-Tampoco se presumen verdaderas aquellas que importa apreciaciones cientficas del funcionario, o tcnicas, o que se requieren conocimientos especiales, como por ejemplo que el testador estaba en su sano juicio Respecto a las declaraciones emanadas de las partes hay que distinguir segn las propias disposiciones contenidas en el cdigo civil, entre las dispositivas y las meramente enunciativas, las dispositivas son aquellas que constituyen el objeto central del acto o contrato que son esenciales a l que no pueden faltar, y respecto de ellas el legislador presume que son verdaderas, por ejemplo, en el contrato de compraventa, la determinacin de la cosa y el precio, y las enunciativas son meramente accidentales que pueden estar o no incorporadas al acto o contrato, pero que no son esenciales y stas no se presumen verdaderas, por ejemplo, en un contrato de compraventa el estado de la cosa. qu fuerza probatoria tiene el instrumento pblico? Para esto hay que distinguir segn el propio cdigo civil art. 1701, 1708 y 1709, si este instrumento se otorgo por va de solemnidad o por va de prueba. Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito. Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida. Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin Si este instrumento es exigido por el legislador por va de solemnidad, como es alguna de las ventas a que hace mencin el inciso segundo del artculo 1801, como la de bienes races,
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servidumbres, censo y sucesin hereditaria, este es el nico medio idneo capaz de producir plena prueba, y esta solemnidad no puede ser suplida por ninguna otra, aun cuando se establezca la obligatoriedad de que deber ser reducido a escritura pblica o instrumento pblico dentro de un plazo determinado, por cuya razn en estos casos el instrumento pblico o la escritura pblica producen plena fe y son el nico medio idneo para acreditar el acto o contrato. En aquellos casos en que la ley establezca que ciertos actos o contratos, por va de prueba, deben consignarse por escrito, que son aquellos que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos utm, en cuyo caso el instrumento es otorgado por va de prueba y debe consignarse por escrito, lo que no significa que no pueda probarse por otros medios, ya que la nica limitacin que establece el legislador a este respecto es la prueba de testigos, es decir, cuando la ley establece que un acto o contrato por va de prueba debe, constar por escrito, si bien es verdad la exigencia es la escrituracin, no impiden que dicho acto o contrato pueda probarse por otro medio salvo la testimonial, por ejemplo, el contrato de arrendamiento es un contrato consensual, lo que significa que queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes, pero s la renta que se pacta es igual o superior a dos utm. Dicho contrato debe constar por escrito, y no se puede probar por la prueba testimonial, pero s por otros medios de prueba. CAUSALES DE IMPUGNACIN DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS Los instrumentos pblicos pueden impugnarse por tres motivos: 1.-Por nulidad 2.-Por falta de autenticidad 3.-Por falta de veracidad de las declaraciones contenidas en ella. POR NULIDAD Quiere decir que al momento de otorgarse el instrumento no se cumpli con alguna de las formas establecidas por la ley, la ley fija en cada caso en concreto, las solemnidades como por ejemplo en el caso al testamento, la presencia testigos, si es un testamento abierto que el notario de lectura al testamento, si falta alguna de estas formalidades o solemnidades establecida por la ley, el instrumento es nulo, y para cuyos efectos no hay limitacin en cuanto a la prueba o a las pruebas que se podran emplear para probar dicha nulidad. POR FALTA DE AUTENTICIDAD Es cuando al instrumento que ha sido falsificado, sea en forma total o parcial, ya sea que se ha confeccionado en su totalidad o se haya modificado o alterado materialmente clusulas contenidas en el instrumento, aqu la jurisprudencia ha declarado que bsicamente se est refiriendo a la falsedad material, no a la ideolgica, sin perjuicio que a su vez se configura un ilcito penal conforme al artculo 193 del cdigo penal, que establece y sanciona este delito de falsificacin de instrumento pblico, sea o no que cause un perjuicio a terceros. Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 1. Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica.
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2. Suponiendo en un acto la intervencin de personas que no la han tenido. 3. Atribuyendo a los que han intervenido en l declaraciones o manifestaciones diferentes de las que hubieren hecho. 4. Faltando a la verdad en la narracin de hechos sustanciales. 5. Alterando las fechas verdaderas. 6. Haciendo en documento verdadero cualquiera alteracin o intercalacin que vare su sentido. 7. Dando copia en forma fehaciente de un documento supuesto, o manifestando en ella cosa contraria o diferente de la que contenga el verdadero original. 8. Ocultando en perjuicio del Estado o de un particular cualquier documento oficial. Para probar la falta de autenticidad de estos instrumentos se puede recurrir a cualquier medio probatorio, sin embargo de acuerdo con el art. 429 para invalidar una escritura pblica a travs de la prueba testimonial se requiere necesariamente que concurran los siguientes requisitos: Art. 429 (432). Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere la concurrencia de cinco testigos, que renan las condiciones expresadas en la regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los setenta das subsiguientes. Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica. La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica. 1.-La concurrencia de cinco testigos que sean aptos para testificar en juicio 2.-Que estos testigos acrediten que el notario o alguno de aquellos que estuvieron o comparecieron en el otorgamiento del instrumento, haban fallecido antes de otorgarse, o se encontraban fuera del lugar el da del otorgamiento, y dentro de los 70 das subsiguientes, esta prueba queda sujeta a calificacin por el tribunal de acuerdo a las reglas de la sana critica, esto es para los efectos de invalidar una escritura pblica por falta de autenticidad por va de la prueba testimonial. La misma norma as lo establece en el inciso final y deja en claro que no se aplica, sino que se va a las regla generales, cuando se trata de impugnar la declaraciones contenidas en una escritura autntica. 3.-La tercera causal por la cual se puede impugnar un instrumento pblico, (esta es la ms recurrida) es por falta de veracidad de la declaraciones contenidas en ellas, y aqu hay que distinguir entre las del funcionario y la de las partes. Respecto de las del funcionario hay que distinguir cuales se presumen verdaderas y cuales no se presumen verdaderas.
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Aquellas que se presumen verdaderas el impugnante debe acreditar o demostrar la falsedad Respecto de las declaraciones contenidas por las partes las dispositivas se presumen verdaderas, por lo tanto, hay que demostrar lo contrario. Cabe considerar que de acuerdo al cdigo civil en su artculo 1876 inciso segundo, si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admite prueba en contrario, salvo que se pretenda acreditar la nulidad o la falsificacin de la escritura, pero no se puede impugnar por falta de veracidad, por eso es que la gran mayora de las escrituras pblicas de compraventa se deja constancia que en este acto se ha pagado el precio en dinero efectivo y al contado, y eso no se puede impugnar dicindose que no se pag el precio, tendra que entrar a demostrarse la nulidad o la falsedad del escritura. LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS No hay una definicin legal de que debe entenderse como instrumento privado, sin embargo la doctrina y la jurisprudencia han sealado que el instrumento privado es cualquier documento que da cuenta de un hecho normalmente suscrito por los otorgantes. Para que un instrumento privado tenga valor en juicio es necesario que est reconocido, luego sino est reconocido bajo alguna de la forma legales que vamos indicar, no tiene valor probatorio alguno, por lo tanto es estrictamente necesario para que pueda tener valor en juicio que este reconocido, y existen tres formas de reconocimiento de un instrumento privado: 1.-El legal o expreso 2.-El tcito, y 3.-El judicial EL RECONOCIMIENTO LEGAL O EXPRESO Conforme a los numerales 1 y 2 del artculo 346 opera en los siguientes tres casos: a.- Cuando ste reconocimiento se haya hecho la escritura pblica. b.-Cuando se haya hecho en otro juicio c.-Cuando se haga en el juicio en que actualmente se invoca, EL RECONOCIMIENTO TCITO Es aquel que opera por el solo ministerio de la ley cuando la parte contraria no lo impugna dentro del plazo legal, de acuerdo con el art. 346 n 3, el instrumento privado debe agregarse al juicio con conocimiento y bajo apercibimiento legal de tenerse por reconocido si no se impugna dentro del plazo legal, por lo tanto la resolucin del tribunal va a ser ms o menos la siguiente: "por acompaado con conocimiento y bajo apercibimiento de lo dispuesto en el numeral 3 del artculo 346", qu significa esto, que si la parte no lo impugna en el plazo legal, se tiene por tcitamente reconocido, el plazo legal para impugnar el instrumento es de seis das, contados desde la notificacin de la respectiva resolucin, salvo que el instrumento se acompae con la demanda, en cuyo caso igualmente tiene
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aplicacin el artculo 255, lo que significa que el plazo para su impugnacin es el trmino del emplazamiento, esto es de 15 o 18 das o 18 das mas la tabla de emplazamiento. Art. 346 (335). Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos: 1 Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer; 2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso; 3 Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo; y 4 Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial. EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL Y el reconocimiento judicial opera en aquellos casos en que habindose impugnado el instrumento, previa prueba denominada el cotejo de letras, que bsicamente consiste en que un perito revisor confronta el documento impugnado con uno indubitado, el juez da por autntico o cierto dicho documento. qu pasa si este documento est en manos de la parte contraria o de un tercero? El tribunal, a peticin de parte, puede ordenar la exhibicin de dicho instrumento, y la otra parte no se puede oponer a dicha exhibicin a menos que se ampare en una de las siguientes causales: 1.-Que el instrumento no tiene relacin directa con los hechos materia de la controversia, o que revisten el carcter de secreto o confidencial Art. 274 (264). Si, decretada la diligencia a que se refiere el nmero 1 del artculo anterior, se rehsa prestar la declaracin ordenada o sta no es categrica, en conformidad a lo mandado, podrn imponerse al desobediente multas que no excedan de dos sueldos vitales, o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento. Art. 277. Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas en los nmeros 3 y 4 del artculo 273, y la persona a quien incumba su cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las medidas se refieren, perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga tambin valer en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente y en el prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del Cdigo de Comercio. Si no lo exhibe dentro del plazo legal conforme a lo establecido por los artculos 274 y 277 debe aplicarse una multa para tales efectos y adems pierde la oportunidad de presentarlo
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con posterioridad en el juicio, salvo que se ampare en alguna de las tres siguientes situaciones a.-Que de manifiesto no pudo acompaar o exhibirlo antes en el proceso b.-Que se refiera a motivos distintos que condujeron a la exhibicin anterior c.-Que la otra parte lo haga valer tambin en apoyo de su propia defensa. Al igual que los instrumentos pblicos, los instrumentos privados se pueda acompaar en primera instancia en la presentacin de la demanda hasta el vencimiento del trmino probatorio, y en segunda instancia hasta la vista de la causa. como se acompaa o se agrega un instrumento privado juicio? Hay que distinguir si emana de la parte contraria o de un tercero Si emana de la parte contraria se agrega la forma ya indicada, esto es, con conocimiento y bajo apercibimiento legal de acuerdo a lo dispuesto en el numeral 3 del artculo 346 . Si emana de un tercero se acompaa con citacin qu valor probatorio tiene el instrumento privado? Hay que distinguir si esta reconocido o si no est reconocido. Si no est reconocido no tiene valor probatorio alguno Si esta reconocido de acuerdo con el art. 1702 y 1703 del cdigo civil, hay que distinguir respecto de las partes y respecto de terceros Respecto de las partes tiene el valor de escritura pblica Respecto de terceros la fecha del instrumento pasa a ser cierta por qu se puede impugnar un instrumento privado? De acuerdo al numeral tercero del artculo 346 se puede impugnar por falsedad o falta de integridad. Por falsedad Cuando se ha procedido a su falsificacin, sea total o parcial, obviamente que nos estamos refiriendo a la falsificacin material. Por falta de integridad Cuando el instrumento se acompaa al juicio en forma parcelada, en forma parcial sin ajustarlos en su totalidad, cuando slo se acompaa parte del instrumento y no en su conjunto. Paralelo entre Inst. Privado y Pblico: 1. Los instrumentos pblicos se presumen verdaderos en cambio Los instrumentos privados no tienen esta presuncin y slo tienen valor en juicio cuando estn reconocidos
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2. Los instrumentos pblicos se acompaa con citacin en cambio Los instrumentos privados que emanan de la parte contraria con conocimiento y bajo apercibimiento legal. Y si emanan de un tercero, con citacin 3. Los instrumentos pblicos hacen plena prueba en contra de cualquier persona en cambio Los instrumentos privados que estn reconocidos hacen plena prueba respecto de las partes y respecto de terceros slo en relacin a la certeza de la fecha 4. Los instrumentos pblicos pueden ser impugnados por nulidad por falta de autenticidad y por falta de veracidad en cambio Los instrumentos privados pueden ser impugnados por falsedad o falta de integridad 5. Si un instrumento pblico es nulo por alguno de los casos previstos por el inciso segundo del artculo 1701 esto es por haberse otorgado por un funcionario incompetente o por haber faltado alguna de las solemnidades legales, en cuyo caso, conforme a la disposicin legal citada, va a tener valor de instrumento privado. 27-6-2009 ARAB LA PRUEBA TESTIMONIAL La prueba testimonial es la referida a la que en el proceso tiene la calidad de testigos, entendindose por tal las personas denominados terceros extraos al juicio, que declaran acerca de la efectividad o veracidad de un hecho objeto de la controversia. Doctrinariamente los testigos son clasificados en testigos singulares y contestes y en testigos de odas y presenciales, LOS TESTIGOS SINGULARES Y CONTESTES Esta primera clasificacin obedece a s estn de acuerdo en el hecho esencial y en las circunstancias que lo rodean Se denominan testigos singulares aquellos en que sus declaraciones son concordantes en cuanto al hecho esencial, pero difieren en cuanto las circunstancias que lo rodean Los testigos contestes son aquellos en que su declaraciones son armnicas en cuanto al hecho esencial. Esto tiene trascendencia porque la ley exige que para que la prueba testimonial tenga valor en juicio debe tratarse de testigos contestes. LOS TESTIGOS DE ODAS Y PRESENCIALES Ello bsicamente dice relacin en cuanto a s la persona percibi no con alguno de sus sentidos el hecho sobre el cual recae su declaracin.
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Bsicamente los testigos de odas no han presenciado por s mismo el hecho, y si lo conoce es por dichos de terceros, en cambio los testigos presenciales son aquellos que han percibido con alguno de sus sentidos el hecho sobre el cual declaran. Esto tambin tiene trascendencia para los efecto del valor probatorio, ya que si bien es verdad, que la ley le da un valor probatorio a ambos testigos, no es menos cierto que tiene mucha ms fuerza probatoria la de los presenciales. OBLIGACION DE LOS TESTIGOS Bsicamente se pueden agrupar en tres casos 1.-La de comparecer 2.-La de declarar 3.-La de decir verdad OBLIGACIN DE COMPARECER Toda persona legalmente citada, salvo expresa excepcin legal, tiene la obligacin de comparecer ante el rgano jurisdiccional el da y hora que se fije en el acto de la citacin, aqu es sumamente importante, porque en la practica no opera as, ya que para que se haga exigible esta obligacin respecto del testigo, es necesario que sea citado, entendindose por tal, que ello emane de una resolucin del rgano jurisdiccional, o sea, quien debe citar al testigo para estos efectos es el juez a peticin de la parte que pretende su testimonio, luego como ocurre en la gran mayora de los casos, si el testigo no citado no est obligado comparecer y la parte que desea su testimonio asume el riesgo de que el testigo no comparezca. O sea, si el testigo no compareci no se le toman declaraciones por razones obvias, si el testigo esta legalmente citado, no comparece y no se indica causa justificada por el motivo de su inasistencia, debe expedirse de oficio o a peticin de parte una orden de arresto en su contra, a objeto de ser conducido a la presencia judicial a prestar declaraciones. Toda persona habitante de la repblica tiene esta obligacin, salvo que est legalmente justificada, en todo caso, el testigo tiene derecho de reclamar de la persona que lo present, el importe de los gastos que le imponga su comparecencia, reclamacin que tiene que ejercerla dentro del plazo de 20 das. Hay personas que conforme al artculo 361 estn exentas de la obligacin de comparecer pero no de declarar, para cuyos efectos estas autoridades o personas deben fijar domicilio dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en cuyo caso el juez se traslada a ese domicilio a objeto de recibir su declaracin, obviamente que puede ser domicilio particular, el domicilio profesional, el domicilio comercial, o el domicilio laboral. en general quienes son estas personas? Ciertas autoridades como el Presidente la repblica, senadores, diputados, los intendentes, los generales y coroneles de la fuerza armada, tambin los religiosos, la persona que por enfermedad y otro motivo calificado, no pueden comparecer ante el tribunal sin grave
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molestia, para cuyos efectos, una vez recibida la comunicacin del tribunal en que le pide que fije domicilio, debe hacerlo dentro de tercero da si no se entiende que renuncia este derecho. OBLIGACIN DE DECLARAR Al igual que la obligacin de comparecencia, toda persona que sea citada y comparezca al tribunal, tiene que prestar declaracin, igualmente rige la obligacin de haber sido legalmente citada a declarar, salvo que se encuentre en alguno de los casos de excepcin que contempla el art. 360. Art. 360 (349). No sern obligados a declarar: 1. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio; 2. Las personas expresadas en los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 358; y 3. Los que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor del testigo o de las personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas. Art. 358 (347). Son tambin inhbiles para declarar: 1 El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos; 2 Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuan do haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin; 3 Los pupilos por sus guardadores y viceversa; Los casos de excepcin son bsicamente tres: 1.-En aquellas personas que han recibido algn hecho confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio, es lo que se denomina secreto profesional, los religiosos, los mdicos, los abogados, los notarios, en el bien entendido, y en eso la jurisprudencia a sido clara, que el hecho se le comunique en razn de su profesin 2.-En aquellas personas que tienen un vnculo de parentesco con alguna de las partes directas del juicio, 3.-Aquellos que declarando pudiera derivarse o emanar alguna consecuencia penal o civil en su contra o de alguno de sus parientes, nadie est obligado declarar si de dicha declaracin se puede desprender responsabilidad penal en su contra, de hecho en el nuevo sistema procesal penal siempre el imputado tiene la facultad de guardar silencio, nunca puede ser obligado declarar, es un derecho que tiene el imputado, ni ante el fiscal ni ante el rgano jurisdiccional. Hay personas que estn exentas de la obligacin de comparecer y de declarar, eso rige exclusivamente para los agentes diplomticos, extranjero que prestan servicios, son los nicos que estn exentos de la obligacin de comparecer. que obligacin tiene la parte que desea valerse de la prueba testimonial?
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La obligacin es, presentar lista de testigos, una minuta de puntos de pruebas, y citacin Esta obligacin debe cumplirla dentro de los primeros 5 das contados desde que comienza a regir el trmino probatorio, obviamente me estoy refiriendo al trmino probatorio ordinario. y desde cuando comienza a correr el trmino probatorio? Hay que distinguir si se pide o no se pide reposicin, si no se pide reposicin el termino probatorio comienza a correr desde que quede notificada por cdula la ltima de las partes, y si se pide reposicin, desde que se notifique por el estado el fallo de la ltima reposicin, en todo caso, con una modificacin introducida por la ley 20.192 del 26-6-2007, se estim que es vlido presentar la lista de testigo antes de que comience a correr el trmino probatorio, siempre que se haya dictado la resolucin que recibe la causa prueba, sea, se notifica por cedula la resolucin, inmediatamente se presenta la lista de testigos y la minuta y se pide reposicin aun cuando no comenzado jurdicamente a correr el trmino probatorio, esta bien presentada la lista de testigos y la minuta. Plazo de cinco das para presentar la lista de testigos. qu pasa si la parte dentro de este plazo de cinco das no presenta la lista? Precluye su derecho valerse de la prueba testimonial, sea, lisa y llanamente se queda sin posibilidad alguna de rendir prueba de testigos. en qu consiste esta obligacin? Simplemente en sealar que personas van a prestar declaracin en carcter de testigos, identificndolas exclusivamente con nombres apellidos, profesin u oficio, y domicilio, nada ms, no es necesario agregar cdula de identidad, estado civil, nacionalidad, nada cuantos testigo se podrn incluir en la nomina? Todos los que la parte quiera, distinto es los que puedan declarar despus. La minuta de puntos de prueba es en que la parte detalla, especifica, y concreta las preguntas que han de hacrsele al testigo, recurdense que el tribunal en la resolucin que recibe la causa prueba fija los hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos, y es obligacin de la parte especificar las preguntas. La jurisprudencia se ha uniformado en cuanto a que si no se presenta la minuta de puntos de prueba, que normalmente no se hace, igualmente el testigo puede declarar, pero en cuyo caso al tenor de lo que ha fijado el juez en el respectivo auto de prueba, pero no rige las sancin de que el testigo no pueda declarar, cuestin que por lo dems es discutible porque hasta la jurisprudencia lo dicho, porque no es una cosa absolutamente irredarguible. LA CITACIN
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La parte debe pedirle al tribunal, si lo desea, que se cite al testigo, sino lo pide, el testigo no es citado, y al no ser citado la parte toma por s misma la obligacin en cuanto a que el testigo concurra a declarar, y en la gran mayora de los casos no se cita al testigo, y esto ocurre porque la parte no quiere exponerse a que el testigo valla a contrapelo y declare algo que le puede ser desfavorable, porque si el testigo no quiere ir, y lo obligo, puede decir algo que no me convenga. cmo se examina el testigo? Esto se va a explicar desde el punto de vista practico. El testigo para declarar debe hacerlo en alguna de las audiencias que ha fijado el juez para estos efectos, normalmente los tribunales al momento de dictar la resolucin que recibe la causa prueba, fijan una o ms audiencias para recibir la prueba testimonial, que son los ltimos das del trmino probatorio. Si hay fijada ms de una audiencia, el testigo puede comparecer a cualquiera de ellas, obviamente en la hora fijada, si a una misma audiencia llegan los testigos del demandante y los del demandado, de acuerdo la ley, se principia por los testigo del demandante, y una vez terminados ellos, se comienza con los del demandado, pero si a esa audiencia slo llegan los testigos del demandado, no hay inconveniente procesal para tomarles primeramente declaracin aun cuando no hayan declarado todava los del demandante. cuantos testigo se pueden presentar? Hasta seis por cada punto de prueba, y s se va a prestar testimonio por ms de un punto de prueba se pueden ir cambiando los testigos, no necesariamente los testigos tendrn que declarar sobre segundo punto de prueba, pueden ser otros. cmo opera el sistema desde el punto de vista practico? Desde el punto de vista practico primero hay que asegurarse de la presencia del juez, debe estar el juez porque si no se lega entorpecimiento, y el ministro de fe, y este ministro de fe para todos los efectos legales de esta prueba, es el receptor judicial. Llegado el da en que el testigo va declarar lo que primero que se hace es confrontar la identidad el testigo con los datos que aparecen en la lista, si hay errores sustanciales, el testigo no puede declarar, si hay errores menores como de ortografa o dactilografa en los datos del testigo puede igualmente declarar. Confrontada la cdula de identidad, para cuyos efectos hay que asegurarse de que el testigo porte y su cdula de identidad, se le toma juramento de acuerdo al artculo 136 y aqu comienza el examen del testigo. Se instala el juez, pero la practica no es el juez, es el receptor, este receptor hace las veces de juez y de ministro de fe, por razones obvias, porque en ese momento se est desarrollando la audiencia testimonial en un juicio X, simultneamente se estn desarrollando tres o cuatro diligencias en los tribunales.
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El receptor para estos efectos hace las veces de juez y de ministro de fe, y los apoderados de las partes si es que van y el testigo. Supongamos que este testigo lo presenta el demandante, el juez le tiene que preguntar al apoderado del demandado s va a formular preguntas o no, tendientes a establecer la inhabilidad de testigo, porque toda persona hbil puede declarar en juicio a menos que este afecto a una causal de inhabilidad, entonces la contraparte puede no hacer preguntas, si no hace preguntas es porque renuncia tcitamente a inhabilitar o a tachar al testigo. Las preguntas, la parte las hace por conducto del juez o a travs del receptor, no las puede hacer directamente al testigo, y el juez le reformula la pregunta ms o menos en los mismos trminos que se ha hecho, la parte que presenta testigo tiene el derecho a objetar la pregunta, por diversos motivos, porque es inconducente, porque es capciosa, porque es inductiva, porque es injuriosa, etc. La parte que hace la pregunta tiene el derecho a retirarla o a mantenerla, si opta por mantenerla, el juez propiamente tal resuelve si la pregunta se hace o no se hace, entonces el ministro de fe tiene que levantarse, ir a preguntarle al juez o el juez se constituye en el lugar donde se est desarrollando la prueba a objeto de resolver si la pregunta se hace o no se hace. La parte (que es la contraparte que presento el testigo) puede tachar o no al testigo, si lo tacha tiene que fundamentar, en alguna de las causales legales que estn en los artculos 357 y 358 el motivo de la tacha, especificando con claridad y precisin los hechos fundantes, si los tacha, la parte que presenta el testigo tiene dos opciones, mantener al testigo para que declare o retirar al testigo, si opta por retirar al testigo, se entiende como no presentado para todos los efectos legales, si opta por mantener al testigo el tribunal resuelve en la sentencia definitiva si se acoge o se rechaza la tacha, sea, la parte asume el riego de que la tacha se va a rechazar, pero no hay inconveniente de que aun siendo tachado al testigo, pueda este declarar. Despus de esto comienza el examen del testigo. LA DECLARACIN DEL TESTIGO En el examen del testigo, la parte tiene que indicar aquel punto de pruebas en las que ha de ser interrogado, esto queda absolutamente al arbitrio de la parte que lo presenta, aquel punto de prueba que el testigo va a prestar testimonio, si hay varios puntos de prueba obviamente debe ser de aquellos en que la carga o el peso de la prueba recae sobre la parte. Primeramente lo interroga el juez (que no es el juez sino que es el receptor judicial) despus de que termine el interrogatorio el juez, le pregunta a la parte que lo presenta si lo va a interrogar, y si lo interroga, las preguntas las tiene que dirigir por conducto del juez y la otra parte puede objetar la pregunta y se repite el sistema, si se objeta la pegunta, quien ha hecho la pregunta la puede retirar o la puede mantener, si opta por mantenerla es el juez propiamente tal el que resuelve si se hace o no la pregunta. Terminado el interrogatorio si ha habido lugar a este, se le pregunta la otra parte, o sea, la parte contra la cual declara el testigo si lo va a contra interrogar, en cuyo caso se repite el sistema anterior.
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Terminada la declaracin del testigo, debe leerla, ratificarla y firmarla. La ley dice que el testigo debe mantenerse aislado de los otros testigos hasta que termine toda la declaracin, la verdad es que en la practica a veces se usa y a veces no se usa. Slo seis testigos pueden declarar por punto de prueba. INHABILIDAD DE LOS TESTIGOS La regla general es que toda persona es hbil para declarar en juicio, salvo que este afecto a una causal de inhabilidad, las inhabilidades pueden ser de dos clases: 1.-La denominadas inhabilidades absolutas 2.-Las denominadas inhabilidades relativas Las inhabilidades absolutas son aquellas que afectan a una persona para declarar en cualquier clase de juicio Las inhabilidades relativas son aquellas que afectan a una persona para declarar en algn juicio determinado, o en ese juicio. Las inhabilidades absolutas estn taxativamente enumeradas en el artculo 357 Art. 357 (346). No son hbiles para declarar como testigos: 1 Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente; 2 Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia; 3 Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la razn, por ebriedad u otra causa; 4 Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos; 5 Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito; 6 Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente; 7 Los vagos sin ocupacin u oficio conocido; 8 Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito, y 9 Los que hagan profesin de testificar en juicio. Las inhabilidades relativas estn taxativamente enumeradas en el artculo 358 Art. 358 (347). Son tambin inhbiles para declarar: 1 El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos; 2 Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuan do haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin; 3 Los pupilos por sus guardadores y viceversa; 4 Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente.
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Se entender por dependiente, para los efectos de este artculo, el que preste habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa; 5 Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio; 6 Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito inters directo o indirecto; y 7 Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias. Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran aplicarse dichas tachas. Las inhabilidades absolutas puede ser agrupadas en los siguientes factores: 1.-Por un impedimento fsico o biolgico del testigo 2.-Por un impedimento tico o moral El impedimento fsico pertenece por ejemplo los menores de 14 aos, no obstante si el tribunal considera necesaria su declaracin, se puede recibir si tiene el discernimiento suficiente sin previo juramento, tambin pertenecen este grupo los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia, tambin los que al tiempo de verificarse el hecho se hallen privados de razn por ebriedad u otra causa, aqu la jurisprudencia ha precisado que la ebriedad est referida a la de carcter ocasional, transitorio, no a la consuetudinaria porque eso se asimila a una especie de demencia, los sordomudos que no puedan darse a entender claramente, Y pertenecen al segundo grupo, es decir aquellos que pueden ser eliminados por una cuestin moral, los jureros, los vagos sin ocupacin conocida, los que han sido condenados por delitos, porque a concepto del juez son indignos de declarar Las inhabilidades relativas acerca de una persona que le impide declarar para ese juicio, tambin se pueden clasificar en razn de parentesco o algn grado de familiaridad, y aqu tenemos al cnyuge, a los ascendientes, a los descendientes todos en lnea recta, y a los consanguneos hasta el cuarto grado, y a los pupilos respecto de sus guardadores y viceversa. Despus aquellos que tengan algn vnculos de dependencia por subordinacin con la parte que lo presenta, aqu la jurisprudencia, que es la causal ms socorrida, ha efectuado algunas precisiones, 1.-Que est inhabilidad no afecta a los funcionarios pblicos, porque conforme al criterio jurisprudencial todos los derechos y obligaciones de los funcionarios pblicos se rigen por los respectivos estatutos, y ellos no dependen jurdicamente de una persona determinada, y en materia de juicio laboral se ha dicho tambin que los trabajadores pueden declarar en juicio en favor o en contra de su empleador, pero slo de acuerdo a las normas del cdigo del trabajo para juicios laborales.
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El tercer grupo son los que carecen de la debida imparcialidad para declarar en juicio , y aqu bsicamente encontramos a los que tienen inters directo o indirecto en los resultados del juicio, la calificacin si existe o no existe dicho inters, naturalmente que ser a juicio del sentenciador, en todo caso, la jurisprudencia es uniforme en cuanto a declarar que este inters no necesariamente es de inters pecuniario, puede ser sentimental, puede ser religioso, puede ser moral, etc, pero no debe entenderse como inters como sinnimo de ventaja, como por ejemplo el pololo que declara a favor de la polola. Y la otra causal es la amistad ntima de la persona que declara o enemistad grave en contra de la cual declara, y aqu tambin la jurisprudencia ha declarado que la amistad o enemistad tiene que traducirse en hechos concretos, claros, precisos, no bastndose por un lado el simple conocimiento que se tenga de una persona, sino hay una estrecha familiaridad en cuanto conocer a la parte y a su grupo familiar, por eso no quedara inserto dentro de esta causal las amistades profesionales, laborales, escolares, etc. LA TACHA La tacha debe oponerse antes de que el testigo declare, debe fundarse en algunas de las causales establecidas por la ley y debe sealarse con claridad y precisin los hechos fundantes. qu diferencia hay entre una inhabilidad absoluta y una inhabilidad relativa? 1. La absoluta rige para toda clase de juicios, la relativa slo para este juicio 2. En segundo trmino el tribunal de oficio puede rechazar a un testigo si le afecta notoriamente una inhabilidad absoluta, cuestin que no puede hacer respecto de las inhabilidades relativas. 3. En tercer trmino respecto de las inhabilidades relativas se produce la purga de la tacha (esto significa que si una parte presenta un testigo afecto a una inhabilidad relativa y la otra parte tambin se anulan las dos, los testigos pueden declarar) esto es slo respecto de las inhabilidades relativas porque las absolutas no, las expresa el inciso final del artculo 358 VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL La gran clasificacin es si el testigo es de odas o el testigo es presencial. Testigos de odas es aquel que no ha presenciado el hecho sobre el cual declara y que slo conoce por los dichos de otra persona, por regla general la declaracin de los testigos de odas es base de una presuncin judicial, esa es la regla general, sin embargo se puede considerar como plena prueba, si el testigo oy decir a alguna de las partes una cuestin y de este modo se explica o se esclarece el hecho de que se trata, si efectivamente el testimonio recae sobre algn hecho que explica o esclarece las circunstancias, el tribunal puede darle el valor de plena prueba. En cuanto a los testigos presenciales, que son aquellos que han percibido con alguno de sus sentidos alguno de los hechos sobre los cuales declaran, el principio general que rige sobre
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la materia, que es, que las declaraciones deben ser pesadas y no contadas, ese es el principio fundamental, que las declaraciones se pesan y no se cuentan. Es decir el legislador privilegia el elemento calidad sobre el elemento cantidad La regla general la establece el numeral dos del artculo 384, que especifica los requisitos que deben concurrir para que pueda drsele el valor de plena prueba de: Primero debe tratarse de dos ms testigos, sea, el tope mnimo son dos testigos presenciales, contestes, sin tacha, si el testigo fue tachado ella tiene que ser rechazada en la sentencia, legalmente examinado, es decir que se cumplan con todos los requisitos formales en el examen del testigo, que debe estar incluido en la lista, que haya prestado juramento, etc. Que de razn de sus dichos, y que no est desvirtuado su testimonio por otra prueba en contrario, concurriendo todos estos requisitos, se le puede dar el valor de plena prueba. Esta es la regla general Requisitos: 1 Dos o ms testigos sin tacha 2 Legal% examinados, o sea, q hayan cumplido las formalidades para Examinarlos. 3 Q sean contestes = q sus declaraciones guarden armona y Concordancia, q no sean contradictorias. 4 Q den razn de sus dichos, expliquen como les consta el H sobre el q declaran. 5 Q sus declaraciones no estn desvirtuadas x otra pba. Solo cumpliendo los requisitos anteriores el Juez le puede dar el valor de plena pba. El legislador regula los numerales 3, 4, 5 del artculo 384, aquellas situaciones que se producen cuando las declaraciones de un testigo son contradictoria con la declaraciones de los otros, la regla general la da el numeral 3, que dice que debe preferirse aquellos testigos que aun siendo de menor nmero aparezcan que dicen la verdad, por estar mejor instruidos, por ser ms imparciales, mas verdicos, de mejor fama. El legislador hace prevalecer el elemento calidad por sobre la cantidad. A igual calidad, que a juicio del tribunal sean iguales los unos con los otros, se prefiere a aquellos que hayan declarado en mayor nmero. La sana razn no permite inclinarse por los testigos de uno respecto de los testigos de otro, porque son de la misma calidad y cantidad, se produce la neutralizacin de la testimonial, y el hecho se da por no acreditado. Si los testigos de una misma parte son contradictorios se considerarn presentados por la otra y se le aplicar el valor probatorio de acuerdo a las reglas ya estudiadas. qu reglas especiales hay respecto de la prueba testimonial? Primero la del testigo calificado, como hemos sealado para que una persona pueda declarar en juicio tiene que estar en la nomina respectiva, sin embargo se puede recurrir a la figura
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del testigo calificado, en cuanto a que la parte que haya presentado la nomina haya omitido a una persona por motivo calificado jurando que no tuvo conocimiento de ella al momento de confeccionar dicha nmina, pero en este caso, y de acuerdo al criterio uniforme de la jurisprudencia slo puede ampararse en esta institucin aquella parte que present nmina y omiti a una determinada persona, luego si no present nmina no puede hacer uso de esta institucin. Si se acepta el testigo calificado el plazo para tacharlo es dentro de los 3 das subsiguientes al de su examen. La otra regla especial, es que para que la prueba de testigos pueda constituir plena prueba se requieran a lo menos 2 testigos presenciales, sin embargo, conforme al numeral primero del artculo 384, un solo testigo puede constituir plena prueba conforme a las normas de las presunciones, si presenta los caracteres de gravedad y precisin para formar el convencimiento del tribunal, con lo cual obliga al juez a fundamentar razonadamente a este respecto. NORMAS DEL CDIGO CIVIL La prueba testimonial de acuerdo a la regla del cdigo civil y del cdigo de procedimiento civil es vlida para toda clase de juicios, sin embargo, conforme a las normas establecidas los artculos 1708 y 1709 del cc no puede probarse por testigos aquellas obligaciones que deben constar por escrito, y deben constar por escrito de acuerdo al artculo 1709 los actos o contratos que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 utm. Esto es por va de prueba, no por va de solemnidad, hay contratos que por va de solemnidad constan por escrito, como por ejemplo contrato de promesa, el contrato de bienes races como servidumbres, censos, sucesiones hereditarias que se hacen por escritura pblica, pero hay ciertos actos o contratos que la ley no exige solemnidades y no constan por escrito, caso tpico es el contrato de arrendamiento que es meramente consensual, pero no puede probarse ese contrato s la renta superior a 2 utm. Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito. Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida. 28-8-2008 ARAB LA CONFESION
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Para que exista confesin hay que partir de dos supuestos: Primero: que se reconozca un echo Segundo: que el reconocimiento de este echo sea desfavorable o perjudicial para quien lo reconoce, Son dos requisitos copulativos para la confesin. Por lo tanto, llevado a la situacin jurdica procesal, cualquiera de las partes del juicio, en esto no hay, bajo ningn tipo de diferenciacin, solo porque la persona tenga la calidad de parte, de propia iniciativa, o a requerimiento de su contendor, puede comenzar el juicio, y esto importa reconocer un echo relacionado con la materia de la litis, y este echo es desfavorable para este efecto. La confesin en juicio como medio de prueba es licita para que cualquier persona que tenga la calidad de parte (ya sea parte directa o indirecta, demandante o demandado) reconozca un echo que le sea desfavorable, entonces para que pocesalmente estemos en presencia de una confesin debern darse los siguientes presupuestos procesales: Primero: que se reconozca un echo Segundo: que este reconocimiento lo haga quien tenga la calidad de parte en el juicio. Tercero: que ese hecho sea objeto o materia de la litis Cuarto: que el echo sea verosmil La confesin desde el punto de vista legal y doctrinario admite una clasificacin atendiendo a la forma y atendiendo al contenido. En cuanto a la forma, es el modo, es la manera como se exterioriza o se presta, y que puede ser extrajudicial o judicial, La extrajudicial puede ser escrita o verbal, La judicial puede ser voluntaria o provocada y la provocada puede a su vez expresa o tacita. La confesin extrajudicial es aquella que recibe esta denominacin cuando se hace fuera del pleito o del juicio en que se esta invocando, y no solo tiene este carcter aquella en que se hace intervencin del rgano jurisdiccional, sino que para estos efectos tiene este carcter tambin aquella que se ha prestado en otro juicio diferente. La confesin extrajudicial puede ser verbal o escrita, por regla general se asimila, si es verbal, a la prueba de testigos, y si es escrita, a la prueba instrumental. Y la judicial es aquella que se presta dentro del juicio que se invoca, y puede ser voluntaria o provocada, La confesin voluntaria tambin se hace de propia iniciativa, sin previo apercibimientos, sin formalidad legal, en cualquier estado del juicio, basta que una persona reconozca un hecho que le pueda ser desfavorable para que opere esta confesin judicial voluntaria.
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La confesin provocada es aquella que se caracteriza fundamentalmente porque se hace a requerimiento de la otra parte, previo juramento en un procedimiento breve, riguroso y formal, y ella puede ser expresa o tcita: o Expresa cuando se reconoce en forma explicita un hecho o Tcita cuando no obstante no haber un reconocimiento explcito, por configurarse los presupuestos legales, se sanciona a la persona con el reconocimiento tcito de un hecho que le es perjudicial. COMO SE DESARROLLA LA CONFESIN JUDICIAL La confesin judicial voluntaria se puede producir en cualquier momento del proceso, la parte reconoce un hecho favorable, que puede ser desfavorable, en esto quiero hacer nfasis en cuanto a que esto no esta circunscrito exclusivamente, como algunos creen, a la persona del demandado, aqu lo puede consultar el demandante o el demandado o un tercero que sea parte del juicio, coadyuvante, excluyente o independiente, obviamente que los terceros ajenos al juicio no pueden hacerse parte, puesto que respecto de ellos opera la prueba testimonial o la pericial. La confesin judicial provocada es aquella que se hace a requerimiento de una parte respecto de su contendor, por lo tanto jurdicamente, para hablar correctamente y con autoridad de la confesin judicial provocada, es necesario que la parte pida que su contendor confiese en juicio a declarar en el procedimiento, pero tiene que partir de un supuesto bsico, que de quien pida la diligencia, tenga la calidad de parte, y en respecto de quien se pide tambin tengan la calidad de parte, y entre ellos tiene que haber inters antagnico, o sea, no se puede pedir que un tercero pida que declare en juicio a una parte, como tampoco se podra que un demandante le pida a otro demandante que confiese en juicio, debe ser el demandante respecto del demandado o viceversa. La confesin judicial provocada se inserta dentro de la diligencia denominada, de la absolucin de posiciones, en que una parte le pide a otra que absuelva posiciones, esta diligencia se puede pedir en primera instancia, despus de contestada la demanda, hasta el vencimiento del trmino probatorio, y en segunda instancia hasta la vista de la causa. En primera instancia se puede pedir por tres veces y en segunda instancia por una vez, y si se alegan hechos nuevos se puede pedir una vez ms por cada instancia. COMO COMIENZA ESTA DILIGENCIA Comienza cuando una parte pide que la otra absuelva posiciones y conjuntamente al momento de presentar la solicitud acompaa lo que se denomina el pliego de peticiones, en un sobre cerrado, en donde se contienen las preguntas que han de hacerse a su contraparte, y estas preguntas pueden estar redactadas en trminos asertivos, es decir, que impliquen una afirmacin, o en trminos interrogativos, todas las personas que en juicio tengan la calidad de partes, pueden ser citadas a absolver posiciones, El artculo 389 del cpc, dice que slo quedan exentos de la obligacin de comparecencia a determinadas personas, como el Presidente la repblica, gobernadores, etc., pero slo de la
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comparecencia, no de prestar declaracin, aquella debe efectuarse en el domicilio de la persona. La diligencia comienza con un escrito, en que se pide que se cite a absolver personalmente posiciones al demandado o demandante segn sea el caso. En primer Otrosi, acompaa documentos en un sobre cerrado y en el segundo otros custodia. Pedida la absolucin de posiciones, lo que debe hacer el tribunal es citar a la parte a una audiencia para que comparezca personalmente. La verdad es que es atendible, o es razonable, que se pida la absolucin en forma personal, porque si no podra eventualmente comparecer el mandatario en representacin de la parte si tiene facultades extraordinarias, pero aqu lo que interesa es que comparezca la parte, no el mandatario. Se debe pedir que el tribunal fije una audiencia normalmente entre tercero, cuarto o el quinto da. cmo se notifica la parte? Por cdula y a quien se notifica a la parte o al apoderado? Al apoderado Y el apoderado tiene la obligacin de tomar las medidas para que comparezca la parte. El sobre en que se contiene las posiciones queda en custodia del secretario del tribunal hasta que el juez se la pida. qu puede hacer la parte? La parte tiene tres alternativas Comparecer a la audiencia, si comparece a la audiencia se lleva a efecto la diligencia, en que es ms o menos parecida a la prueba testimonial. El citado o el apoderado de las partes, se confronta la identidad la persona, se toma juramento y se abre el pliego de posiciones que contiene las preguntas, las cuales pueden estar redactadas en trminos asertivos o en trminos interrogativos. En trminos asertivos se pregunta de "cmo es verdad tal cosa" "y de cmo es efectivo tal otra cosa" interrogativos, en forma de pregunta es verdad que usted? Las preguntas se van desarrollando en el mismo orden que estn contenidas en el pliego, si las preguntas estn redactadas en trminos afirmativos o asertivos, el citado o el absolvente debe limitarse a afirmar o negar el hecho. Quien ha solicitado la diligencia puede ir retirando preguntas, y el apoderado del citado puede objetar preguntas, por capciosas o inductivas.
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Si objeta alguna pregunta, quien la ha formulado la puede mantener o retirar, y en este caso el juez propiamentetal, resuelve si se hace o no se hace la pregunta,(puede reformular la pregunta pero no hacer una pregunta nueva) Terminada la diligencia, cualquiera de las partes le puede pedir al juez que el litigante repita algunas de las respuestas dadas, si hay algn punto oscuro o dudoso que haya que aclarar. La presencia de los apoderados o la persona que ha solicitado la diligencia, lo hace lgicamente para aclarar o reformular alguna de las preguntas, pero en eso hay uniformidad en la jurisprudencia de que no se pueden agregar otra pregunta que no est en el escrito. Terminada la diligencia se firmar la respectiva acta por todos los comparecientes. Se les llama a viva voz, si no comparece se deja constancia de que no compareci, al llamado a viva voz el demandante o el demandado. La no comparecencia a la primera citacin no tiene efecto procesal alguno, por lo cual el solicitante debe pedir al tribunal que cite por segunda vez, bajo apercibimiento legal, al absolvente, por cuya razn hay que presentar un escrito pidiendo que se cite por segunda vez bajo apercibimiento legal al citado, el tribunal deber fijar da y hora. cmo se notifica esta resolucin? Por cdula Si comparecen se realiza la diligencia sin ningn cargo, si no comparece se deja constancia de su no comparencia. La tercera alternativa que tiene el citado, como ste es un plazo de carcter judicial, porque lo cita el juez, es pedir prrroga del plazo, debiendo dar cumplimiento a los requisitos que establece para estos efectos el artculo 67 que se pida antes del vencimiento y que se alegue justa causa, por ejemplo que se encuentra fuera de Chile, que se encuentra enfermo, esto se puede pedir de la primera o respecto de la segunda audiencia. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN Para estos efectos hay que distinguir entre la confesin extrajudicial y la confesin judicial. Respecto de la confesin extrajudicial por regla general es base de una presuncin judicial, sin embargo, si se ha prestado ante un juez incompetente, pero que ejerce jurisdiccin, se considera como una presuncin grave para acreditar los hechos del juicio, y si esta confesin se ha prestado en otro juicio, entre las partes que actualmente litigan, se le puede dar el valor de plena prueba. En cuanto a la confesin judicial esta materia est regulada por los artculos 1713 del cc y los artculos 399 y 400 del cpc Para el cdigo civil, para que la confesin produzca plena prueba, se requiere que el hecho sea personal del confesante, y adems de carcter expresa.
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En cambio, para el cdigo de procedimiento civil, no slo los hechos personales del confesante, sino que tambin lo no personales producen plena prueba, y para este ltimo texto legal, produce los mismos efectos probatorios y tiene la misma fuerza la confesin expresa a la confesin tacita. La expresa es cuando la persona ha reconocido estrictamente un hecho La tacita es cuando se da los presupuestos mencionados por el artculo 394, que son los siguientes: 1.-Que la persona haya sido citada a la presencia judicial y no haya comparecido al segundo llamado, despus de haber sido apercibida legalmente, o que habiendo comparecido se haya negado a declarar, o haya dado respuestas evasivas, respecto de esto ltimo la jurisprudencia ha dicho uniformemente, que si la persona comparece a la primera audiencia, y se niega a declarar o da respuestas evasivas no es necesario citarla por segunda vez, ello slo cuando no comparece a la primera audiencia. 2.-segunda para que opere la confesin tacita. Que las preguntas estn redactadas en trminos asertivos o afirmativos, por lo tanto no opera respecto de las interrogativas. 3.-Que la parte pida expresamente que opere la confesin judicial tacita. 4.-Que el tribunal dicte una resolucin, teniendo por tcitamente confeso al citado, en aquellas preguntas formuladas en trminos asertivos. qu tipo de resolucin ser esta? Una interlocutoria interlocutoria de primer o segundo grado? De segundo grado cmo se notificar? Por el estado diario Cumplidos todos estos requisitos, opera lo que se denomina la confesin judicial tacita, que produce los mismos efectos que la confesin expresa, sea voluntaria o provocada, la confesin judicial produce el efecto de plena prueba, sea, acredita el hecho anterior a la controversia, sin embargo la confesin no es idnea en los siguientes casos: 1.-Cuando conforme el artculo 1701 del cc se requiere para un determinado acto o contrato, por va de solemnidad, que se otorgue por instrumento pblico, ya que de acuerdo a esta norma dicha solemnidad no puede suplirse por ninguna otra prueba. 2.-Tampoco la confesin es idnea para decir cul de aquellos hechos que la ley presume de derecho, puesto que de acuerdo al artculo 47 es inadmisible la prueba en contrario. 3.-La jurisprudencia ha dicho que la confesin no es idnea para acreditar hechos, en que est involucrado el inters publico y social.
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Ya vimos la confesin atendiendo a su forma, ahora vamos a ver atendiendo a su contenido. Esta clasificacin es importante para los efectos de determinar la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin. Atendiendo a su contenido la confesin se puede clasificar en pura y simple en calificada y en compleja y la compleja puede ser a su vez conexa o inconexa. La confesin pura y simple es cuando la persona reconoce un hecho sin agregarle ninguna circunstancia complementaria o adicional, simplemente reconoce el hecho, obviamente que esta confesin es indivisible. La calificada es cuando la persona reconoce el hecho, pero le atribuye una distinta significacin jurdica que altera en todo o parte el hecho confesado, por lo tanto el hecho es uno solo pero la parte le da una distinta significacin o calificacin jurdica, por ejemplo si recib el dinero pero no a ttulo de mutuo, sino a ttulo de donacin , otro: si ocupo la propiedad pero no en calidad de arrendatario sino en calidad de comodatario. La jurisprudencia ha dicho reiteradamente que la confesin calificada es indivisible que no se puede dividir en perjuicio del confesante. La confesin compleja puede ser conexa o inconexa La compleja es cuando hay dos hechos, el hecho principal y un hecho secundario y altera o modifica el hecho confesado, si el hecho secundario est vinculado o relacionado con el hecho principal se denomina compleja conexa, si no est vinculado o relacionado con el hecho principal se denomina compleja inconexa. La conexa es indivisible salvo que el contendor, es decir, la persona que est pidiendo la confesin, demuestre la falsedad del hecho que segn el confesante altera o modifica el hecho confesado, ejemplo de conexa, si debo pero pague, ejemplo de inconexa: si debo pero l a su vez me debe a m. La inconexa es esencialmente divisible por lo tanto y conforme a lo establecido por el artculo 401 la confesin no se puede dividir en perjuicio del confesante, es decir, tomar aquella parte que la aprovecha y repudiar lo que le perjudica, en consecuencia y por regla general, la confesin debe tomarse como un solo todo. LA REVOCABILIDAD DE LA CONFESIN Conforme al artculo 1713 del cc y 402 del cpc una vez prestada la confesin la persona que lo ha hecho no puede retractarse, o sea, la confesin produce sus efectos, sin embargo conforme a estas disposiciones legales hay que distinguir si la confesin recae sobre un hecho personal o sobre un hecho no personal del confesante, si recae sobre un hecho personal el confesante no puede retractarse a menos que acredite haber incurrido en error de hecho, y ofrezca acreditar estas circunstancias , en cambio si la confesin recae sobre un hecho no personal del confesante, se puede acreditar lo contrario por cualquier medio de prueba legal.
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Por lo tanto la confesin una vez prestada produce dos grandes efectos, la indivisibilidad y la irrevocabilidad, con las excepciones que sealamos. EL INFORME DE PERITOS Los peritos son terceros extraos al juicio que tienen por objeto, o por misin, ilustrar al tribunal sobre el conocimiento de alguna ciencia arte u oficio que se requiera conocimientos especiales, hay casos en materia civil en que la ley ordena expresamente que debe orse al perito, que es un tramite de carcter obligatorio, y hay casos en que la ley establece que el informe del perito es facultativo, de acuerdo al cpc, conforme a los artculos 409 y 410, en todos aquellos casos en que una norma expresa establezca que debe orse a un perito o que debe procederse en un juicio prctico, se entender cumplida con esta obligacin, cuando el tribunal decrete, ya sea de oficio o a peticin de parte, un informe de peritos, esto del juicio prctico est regulado por el cdigo civil respecto de las servidumbres legales, ya que conforme al artculo 855 del cdigo civil, que cuando se presente un tema de servidumbres de dos codueos que quieran servirse de una propiedad, o de una pared medianera, si no hay acuerdo entre ellas o entre ellos, debe procederse en un juicio prctico, lo que conforme a los artculos 409 y 410 para que este proceso sea resuelto, es necesario como un tramite obligatorio consultar la opinin de un perito. Hay casos en el cdigo de procedimiento civil en que tambin es obligatorio el informe de peritos, bsicamente as lo ordena el cpc respecto de la denuncia de obra nueva, y respecto de la denuncia de obra ruinosa, conforme al artculo 569 y 571 respectivamente. El tema es que pasa en estos casos en que siendo obligatorio el informe del perito no se cumple con este tramite, la verdad es que no hay una disposicin especfica que establezca una sancin para estos efectos , sin embargo la jurisprudencia ha dicho que este fallo puede ser anulado por va del recurso de casacin en la forma por haberse omitido un trmite o diligencia esencial en el juicio, conforme al artculo 768 n 9 en relacin al 795 n 4 por haberse omitido la prctica de una diligencia probatoria que puede producir indefensin a las partes. De acuerdo al artculo 412 el informe de peritos es facultativo para el tribunal en los casos de que sea necesario tener conocimientos especiales de alguna ciencia profesin o arte, o sobre un punto de derecho referente a la legislacin extranjera. En los casos en que haya de decretarse un informe de peritos, sea a peticin de partes o de oficio por el tribunal, ya sea porque se establezca como tramite obligatorio o facultativo, se procede a su designacin bajo las mismas reglas establecidas para la designacin de los jueces rbitros, por cuya razn el tribunal debe citar a una audiencia a todos los interesados. cmo se notificar? Por cdula Y proceder el tribunal a designar al perito en caso de desacuerdo real o presunto de las partes, pero en esta audiencia, adems de la designacin del perito, debe concordarse en cuanto a las aptitudes o ttulos que debe tener, y al punto o puntos en el cual va a recaer su informe.
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cuando se produce el desacuerdo real? Cuando concurriendo todas las partes a la audiencia no se ponen de acuerdo, o cuando no concurren todos los interesados a dicha audiencia, en cuyo caso esta designacin la hace el tribunal bajo el procedimiento regulado por el artculo 416 que fue modificado por la ley 20.192 del 26 de junio del 2007, y para estos efectos el juez debe nombrar como perito a alguna de las personas que forman parte de la lista, que cada dos aos deben efectuar las respectivas cortes de apelaciones, la cual se hacen por especialidades. Esta lista que hace la corte de apelaciones se remite a la corte suprema, la cual hace la lista definitiva, pudiendo agregar o suprimir nombres, por lo tanto para cada corte de apelaciones dentro de su territorio jurisdiccional respectivo, esta la famosa lista de peritos, que est por especialidades: peritos mecnicos, peritos constructores, peritos tasadores, peritos avaluadores, peritos calgrafos, entonces si no hay acuerdo entre las partes, el juez tiene que elegir el perito dentro de esta lista. Designado el o los peritos, se le debe notificar para que acepte el encargo, y una vez que jura si acepta el cargo, debe proponerle al tribunal la fecha en que va a hacer su reconocimiento, o sea, la diligencia pericial, y una proposicin de honorarios. En cuanto a los honorarios, en definitiva los fija el juez, y puede a peticin del perito, solicitarle a la parte que solicit la diligencia, que haga una consignacin previa, que normalmente es el 50% para cubrir lo gastos y honorarios, stos se notifica por cedula a la parte solicitante, y si no consigna los fondos necesarios para estos efectos dentro del plazo de diez das se entender desistida de la diligencia, y sta queda sin efecto para ese juicio sin ms trmite, si lo desgnale tribunal no puede quedar sin efecto, es solo cuando la parte lo ha pedido. EL RECONOCIMIENTO El reconocimiento consiste en la diligencia, en virtud del cual, el perito o examina la cosa o se constituye en el lugar, est resolucin se notifica por el estado a las partes, en cuanto a la fecha en que se va a hacer este reconocimiento, ya que ellas pueden si lo desean, concurrir y pedir que se deje constancia de sus observaciones en el acta, pero si hubiera ms de un perito designado no puede tomar parte en las deliberaciones de los peritos. Si se nombra ms de un perito, queda al criterio del tribunal disponer que actan en forma conjunta o separada, normalmente es en forma conjunta, una vez hecho el reconocimiento y dentro del plazo fijado por el juez, los peritos deben evacuar el respectivo dictamen que es la opinin de el o los peritos sobre la materia del informe, y las opiniones pueden ser concordantes o discordantes, en caso de no haber acuerdo entre los peritos, puede el juez, si lo estima el caso, nombrar un nuevo perito, todo esto es facultativo para el juez, porque en todo caso las opiniones de los peritos deben ser dictaminadas de acuerdo a las reglas de la sana critica, y como lo ha dicho la jurisprudencia las opiniones periciales son ilustrativas para el juez, y no se puede dar por acreditado un hecho con la sola opinin de un perito o de los peritos, y necesariamente para que quede establecido un hecho, debe concurrir a lo menos otro medio de prueba adems de la opinin pericial, por lo tanto se infringira las leyes reguladoras de la prueba si un hecho se da acreditado slo por el informe pericial. Ej. no
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basta solo el alcohotest para probar que una persona manejaba en estado de ebriedad, debe concurrir otro medio de prueba como por ej. Testigos. LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL La inspeccin personal del tribunal en materia procesal civil, tiene poca aplicacin prctica, no es un medio que normalmente se aplique en los juicios, pero sin embargo es una de las pruebas ms contundentes o concluyentes, puesto que le permite al juez tomar conocimiento por s de los hechos o del estado de las cosas, la inspeccin personal consiste entonces en que el juez personalmente verifique por s mismo el estado de las cosas, o el lugar de los hechos. En materia procesal civil, la inspeccin personal restringidamente se puede decretar en alguno juicios, como son los interdictos de denuncia de obra nueva, o el interdicto de denuncia de obra ruinosa, como tramite de carcter obligatorio, pero tampoco existe una sancin procesal en el evento que no se cumpla con esta diligencia, sin embargo conforme a lo que ha estimado la jurisprudencia al igual que en el caso de los peritos art. 178 n 9 en relacin al 795 n 4 si se omite esta diligencia, en aquellos casos en que es un tramite de carcter obligatorio, se podra anular la sentencia que al efecto se dicte, por haber faltado algn trmite o diligencia esencial del juicio que podra producir la indefensin de las partes. Esta diligencia se puede decretar de oficio por el tribunal o a peticin de parte, si se decreta a peticin de parte, ella debe ser la que costee los gastos de traslado y propios de la diligencia, si se decreta de oficio por el tribunal, los gastos que implican esta diligencia se costean por mitad por las partes sin perjuicio de lo que se resuelva en costas en la sentencia definitiva, decretada esta diligencia se notifica por estado diario a objeto de que si las partes lo desean, puedan concurrir a ella, porque es facultativo, normalmente esa diligencia va asociada a otro medio de prueba. a cul otro medio de prueba? Al informe de peritos. Las partes si concurren, pueden solicitar que se deje constancia en el acta, que al efecto se debe levantar, de sus propias observaciones, por lo tanto, una vez concluida la diligencia, se debe levantar un acta en que conste su realizacin, y la cual tiene especial importancia para los efectos de la fuerza probatoria, puesto que, para que tenga fuerza probatoria, es necesario que concurra los siguientes requisitos: 1.-Que el hecho quede constancia en el acta 2.-Que se trate un hecho material que se pueda percibir por algunos de los sentidos , o sea, quedan excluidos para estos efectos hechos de carcter tcnicos o cientficos, o que importen conocimientos especiales de alguna ciencia o arte. 3.-Que este hecho resulte de la propia observacin del juez , es decir, es el tribunal quien debe haber constatado directamente ese hecho, y no por insinuacin de las partes o de los peritos.
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Si se cumplen con estos requisitos se le puede dar el valor de plena prueba, y por lo dems constituye una excepcin al principio de la territorialidad, puesto que se puede ejecutar o llevarse a efecto en un territorio jurisdiccional distinto a aquel en que funciona el tribunal, y adems se puede llevar a efecto en das y horas inhbiles. Fin de la clase 12-9-2009 ARAB LAS PRESUNCIONES De acuerdo con el cdigo civil, especficamente en el artculo 47 del cc dice en el inciso primero "le permite presumir el hecho que se deduce de ciertas circunstancias o antecedentes conocidos", por lo tanto desde el punto de vista legal, a travs de un mecanismo inductivo o de induccin, se llega a establecer un hecho desconocido de ciertos antecedentes, circunstancias conocidas, en este contexto y dentro de un raciocinio legal que se hace, se establece el hecho presumido, pero no necesariamente, o no en forma excluyente, quien hace este raciocinio que establece el hecho presumido por el legislador, sino que tambin se faculta por el ordenamiento jurdico para que este mtodo inductivo sea arbitrado por el juez, de ah entonces que tenemos dos clases de presunciones. 1.-Presunciones legales 2.-Presunciones judiciales
Las presunciones legales Se clasifican a su vez en: a.-Presunciones simplemente legales o legales propiamente tales b.-Presunciones de derecho. La diferencia entre la presuncin simplemente legales o legal propiamente tal, con las de derecho, es que en este ltimo caso, y de acuerdo a titulo referido al art 47 del cc es inadmisible probar lo contrario a lo presumido por la ley, por lo tanto, y de acuerdo con el contexto no se puede destruir aquello que el legislador presume, al contrario, de la presuncin simplemente legal, que si se puede demostrar lo contrario a lo presumido por la ley. Por lo tanto en toda presuncin encontramos los siguientes elementos: 1.-Antecedentes o circunstancias conocidas 2.-En raciocinio inductivo que puede ser de la ley o del juez y el hecho presumido, que puede emanar de la ley o del juez, si la presuncin es simplemente legal se puede destruir o demostrar lo contrario a lo que presume el legislador si el hecho presumido es de derecho no se puede demostrar lo contrario, o sea, esta presuncin es irrefutable. Ejemplo: el art. 700 inciso 2 del cc dice que el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo. cual es el antecedente o circunstancia conocida? La posesin
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que raciocinio hace legislador? Que el poseedor acta con animo de seor y dueo cul es el hecho presumido? Que el poseedor es reputado dueo de que se libera al poseedor? De demostrar el dominio Tiene que acreditar la posesin porque la posesin es un hecho, este es el antecedente o circunstancia conocida, la posesin, la persona acreditando que es poseedor se presume dueo, por lo tanto el poseedor no necesita demostrar que es dueo, pero esta presuncin es simplemente legal, qu significa esto? qu se puede probar? Que el poseedor no es dueo. El artculos 76 del cc Art. 76. De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento. cul es el hecho o antecedente conocido? El nacimiento cul es el raciocinio que hace el legislador? que una persona no puede nacer en un plazo de tiempo anterior cul es el hecho presumido? La poca de la concepcin Como sta es una presuncin de derecho no se puede destruir esta. Cuando es presuncin de derecho el legislador dice que se presume de derecho, si nada dice el legislador la regla general es la presuncin legal. Ej. el art. 8 del cc Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. Se puede alegar la ignorancia de la entrada en vigencia de la ley pero hay que probarlo. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES Las presunciones judiciales son las que hace el juez de donde se originan los antecedentes o circunstancias conocidas? De acuerdo al mrito del proceso El juez hace un raciocinio y establece el hecho presumido
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y en donde establecer el juez la presuncin? En la sentencia, en la parte considerativa. En el cdigo civil, para que una presuncin judicial pueda tener valor probatorio, de acuerdo con el art. 1712 se requiere que sean graves precisas y concordantes, por lo tanto deben concurrir 4 factores: Art. 1712. Las presunciones son legales o judiciales. Las legales se reglan por el artculo 47. Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes. 1.- graves: significa que sean de tal naturaleza que se hiciera por s mismo el hecho presumido. 2.- Precisa: es decir que conduzcan todas ellas a una misma presuncin 3.- Concordante: significa que no se destruyan las unas con las otras Y dado que el legislador dice graves, precisas y concordantes entonces hay que agregar otro elemento mltiple es decir que haya ms de una de ellas. Sin embargo el cpc en el art 426 no obstante darle el valor probatorio que se seala por el artculo 1712 del cc, en el inciso segundo dice que una sola presuncin puede constituir plena prueba, si a juicio del tribunal tiene los caracteres de gravedad y precisin suficiente para formar su convencimiento, es decir, queda al arbitrio del juez en el evento de cumplir una sola presuncin para darle el valor de plena prueba. Art. 426 (428). Las presunciones como medios probatorios, se regirn por las disposiciones del artculo 1712 del Cdigo Civil. Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. Art. 1712. Las presunciones son legales o judiciales. Las legales se reglan por el artculo 47. Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes Por su parte el artculo 427 seala que hechos puede constituir una presuncin grave y seala dos circunstancias: Art. 427 (429). Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario. Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes 1.-Los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe por orden del tribunal competente, o sea, aquellos hechos que se certifiquen por un ministro de fe, emanada de una orden del tribunal se presumen verdaderos, por ejemplo,
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que ministro de fe certifican hechos en el proceso en virtud de una orden del tribunal? El receptor judicial, el secretario del tribunal. Y tambin dice la ley en este artculo 427 que los hechos declarados verdaderos en otro juicio o en un juicio diverso seguido entre las mismas partes, tambin se presumen verdaderos. Sin lugar a dudas que las presunciones tcnicamente no son un medio de prueba, pero estas el tribunal las considera en la sentencia definitiva, y no hay dudas que las presunciones de derecho constituyen el medio de prueba que tiene mayor fuerza probatoria, puesto que conforme al art. 47 es inadmisible tratar de probar lo contrario, y obviamente ellos se extiende a cualquier otro medio de prueba. Art. 47. Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias. PERODO DE OBSERVACIN A LA PRUEBA En el juicio ordinario es de bienes, la verdad es que este es un trmino que la ley concede a las partes para que presente por escrito las observaciones que le merezcan la prueba rendida, es un tramite procesal con poca relevancia en el juicio, las partes en cualquier estado del proceso y antes de que el juez dicte la sentencia podran tcnicamente presentar un escrito de tngase presente, haciendo el mismo anlisis que podran efectuar dentro de este plazo. Vencido este plazo de 10 das, se dicta la resolucin, "citacin para or sentencia", esta resolucin que es una sentencia interlocutoria de segundo grado se notifica por el estado y slo se puede pedir reposicin dentro del plazo de tres das fundada hace en error de hecho. Una vez dictada esta resolucin, lo trascendente, lo relevante es que debe cesar la actividad procesal de las partes que ya no pueden presentar escritos ni pruebas de ninguna naturaleza, tambin como lo ha dicho la jurisprudencia, desde el momento en que entra a regir esta institucin y habida consideracin, que de cesar la actividad de las partes ya no es posible pedirle al tribunal el abandono del procedimiento, puesto que la carga procesal de impulsar el procedimiento no recae sobre las partes, sino que es materia del juez, y como la inactividad del juez no est sancionada por esta institucin, sera improcedente desde el punto de vista legal declarar o pedir el abandono del procedimiento, el legislador seala que esta resolucin debe dictarse aun cuando se encuentren diligencia de prueba pendiente, o que no se hayan enviado por otro tribunal, las cuales, si el juez lo estima necesario, las puede reiterar como medidas para mejor resolver, con la dictacin de esta solucin entramos entonces al momento jurisdiccional del juzgamiento que tiene dos fases:
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1.-La fase de la decisin 2.-La fase de la impugnacin la fase de la decisin es un tramite de carcter facultativo que son las medidas para mejor resolver, y un tramite obligatorio que es la dictacin de la sentencia definitiva. La fase de impugnacin esta constituida por los recursos procesales. Las medidas para mejor resolver son diligencia de prueba que decreta el tribunal cuando estima conveniente, segn lo dispone el artculo 159 para el esclarecimiento de un hecho oscuro o dudoso, aqu quien debe decretar estas medidas es el juez, no es facultad ni atribucin de las partes, las parte le pueden sugerir, normalmente lo hacen, pero es una cuestin privativa del juez decretar una o ms medidas para mejor resolver. Pero estas medidas para mejor resolver que puede decretar el juez tienen 3 limitantes: 1.-Deben decretarse en el plazo que el juez tiene para dictar sentencia cul es el plazo que tiene el juez para dictar sentencia? 60 das Si se decretan con posterioridad a ese plazo se tienen por no decretadas. 2.-La segunda limitante es que slo puede decretarse algunas de aquellas enumeradas taxativamente por el artculo 159, que son en definitiva los mismos medios de prueba a los cuales pueden recurrir las partes con la salvedad que respecto de la prueba testimonial, el juez no puede citar a personas que no hayan declarado en el juicio, solo puede citar a personas que ya declararon como testigos para que expliquen sus dichos oscuros o contradictorios, porque si una persona no declar el juez no la puede citar, slo quienes declararon para que explique sus dichos oscuros o contradictorios. La resolucin que decreta la medida para mejor resolver es una sentencia interlocutoria de segundo grado que se notifica por el estado y ah viene la tercera limitante. 3.-Que ellas deben de llevarse a efecto dentro del plazo de 20 das contados desde que se notifique, transcurrido este plazo deben quedar sin efecto, y el juez debe proceder a dictar sentencia sin ms trmite, esta resolucin que decreta medidas para mejor resolver es inapelable salvo que decrete un informe de peritos o que habr un trmino especial de pruebas. En cuyo caso este trmino no puede exceder de 8 das, y dentro de los dos primeros, si hubiere lugar, se presenta la lista de testigos, tambin como lo sealbamos se puede decretarse el juez si as lo estima procedente como medida para mejor resolver, aquellas pruebas que quedaron pendientes hasta antes de la citacin para or sentencia. Se hayan o no decretado medidas para mejor resolver el juez debe dictar sentencia definitiva en el plazo legal de los 60 das, obviamente que s no se hace dentro de ese plazo, no excluye su facultad de hacerlo, porque es un plazo establecido para la dictacin de resoluciones, por lo tanto no es fatal, y esa es la forma normal que tiene de ponerse trmino al juicio ordinario de mayor cuanta, hay otras formas anormales que ya se han visto en el semestre anterior que son a travs de los denominados equivalentes jurisdiccionales.
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EL JUICIO DE MENOR CUANTA El juicio ordinario de menor cuanta conforme a las disposiciones contenidas en el artculo 698, se aplica a todo procedimiento civil cuyo asunto es susceptible de apreciacin pecuniaria y cuya cuanta sea superior a 10 utm e inferior a 500 utm, de $300.000 a 15.000.000 de pesos, y el procedimiento ordinario de menor cuanta, se le aplica la misma disposiciones contenidas en el juicio ordinario de mayor cuanta, salvo aquella disposiciones especiales que el legislador ha contemplado para este procedimiento, que en verdad se reducen bsicamente a dos cosas: 1.-A acortamiento de los plazos 2.-A la supresin de ciertos trmites EN CUANTO AL ACORTAMIENTO DE LOS PLAZOS Primero el plazo para oponer excepciones dilatorias. cul es el plazo para oponer excepciones dilatorias en el juicio ordinario? El trmino del emplazamiento Aqu tambin es en el trmino del emplazamiento pero este es de 8 das y no se aumenta si el demandado es notificado fuera de la comuna pero dentro del territorio jurisdiccional (acordarse de que la ordinaria es de quince das y se aumenta en tres da ms si es notificado en un territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna) aqu, el de menor cuanta, no tiene ninguna relevancia que sea notificado en otra comuna siempre que sea en el territorio jurisdiccional. Si se oponen excepciones dilatorias y estas son rechazadas o se subsana el defecto legal, el plazo para contestar la demanda, en el juicio ordinario de mayor cuanta es de? 10 das Aqu en el juicio de menor cuanta es de 6 das, El llamado a conciliacin en el juicio ordinario de mayor cuanta es, no antes del quinto ni posterior al dcimo quinto da, En el juicio ordinario de menor cuanta es no antes del tercero ni posterior al dcimo da, El trmino probatorio en el de mayor cuanta es de 20 das. El termino probatorio en el juicio de menor cuanta es de quince das, El trmino de observacin a prueba en el de mayor cuanta es de 10 das, El termino probatorio en el juicio de menor cuanta es de 6 das, El plazo para dictar sentencia en el de mayor cuanta es de 60 das El plazo para dictar sentencia en el juicio de menor cuanta es de 15 das Y en cuanto la supresin de ciertos trmites el de menor cuanta no hay lugar a los escritos de rplica y dplica, por lo tanto contestada la demanda, inmediatamente se pasa al llamado a conciliacin, todo lo dems se aplica integralmente el juicio de mayor cuanta.
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Hay que tener cuidado porque algunos distinguidos abogados no saben cundo estn en el procedimiento de menor cuanta o de mayor cuanta, entonces no pueden caer con los plazos, la resolucin es la misma, presentada la demanda al tribunal "por interpuesta la demanda, traslado", algunos tribunales le ponen "por interpuesta la demanda en juicio ordinario de menor cuanta, traslado" pero hay algunos que no le ponen, por eso hay que tener cuidado, y puede ser el de mayor cuanta o el de menor cuanta. del minuto 50:36 se corrige la prueba solemne del segundo semestre en la primera grabacin del 12-8 2009 PROCEDIMIENTO SUMARIO El procedimiento sumario est inserto al igual que los procedimientos ordinarios dentro de los denominados procedimientos declarativos, por cuanto lo que se persigue es el reconocimiento o la declaracin de un derecho incierto, este procedimiento tiene su mbito de aplicacin en dos situaciones. 1.-Cuando la ley ordena expresamente que se aplique este procedimiento 2.-Cuando la naturaleza de la accin requiere de un procedimiento rpido para que sea eficaz El primer caso (N 1), se trata de una aplicacin objetiva de este procedimiento, toda vez que en presencia de una disposicin legal expresa no queda otra alternativa que aplicar este procedimiento. Y el segundo caso (N 2) es de una aplicacin subjetiva ya que queda al criterio del juez resolver en el caso concreto, la accin requiere o no de un procedimiento rpido para que sea eficaz, por esto mismo es que a este respecto el legislador ha establecido la sustitucin o conversin de procedimiento lo que significa que se puede pasar de un procedimiento sumario a uno ordinario o viceversa, pero esta institucin solo se aplica cuando la ley dispone que el procedimiento sumario se aplique cuando la naturaleza de la accin requiera de una tramitacin rpida para que sea eficaz, por lo tanto es improcedente su aplicacin en aquellos casos en que la ley ordena la aplicacin de este procedimiento, en este contexto no cabe sino que aplicar el procedimiento sumario que caractersticas tiene procedimiento sumario? 1.-Es un procedimiento breve, es decir, al contrario de lo que ocurre con el procedimiento ordinario, est estructurado sobre la base de etapas muy acotadas y slo tiene dos grandes etapas. Una primera etapa que es el audiencia de contestacin y conciliacin y Una segunda etapa que es el trmino probatorio y no tiene etapa intermedia, inmediatamente de concluido el trmino probatorio se dicta la resolucin de citar a las partes para or sentencia 2.-Segunda caracterstica es que es un procedimiento concentrado , lo que significa, que en cada oportunidad procesal se ejecutan dos o ms trmites o actuaciones procesales en forma simultnea.
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3.-en tercer trmino, es un procedimiento de carcter oral , es una de las caractersticas ms distintivas, puesto que prevalece la oralidad por sobre la escrituracin. 4.-Una cuarta caracterstica es un procedimiento sometido al principio de la gradualidad o de la doble instancia. 5.-La quinta caracterstica es que es un procedimiento que supletoriamente se le aplicada las reglas del juicio ordinario de mayor cuanta en todo aquello que no est expresamente regulado por este procedimiento. CAMPO DE APLICACIN DEL PROCEDIMIENTO SUMARIO El art. 680 establece en forma no taxativa en que caso debe aplicarse el procedimiento sumario Art. 680 (838). El procedimiento de que trata este Ttulo se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos: 1 A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga; 2 A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar; 3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697; 4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus representados; 5 A los juicios sobre separacin de bienes; 6 A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario; 7 A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil; 8 A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696; y 9 A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo. Primero cuando la ley disponga que debe procederse sumariamente o breve y sumariamente, u otra forma anloga, cualquiera sea la expresin que se utilice por el legislador bajo alguno de estos conceptos, se aplica el procedimiento sumario , por ejemplo, de conformidad al artculo 271, la accin de jactancia se rige por el procedimiento sumario y los juicios de arrendamiento de predios urbanos, en general se les aplica el procedimiento sumario. En segundo trmino tambin se aplica el procedimiento sumario a las cuestiones referidas a las servidumbres naturales o legales que digan relacin con su constitucin modificacin o extincin. En tercer trmino se aplica este procedimiento a los procedimientos de cobro de honorarios, toda persona que pretende cobrar un honorario, por un servicio prestado, debe
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interponerse una accin, sin duda alguna por este procedimiento, sin embargo tratndose de honorarios profesionales prestados en juicio el acreedor tiene un derecho alternativo, uno, iniciar un procedimiento sumario, y otro, aplicar el procedimiento especial que seala artculo 697, en cuyo caso puede presentar ante el tribunal que conoci en primera o nica instancia para que este tema sea tramitado conforme a las reglas de los incidentes, su reclamacin, pero ese derecho alternativo solo lo tienen aquellos profesionales por servicios prestados en un juicio, como son los abogados, los peritos, los tasadores, etc. En cuarto trmino a los juicios sobre remocin de guardadores, y los que se susciten entre representante legal y su representado. Tambin se aplica el procedimiento sumario al juicios sobre depsito necesario que es depsito necesario? El art. 2236 del cc dice que el depsito propiamente dicho y llama necesario cuando la eleccin del depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como el caso de incendio, ruina, u otra calamidad. Y tambin que es uno de los casos de mayor aplicacin del procedimiento sumario, a los juicios sobre comodato precario, y cuando se entiende precario el comodato? El art. 2195 del cc seala los casos en cuanto el comodato se entiende de precario, cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin y agrega esta misma disposicin cuando se tiene una cosa ajena sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia de su dueo, en todos estos casos se entiende precario. Tambin de acuerdo al numeral 7 del art. 680 del cpc se aplica el procedimiento sumario a los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias que se han convertido las ejecutivas en virtud del artculo 2515 del cc. Las acciones ejecutivas conforme al artculo 2515 tienen un plazo de tres aos, pasado ese plazo la accin ejecutiva prescribe, sin embargo dicha accin se puede ejercer como accin ordinaria por dos aos ms pero en este caso no es que se admita a un procedimiento ordinario, cuando la ley dice que se puede ejercer como accin ordinaria est refirindose a que se puede aplicar un procedimiento declarativo y en cuyo caso el procedimiento que se aplica es sumario. A los juicios en que se persiga nicamente la obligacin establecida por la ley o por el contrato de rendir una cuenta, aqu pueden existir tres procedimientos en relacin a la rendicin de una cuenta, un procedimiento sumario, cuando lo que est en discusin es si la persona tiene o no tiene la obligacin de rendir cuenta ya sea por la ley o por el contrato, o sea, lo que se discute es si la persona tiene o no la obligacin de rendir cuenta. cmo se rinda la cuenta? Hay un procedimiento especial establecido por el legislador en el artculo 696, y si la cuenta que se rinde es observada es materia de arbitraje forzoso conforme al artculo 227 del cot El ltimo caso es a los juicios que se persiga el derecho que concede el artculo 1945 del cc, que est suprimido, o sea, que el nmero nueve no se aplica, el de cegar un pozo.
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qu pasa si usted va a ejercer la accin de comodato, no de comodato precario, que procedimiento debiera aplicar? El ordinario, salvo que la parte le pida al juez que aplique el procedimiento sumario porque requiere un procedimiento rpido para que la accin sea eficaz, por eso la ley habla de servidumbres naturales y legales, quedan excluidas qu tipo de servidumbre? Las servidumbres convencionales, Entonces las convencionales no estn ordenada por la ley que se le aplique el procedimiento sumario, pero se le puede pedir al juez por que requiere una tramitacin rpida para que sea eficaz. Pero en este caso del comodato, de servidumbres convencionales, puede aplicarse la institucin de sustitucin o conversin de procedimiento, que no se aplican aquellos caso en que la ley disponga expresamente que juicio se aplica. TRAMITACIN DEL PROCEDIMIENTO SUMARIO Como todo juicio se inicia por la demanda, la demanda no tiene modificaciones especiales a la que ya hemos estudiado en el juicio ordinario de mayor cuanta y que se le aplica toda normas que estudiamos en su oportunidad, presentada la demanda cumpliendo con los requisitos de la admisibilidad para ser sometida a tramitacin el tribunal dicta la resolucin ms menos en el siguiente tenor "venga las partes a la audiencia al quinto da hbil a las 10 horas despus de la ltima notificacin", por lo tanto lo que hace el tribunal, sometiendo a tramitacin esta demanda en juicio sumario, es citar a las partes a or la audiencia, audiencia que ha de llevarse a efecto el quinto da hbil despus de la notificacin si el demandado es notificado en el territorio jurisdiccional en que funciona el tribunal, si el demandado es notificado en otro territorio jurisdiccional se aumenta de acuerdo a la tabla de emplazamiento, pero si el demandado es notificado en el territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna, no se aumenta, si el juicio se sigue en Santiago y el demandado es notificado en Barrenechea ser de 5 das, si el demandado es notificado en San Miguel y es de otro territorio jurisdiccional ah ser un da, segn la tabla, como se va a notificar esta citacin a la audiencia a este demandado? Personalmente porque es la primera resolucin de una gestin judicial y al demandante como se le va a notificar? Por cedula, porque se est ordenando la comparecencia personal, pero en la practica se notifica el demandante o a su apoderado? Al apoderado, el apoderado pasa a ocupar de acuerdo al artculo 7 el lugar que tena el demandante en el juicio. La corte suprema reiteradamente ha dado orientaciones y ha instruido en cuanto a que se notifique simultneamente, en un mismo da al demandado, y al apoderado del demandante para evitar equvocos,
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notificada las partes deben comparecer a la audiencia respectiva, esta audiencia (ojo con esto pregunta de prueba) esta audiencia tiene una doble finalidad, contestacin y conciliacin (y no cometer el error que frecuentemente se cometen y dicen, contestacin y prueba, esto no) esta audiencia slo tiene dos finalidades, contestacin y conciliacin. qu alternativa se pueden presentar? Primero: que no llegue ninguna de las partes, poco frecuente pero puede ser. qu pasa si no llega ninguna de las partes a la audiencia? hay que solicitarle al tribunal que fije nuevo da y hora y el juez va a citar a una nueva audiencia que se va a llevar a efecto el quinto da, como se va a notificar tal resolucin? Por cdula, porque ordena la comparecencia personal. Si llega solo el demandante, que suele ocurrir, se hace o no se hace la audiencia? Se hace la audiencia, se levantar acta y la demanda se tiene por contestada en rebelda del demandado, y en este caso la rebelda del demandado produce la misma consecuencia jurdica o los mismos efectos que una rebelda en un juicio ordinario, que es la negacin total de los hechos afirmados por el actor en su demanda, sin embargo el demandante puede en este procedimiento, solicitar la aceptacin provisional de la demanda, si la audiencia se lleva a efecto en rebelda del demandado, pero esta institucin es una reminiscencia del derecho espaol antiguo con cero aplicacin prctica, incluso se prohbe la aplicacin de ella en los juicios de arrendamiento, de predios urbanos y en arrendamientos por lo tanto no vamos entrar en detalles. La tercera alternativa es que comparezca slo el demandado se lleva a efecto o no se lleva a efecto? Se lleva a efecto En cuyo caso si no comparece el demandante, que es absolutamente inusual, ste pierde el derecho de ampliar o modificar la demanda cosa que de acuerdo al artculo 271 puede hacer hasta antes de la contestacin, en todo caso, en esta audiencia el demandante opta por ampliar o modificar su demanda, se suspende la audiencia hasta el quinto da, pero se le notifica en esa misma audiencia que deben comparecer al quinto da. La ltima alternativa es que comparezcan ambas partes, que es lo ms usual, en cuyo caso se lleva a efecto la audiencia, esto ser la prxima clase 3-10-2009 ARAB En la anterior clase habamos comenzado con el juicio sumario, habramos visto en las alternativas en la comparecencia del demandante y del demandado y quedamos de examinar qu pasa en el caso en que comparece el demandante y el demandado, en cuyo caso obviamente se lleva a efecto la audiencia en que de todo lo que se acta en ella debe dejarse constancia en un acta, normalmente esta audiencia comienza con la ratificacin del demandante de su demanda, ya que mientras no se conteste, la podra ampliar o modificar, en el evento de ampliarla o modificarla, debiera suspenderse la audiencia ya que se
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considerara como una nueva demanda, proceder a notificarla en esa misma audiencia, y citara a un comparendo nuevamente al quinto da, pero lo normal es que el demandante ratifique la demanda y el demandado proceda a su contestacin, la contestacin del demandado, de acuerdo a las disposiciones contenidas en el cpc, para estos efectos es un acto concentrado en que en esta sola oportunidad procesal o en esta nica oportunidad procesal, debe promover todas sus excepciones alegaciones o defensas por cuya razn en este nico acto debe oponer excepciones dilatorias y perentorias en forma conjunta. Habida consideracin, que ellas son incompatibles, no las puede interponer para ser resueltas simultneamente las opone subsidiariamente, obviamente las perentorias en subsidio de las dilatorias y ambas excepciones son resueltas en la sentencia definitiva ya que conforme al artculo 690 toda incidencia debe promoverse en esta audiencia sin paralizar la cuestin principal, debiendo todas ellas ser resueltas en la sentencia definitiva, por lo tanto, y as lo a estimado mayoritariamente la jurisprudencia, en esta clase de procedimientos no rigen las excepciones mixtas, aquellas que se oponen antes de la contestacin de la demanda, tampoco rigen las excepciones anmalas. Respecto de las excepciones anmalas la jurisprudencia mayoritariamente ha sostenido que ellas son improcedentes en este tipo de procedimiento porque de acuerdo a la naturaleza y estructura de este, el aceptar las excepciones anmalas conllevara a su desnaturalizacin en cuanto ser un procedimiento breve y concentrado y por lo tanto y ratificando lo que ya se ha expuesto slo pueden oponerse excepciones en esta audiencia de contestacin en cuanto a la procedencia de la demanda reconvencional, tambin la jurisprudencia mayoritaria sostiene que es improcedente este tipo de procedimiento Primero por la naturaleza y estructura del juicio Segundo porque cada vez que el legislador ha estimado procedente la demanda reconvencional lo ha establecido en una ley expresa como ocurre con el juicio ordinario de mayor cuanta art. 615, como ocurre en el juicio ordinario de menor cuanta, conforme al art. 698, como ocurre con el procedimiento especial que regula los arrendamientos de inmuebles urbanos. El tercer argumento es el de aceptarse la demanda reconvencional sera dejar en la indefensin al demandante primitivo puesto que la ley no prev la oportunidad procesal en que ste pudiera contestar dicha demanda, y el juez no podra agregar un trmite o actuacin para tales efectos porque estara estableciendo trmites no establecidos por la ley y por cuya razn estara infligiendo las normas de procedimientos que son de orden pblico . Cumplido el trmite de la contestacin el tribunal en esta misma audiencia conforme a lo previsto por el artculo 862, inmediatamente en esta misma audiencia llama a las partes a conciliacin producindose el mismo escenario que ya hemos estudiado, Terminada esta audiencia, si es que existen hechos spc el tribunal proceder a recibir la causa a prueba dictando la respectiva resolucin que es una sentencia interlocutoria de segundo grado que se notifica por cedula conforme al artculo 48, y en que deja establecida esta prevencin ya que la prueba en el procedimiento sumario conforme al
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artculo 686 se rige por las formas y por los plazos establecidos para los incidentes , y es sabido que la resolucin que recibe el incidente a prueba, se notifica por el estado conforme al inciso segundo del artculo 623, no obstante no hay discusin que la prueba, por esta resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio sumario, se notifica por cedula, y ah se abre el termino probatorio como lo hemos sealado, se rige por las mismas normas de los incidentes, por lo tanto el trmino probatorio va a ser de ocho das ampliable slo hasta 30 das cuando haya de rendirse prueba fuera del lugar del juicio, el plazo para contestar la lista de testigo es de 2 dos das desde que comienza a correr el trmino probatorio, las partes slo estn obligadas a presentar nminas de testigos, y por lo tanto quedan excluidas de la obligacin de presentar minuta de puntos de prueba y slo se puede interrogar a los testigos que figuren en esta nmina, por lo tanto no rige para estos efectos la institucin del testigo calificado, y las tachas de los testigos deben probarse dentro del trmino probatorio, y no corresponde abrir un trmino especial de prueba como ocurre o podra ocurrir con el juicio ordinario. Por lo tanto presentada la demanda y con audiencia de contestacin y conciliacin termina el trmino probatorio, por la regla de los incidentes, y terminado el trmino probatorio inmediatamente el tribunal dicta citacin para or sentencia, por lo tanto no hay trmites intermedios, aqu no hay la rplica y dplica, y terminado el trmino probatorio inmediatamente se cita a las partes a or sentencia por cuya razn tampoco existe el periodo de observacin a la prueba Citada las partes a or sentencia rigen las mismas normas que ya estudiamos, en cuanto que el tribunal podra decretar una medida para mejor resolver en este caso el plazo para decretarla es inferior porque el plazo para dictar sentencia en el juicio sumario es de slo 15 das y el tribunal debe proceder a dictar sentencia definitiva dentro del plazo legal, Si el tribunal debe resolver que excepciones dilatorias y perentorias, primeramente resolver dilatorias, si rechaza estas luego resuelve las perentorias, pero si acoge una dilatoria debe omitir pronunciamiento sobre las perentorias porque si no incurrira en el vicio procesal de decisiones contradictorias. La jurisprudencia es uniforme en cuanto a que si el tribunal acoge una excepcin dilatoria y por lo tanto no resuelve el fondo de la cuestin controvertida, esa sentencia produce el efecto de la cosa juzgada formal, por cuya razn podra nuevamente intentarse la accin que fue rechazada anteriormente por defectos formales. Fin del juicio sumario 30-5-2009 RAMIREZ
MEDIDAS PREJUDICIALES Son aquellas actos procesales que pueden solicitarse antes de formalizar el juicio con la finalidad de prepararlo a fin de obtener un resultado eficaz , su objetivo es evitar demandas infundadas y juicios estriles adems permiten obtener antecedentes que se sustentaran en un futuro juicio o asegurarlos cuando exista temor de que estos desaparezcan.
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CARACTERSTICAS Son prejudiciales, es decir se inician antes de un juicio cmo se inicia un juicio ordinario de mayor cuanta? Se inicia con la demanda, nosotros sostenemos que no puede iniciarse una medida prejudicial por la segunda caracterstica que tienen, que son condicionales, Son condicionales qu significa que sean condicionales? En la existencia futura del juicio si no caducan. Estn sealadas en la ley, artculos 273 y ss, persiguen un triple objetivo: 1.- preparatorias, 2.- precautorias 3.- probatorias Y son aplicables a cualquier clase de procedimientos segn el artculo 3 del cpc. Art. 273 (263). El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda: 1 Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes; 2 La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar; 3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas; 4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio; y 5 El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado. La diligencia expresada en el nmero 5 se decretar en todo caso; las de los otros cuatro slo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio. CLASIFICACIN DE LAS MEDIDAS 1. Tenemos las preparatorias, Aquellas que tienen por objeto preparar la entrada al juicio artculo 273 2. Tenemos la probatorias Que son aquellas que tienen por objeto obtener un medio de prueba antes del inicio de un juicio. 3. Tenemos las precautorias Que son aquellas que tienen por objeto asegurar el resultado de la accin. Segunda clasificacin
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Segn la parte que la solicita, del demandante y del demandado, la regla general es que lo sean del demandante art 273 inc 1 por excepcin la puede solicitar el demandado artculo 288 (las del art 273 n 5, 281, 284 y 286) Art. 273 (263). El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda: 1 Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes; 2 La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar; 3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas; 4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio; y 5 El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado. La diligencia expresada en el nmero 5 se decretar en todo caso; las de los otros cuatro slo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio. Art. 281 (271). Puede pedirse prejudicialmente la inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del ministro de fe, cuando exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. Para la ejecucin de estas medidas se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento del tribunal que las decreta, o donde deban ejecutarse. En los dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes. Art. 284 (274). Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas, podr exigrsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal, el que, sin ulterior recurso, sealar da y hora para la prctica de la diligencia. Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta das subsiguientes al de la notificacin sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorizacin e instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dar por confesa en el curso de ste, salvo que aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal. Art. 286 (276). Se podr, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el tribunal. Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o
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donde deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes. . Art. 288 (278). Toda persona que fundadamente tema ser demandada podr solicitar las medidas que mencionan el nmero 5 del artculo 273 y los artculo 281, 284 y 286, para preparar su defensa. LA LTIMA CLASIFICACIN Es segn su naturaleza Estn las prejudiciales propiamente tales, que son las preparatorias, las probatorias y las precautorias que se pueden interponer como prejudiciales y durante todo juicio. MEDIDAS PREJUDICIALES PROPIAMENTE TALES 1.-Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera (273 n 1) o al nombre o domicilio de su representante. Si un futuro demandante tiene dudas acerca o respecto de la capacidad que tiene a quien quiere demandar o la extensin del mandato que inviste algn representante de quin se desea demandar, o respecto de los nombres y domicilios de esos representantes. El futuro actor, puede efectuar una presentacin al tribunal competente como medida prejudicial para dichos fines, debiendo el futuro actor justificar esta medida. El tribunal examina la presentacin, y si estima que ella es necesaria para que el demandante deduzca su accin, dar lugar a ella y citar al futuro demandado a una audiencia a fin de que preste declaracin jurada sobre los puntos antes dichos. Notificado el futuro demandado, este puede asumir las siguientes actitudes: 1.-Comparecer y prestar la declaracin con lo cual se acaba la diligencia 2.-Comparecer y negarse a prestar declaracin o dar respuestas evasivas 3.-Negarse a comparecer, En los dos ltimos casos referidos puede imponerse al desobediente con arreglo a lo dispuesto en el artculo 274 multas o arrestos hasta por dos meses, los que sern determinados prudencialmente en su extensin por el tribunal, sin perjuicio de que se pueda repetir la orden y el apercibimiento. Art. 274 (264). Si, decretada la diligencia a que se refiere el nmero 1 del artculo anterior, se rehsa prestar la declaracin ordenada o sta no es categrica, en conformidad a lo mandado, podrn imponerse al desobediente multas que no excedan de dos sueldos vitales, o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento. Segunda medida
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La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin de que se trata de entablar n 2 del 273. 2 La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar; En caso de que la retencin que desea intentar el futuro demandante, sea una cosa corporal mueble, puede ser necesario que el futuro demandante, para preparar su demanda, necesite examinar previamente la especie, como por ejemplo para determinar el estado en que ella se encuentra, para los perjuicios que pueda demandar por el posible deterioro de la cosa. Al igual que el caso anterior, se debe indicar los antecedentes que demuestren la necesidad de la medida, el tribunal resuelve de plano ya sea acogiendo o rechazando, y si accede dispondr la citacin del futuro demandado a una audiencia determinada para que proceda la exhibicin. A este respecto pueden plantearse las situaciones a las que se refiere el artculo 275 que son dos: 1.-La cosa se encuentra en poder del futuro demandado con lo cual la medida se cumple exhibiendo el objeto el tribunal o dando las facilidades al futuro demandante para que este examine la especie en el lugar donde ya se encuentra 2.-la cosa se encuentra en poder de terceros, l a persona cumplir su obligacin expresando el nombre y residencia de los terceros o sealando el lugar donde el objeto se encuentra Art. 275 (265). La exhibicin, en el caso del nmero 2 del artculo 273, se har mostrando el objeto que deba exhibirse, o autorizando al interesado para que lo reconozca y dndole facilidades para ello, siempre que el objeto se encuentre en poder de la persona a quien se ordene la exhibicin. Si el objeto se halla en poder de terceros, cumplir la persona a quien se ordene la exhibicin, expresando el nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el objeto se encuentre. SANCIONES Estn previstas en el artculo 276 del cpc que dice: Art. 276 (266). Si se rehsa hacer la exhibicin en los trminos que indica el artculo precedente, podr apremiarse al desobediente con multa o arresto en la forma establecida por el artculo 274, y aun decretarse allanamiento del local donde se halle el objeto cuya exhibicin se pide. Iguales apremios podrn decretarse contra los terceros que, siendo meros tenedores del objeto, se nieguen a exhibirlo. Entonces las sanciones son las del 274 sea multas y arrestos y se puede decretar el allanamiento. El futuro actor puede exigir que se deje testimonio en el proceso del estado de conservacin del objeto exhibido 283
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Art. 283 (273). Siempre que el actor lo exija, se dejar en el proceso copia de las piezas que se presenten, o de su parte conducente, y una razn de la clase y estado actual de los objetos exhibidos. Tercera medida prejudicial propiamente tal Exhibicin de sentencias (273 n 3) 3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas; Lo mismo que el caso anterior debe justificarse la necesidad de la medida, el tribunal se pronunciar de plano si la acoge o la rechaza, siempre teniendo en consideracin la procedencia de la medida, que debe tratarse de documentos que interesen especialmente al actor y no se trate de documentos esencialmente privados o personales, si accede, cita al futuro demandado a una audiencia para la exhibicin, de lo que se dejara copia en lo pertinente si el futuro demandante as lo solicita. Si los documentos se encuentran en poder del futuro demandado y este se niega a su exhibicin, proceden los apremios ya estudiados, adems ser sancionado con la prdida del derecho de hacerlos valer posteriormente a menos que la contraparte los haga valer en apoyo a su defensa (277). Art. 277 (267). Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas en los nmeros 3 y 4 del artculo 273, y la persona a quien incumba su cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las medidas se refieren, perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga tambin valer en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente y en el prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del Cdigo de Comercio. Si los documentos se encuentran en poder de un tercero, no podr llevarse a cabo la diligencia y el futuro demandante slo podr solicitar la exhibicin durante la secuela del proceso conforme al artculo 349 del cpc. Art. 349 (338). Podr decretarse, a solicitud de parte, la exhibicin de instrumentos que existan en poder de la otra parte o de un tercero, con tal que tengan relacin directa con la cuestin debatida y que no revistan el carcter de secretos o confidenciales. Los gastos que la exhibicin haga necesarios sern de cuenta del que la solicite, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas. Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, podr apremiarse al desobediente en la forma establecida por el artculo 274; y si es la parte misma, incurrir adems en el apercibimiento establecido por el artculo 277. Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr ste exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de fe. Cuarta medida prejudicial Art. 273 n 4 y el 277 del cpc y los artculos 33, 42 y 43 del cdigo de comercio
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Art 273 n 4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio; y Esta medida es similar a la ya estudiadas pero con las siguientes diferencias: 1.-Debe tratarse de libro de contabilidad correspondientes a negocios en que tenga parte solicitante 2.-Si se trata de libros de contabilidad de un comerciante no procede disponer la exhibicin general de los mismos, sino que slo respecto de los asientos que tengan relacin necesaria con los hechos, para determinar si han sido llevados correctamente, adems la exhibicin debe llevarse a cabo en el lugar donde se llevan los libros en presencia del dueo de estos. 3.-Tratndose de los libros de contabilidad mercantiles, en caso de negativa de la exhibicin, adems de la sancin ya latamente referidas, ser juzgado el futuro demandado por los asiento de los libros de su contraparte sin admitrsele la prueba en contrario. Quinta medida prejudicial 273 n 5 y 278 5 El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado. La diligencia expresada en el nmero 5 se decretar en todo caso; las de los otros cuatro slo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio Art. 278 (268). Si se rehsa el reconocimiento de firma decretado en el caso del nmero 5 del artculo 273, se proceder en conformidad a las reglas establecidas para el reconocimiento judicial de documentos en el Juicio Ejecutivo Est tambin puede ser solicitada por el futuro demandado y se decretar siempre que se solicite, es decir aqu no hay un control de admisibilidad de la diligencia, siempre que se solicite. Al proveer la solicitud el tribunal citar al futuro demandante o futuro demandado a una audiencia en la que debe declarar bajo juramento o promesa si la firma puesta en el documento que se exhibe es suya o no. La sancin si no comparece o da respuestas evasivas se da por reconocida la firma LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS Son aquellos actos jurdicos procesales, anteriores al proceso, que tienen por objeto disponer la practica anticipada de diligencias probatorias cuando haya fundado temor de que ellas no podrn llevarse a cabo eficazmente en la oportunidad procesal correspondiente, estas medidas pueden ser planteadas tanto por el futuro demandante
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como por el futuro demandado, cuando este ltimo crea que pueda ser demandado y requiere de algunas diligencias para preparar su defensa. Estn contempladas en los artculos 281 y ss La inspeccin ocular del tribunal se va ver ms adelante, pero es el examen personal que efecta el juez, de los hechos o circunstancias controvertida del pleito, el informe de peritos es el dictamen de una persona que profesa una ciencia o arte para aclarar un punto en que se requiere precisamente de la observacin del experto y el certificado del ministro de fe, es lisa y llanamente que se atestige respecto de un hecho en forma indubitada. Para proceder a esta prctica de alguna de las medidas sealadas el interesado debe presentar su solicitud justificando el peligro inminente de un dao o perjuicio, o que se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer, el tribunal examinar los antecedentes y si estima conducente la medida dar lugar a ella. Tratndose de la inspeccin ocular proceder a sealar el da y la hora en que esta se llevar a efecto, si se trata de nombramiento de peritos los designar. Para la prctica de esta diligencia es necesario notificar a la contraparte de la resolucin respectiva, siempre que se encuentre en el lugar de asiento del tribunal, o en aquel en que debe efectuarse la diligencia probatoria, en caso contrario ser necesaria la intervencin del defensor de ausentes. Absolucin de posiciones art. 284 del cpc Art. 284 (274). Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas, podr exigrsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal, el que, sin ulterior recurso, sealar da y hora para la prctica de la diligencia. Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta das subsiguientes al de la notificacin sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorizacin e instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dar por confesa en el curso de ste, salvo que aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal. Este medio probatorio es la confesin judicial provocada, y como medida prejudicial probatoria procede en aquellos casos en que existe motivo fundado para temer de que una persona, a quien se pretende demandar, o de quien se teme que va a deducir demanda, se ausentara del pas en breve tiempo, el solicitante deber acompaar una minuta de interrogatorio, la cual es examinada por el tribunal si estima que los puntos son procedentes, lo declarar as y fijar da y ahora para que se lleve a cabo la diligencia. ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL CITADO 1.-Comparecer a la audiencia y absolver las posiciones, en otras palabras, contestar las preguntas.
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2.-Puede darse la situacin de que se ausente dentro de los 30 das siguientes de haber sido notificado, dejando apoderado con autorizacin o instrucciones bastantes para absorber posiciones durante el proceso, en este caso la diligencia se llevara a cabo durante el proceso mismo y las posiciones sern absueltas por el apoderado designado 3.-Que se ausente del pas sin prestar la confesin y sin dejar mandatario , en este caso se sanciona al renuente tenindolo por confeso durante la secuela del proceso mismo, a menos que la ausencia aparezca suficientemente justificada. Declaracin de testigos art 286 del cpc Art. 286 (276). Se podr, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el tribunal. Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes. Procede esta medida cuando existen motivos graves para temer, que los testimonios no podrn ser recibidos en la oportunidad procesal correspondiente, al igual que en el caso anterior debe el solicitante indicar los puntos sobre los cuales solicita la declaracin del o de los testigos, el tribunal si estima conducente la medida, calificar la procedencia de los puntos del interrogatorio y citar al testigo a una audiencia determinada, a fin de que preste declaracin. Esta resolucin deber ser notificada a la contraparte siempre se encuentre en el lugar en que funciona el tribunal o donde deba tomarse la prueba en caso contrario deber intervenir el defensor de ausentes. MEDIDAS PRECAUTORIAS Las medidas precautorias estn contemplada en el artculo 290 del cpc, pueden ser interpuestas antes del juicio, por tanto se denominan, prejudiciales, y durante toda la secuela de este, y recibe la denominacin de precautorias, cuando son prejudiciales, son para preparar la entrada al juicio, estn sealadas en el artculo 290 y que son las siguientes: El secuestro Nombramiento de uno o ms interventores Las retencin de bienes determinados Y la prohibicin de celebrar actos y contratos Art. 290 (280). Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas: 1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
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2a. El nombramiento de uno o ms interventores; 3a. La retencin de bienes determinados; y 4a. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. REQUISITO DE PROCEDENCIA Se extraen de lo dispuesto en el artculo 279 Art. 279 (269). Podrn solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el Ttulo V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y calificados, y concurriendo las circunstancias siguientes: 1a. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias; y 2a. Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan Para que las precautorias sean presentadas como prejudiciales debe cumplir con los requisitos siguientes: 1.-Determinar el monto de los bienes sobre el cual va a recaer. 2.-Rendir fianza u otra garanta para responder de los eventuales perjuicios 3.-Existir motivos graves o justificados segn sea el caso Una vez decretada la solicitud, el futuro actor debe presentar la demanda el plazo de 10 das ampliable hasta 30 das, asimismo para que se mantenga la medida en el juicio, conjuntamente con la demanda pero en un escrito aparte, se debe solicitar su mantencin, si la demanda no se deduce dentro del plazo o no se pide la mantencin o el tribunal decide no mantenerlas, se considerar doloso el procedimiento y se deber responder de los perjuicios ocasionados. EL SECUESTRO 13-5-2009 RAMIREZ ESTUDIO PARTICULAR DEL SECUESTRO El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda, es una especie de depsito de la cosa litigiosa mueble en poder de un tercero a efecto de que este la entregue a la parte que obtenga una sentencia favorable, solo se refiere a cosas muebles CASOS EN QUE PROCEDE 1.-Cuando se ejerce una accin reivindicatoria de una cosa corporal mueble 2.-Cuando existe motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor 3.-Cuando se entablen otras acciones con relacin a la cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que sin ser poseedor de dicha cosa la tenga en su poder ; ejemplo: si la tiene un arrendatario y uno est siguiendo un juicio en contra del poseedor no dueo, entonces como la tiene este
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tercero, uno pide que se secuestre la cosa, normalmente queda en poder de otra persona o del demandante. EFECTOS Tiene por finalidad conservar y mantener de la mejor forma posible la cosa litigiosa para entregrsela a quin resulte favorecido con la resolucin del tribunal. SEGUNDA MEDIA INTERVENTORES PRECAUTORIA EL NOMBRAMIENTO DE UNO O MS
Un interventor es la persona designada por el tribunal a objeto de que debe dar cuentas de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin, y de dar cuenta de toda malversacin o abuso que note en la administracin de estos. El objetivo es evitar que se destruya la cosa sobre la cual versa el juicio o que los derechos del demandante puedan quedar burlados. La administracin queda en poder del demandado, el interventor no administra, el interventor solo fiscaliza, y a l se le entrega para ello las siguientes facultades: 1.-Llevar la cuenta de las entradas y gastos. 2.-Dar cuenta al interesado y al tribunal de todas las malversaciones y o abusos que note en la administracin de los bienes, incluso se seala que si hay abuso, qu otra medida podemos pedir? Vamos a pedir retencin de bienes. CASOS EN QUE PROCEDE EL NOMBRAMIENTO DE UNO O MS INTERVENTORES Art. 293 (283). Hay lugar al nombramiento de interventor: 1 En el caso del inciso 2 del artculo 902 del Cdigo Civil; 2 En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de temor que el citado inciso expresa; 3 En el del comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide cuentas al comunero o socio que administra; 4 Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados; y 5 En los dems casos expresamente sealados por las leyes. Art. 902. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor seguir gozando de l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor tendr derecho de provocar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.
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cul es el tpico ejemplo del nombramiento de interventores? Cuando existe conflicto entre socios, en una sociedad con responsabilidad limitada, y uno de ellos es el que tiene la administracin de la sociedad y el otro no es un socio administrado, normalmente el socio que no tienen al administracin pide que se nombre un interventor, al menos para ver cmo va la entrada y los gastos, y de esa manera poder ejercer sus derechos para que no sean burlados a la hora de la sentencia definitiva. TERCERA MEDIDA PRECAUTORIA LA RETENCIN DE BIENES O tambin denominado el embargo preventivo, es un depsito de dinero o alguna cosa mueble en poder del demandante, del demandado o de un tercero, en los casos previstos por la ley, la finalidad es no buscar la indisponibilidad del bien de que se trata. CARACTERSTICAS 1.-Recae sobre bienes determinados, sean o no materia del juicio 2.-Se le confa al demandado, al demandante o a un tercero REQUISITOS 1.-Si la cosa retenida es la cosa litigiosa el juez debe acceder a la retencin. 2.-Si se trata de bienes que no son objeto del juicio, se requiere de los siguientes requisitos: a.-Que sean muebles y determinados, dineros u otros. b.-Que no sean objeto de la retencin. c.-Que el actor acredite que las facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta o haya motivo racional para creer que procurara ocultar sus bienes o se trate de los casos en que la ley expresamente autorice la retencin e.-Que el que tiene la cosa pasa a tener la calidad del depositario. Ejemplo: que no se trata de la especie o cuerpo cierto que se demanda y yo digo que a mi demandado le quiero cobrar una deuda, en un procedimiento declarativo de condena, y no se le conoce ningn bien, salvo una platita que tiene en unos fondos mutuos, entonces usted pide retencin de bienes, entonces se retira la plata de los fondos mutuos hasta que se discuta el resultado del juicio, la finalidad es asegurar el resultado del juicio. La retencin tambin se utiliza como medida precautoria y tambin como una forma de dar cumplimiento a un fallo, como por ejemplo en materia de menores, de familia, la pensin alimenticia se pagan va de retencin judicial, donde el empleador le retiene aquella parte que le corresponde como pensin alimenticia y se lo entrega a la esposa. LA PROHIBICIN DE CELEBRAR ACTOS Y CONTRATOS (esta es la medida precautoria ms utilizada)
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Sobre bienes determinados del patrimonio del demandado, esta medida debemos vincularla con lo que establece el artculo 1464 del cc del objeto ilcito DM. Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1. De las cosas que no estn en el comercio; 2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. cul de los 4 casos del art. 1464 se pueden vincular con la prohibicin de celebrar actos y contratos? es el 1464 n 3 El embargo, porque para Andrs Bello el embargo no era el concepto que hoy se utiliza en el cpc, que ha definido la doctrina, como aquella aprehensin material real, para Andrs bello el embargo era en sentido amplio incluido el concepto tambin de prohibicin de celebrar actos y contratos. Pero tambin se podra incluir el n 4 porque si la especie de cuya propiedad se litiga sin permiso del juez que conoce del litigio, porque si la especie de cuya propiedad se litiga, no estn retenidas, pueden estar como objetos de prohibicin de entregar en actos o contratos, lo importante es que se debe determinar los bienes sobre los cuales ha de recaer esta medida. La mayora de la doctrina ha entendido que se refiere slo a la nmero 3, el Profesor cree que no existe inconveniente para incluir la nmero 4. REQUISITOS 1.-Si se trata de bienes que son materia del juicio solamente ser necesario que se determine el bien sobre el cual recae la medida. Ejemplo: si yo estoy ejerciendo la medida reivindicatoria de un inmueble, evidentemente que tienen que declarar la prohibicin de celebrar actos y contratos. 2.-Si se trata de otros bienes que no son materia del juicio, aqu la ley establece un requisito de carcter subjetivo, dice qu ser necesario que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado de la accin, es decir que sea pobre, que no tenga bienes, que no se le conozca patrimonio, que sea el nico bien que tenga. EFECTOS DE ESTA MEDIDA Respecto de las partes y respecto de terceros Respecto de las partes cul es el efecto que se va a producir decretada la prohibicin? Se produce la indisponibilidad, lo que se conoce con el nombre en Roma del ius abutendi.
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y qu pasa si se celebran acto o contrato respecto de ese bien declarado prohibido de enajenar? habra nulidad qu tipo de nulidad? Nulidad absoluta del acto. Aqu entonces vemos por qu se aplica el artculo 1464 n 3 y 4 porque cuando se trata de bienes que son materia del juicio qu numeral se aplica del 1464? El nmero 4 y cuando no son materia del juicio el nmero 3. Esto en relacin al 296 inciso segundo del cpc. Art. 296 (286). La prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse con relacin a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio. Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. Respecto de terceros que efectos se produce respecto de terceros? Hay que distinguir si son bienes muebles o bienes inmuebles. Bienes muebles (esto es lo mismo que los artculos 1490 y 1491 del cc) Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe. Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Esto es si constaba o no constaba en el ttulo respectivo, son exactamente los mismos efectos, si se trata de bienes muebles el concepto que se relaciona es si tena o no tena conocimiento, si tena conocimiento de la medida que afecta al tercero, si no tena conocimiento de la medida puede comprar la especie sin ningn problema, entonces es una cuestin de prueba 1698 del cc Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez. Bienes inmuebles desde cuando se producen sus efectos? Desde que se encuentra inscrita la medida en el registro de prohibiciones de interdicciones de enajenar en el Conservador de Bienes Races respectivos.
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La ltima aclaracin que quiero hacerles, es la que habla de prohibicin de celebrar actos y contratos, no necesariamente tiene que ser relacionados con compraventa, sino que puede ser cualquier acto o contrato, como por ejemplo pedir la prohibicin de celebrar arrendamientos, porque produce ms daos que la enajenacin, porque obviamente el tipo necesitaba percibir las platas y no puede. REQUISITOS GENERALES DE LA MEDIDAS PREJUDICIALES 1.-Debe cumplir los requisitos comunes a todo escrito 2.-Requisitos generales de todas las presentaciones, (las presumas) 3.-Los requisitos de las medidas prejudiciales que son generales y especficas REQUISITOS GENERALES DE LA MEDIDAS PREJUDICIALES Art. 287 (277). Para decretar las medidas de que trata este Ttulo, deber el que las solicite expresar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos Es decir, esta es la accin que quiero deducir y la razn que tengo es esta otra, si no, no van a dar lugar a la medida prejudicial. Requisitos especficos de cada medida prejudicial en particular (los vimos en los estudios especficos de cada una de ellas) cul es el tribunal competente para conocer de la medidas prejudiciales? El mismo que debe conocer del juicio quin es el titular de la solicitud? Normalmente es el demandante por excepcin el demandado cmo se tramitan? Como una actuacin judicial preparatoria que recurso proceden? Procede el recurso de apelacin, cuando por regla general se da lugar a la medida prejudicial, porque la que da lugar es una interlocutoria, y la que no, es un auto, por tanto slo procedera la reposicin como veremos ms adelante. 14-3-2009 INCIDENTES Concepto: Son aquella cuestin accesoria al juicio que requiere un pronunciamiento especial del tribunal En doctrina: se ha discutido si el incidente necesita o no de audiencia de la contraparte. Explicacin: recordaran que las actuaciones judiciales pueden ser de tres tipos: con conocimiento, con citacin y con audiencia, se discute si el incidente debe ser necesariamente decretado con audiencia, es decir, que planteado el incidente el tribunal
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dicte la resolucin traslado, el profesor Hugo Medina Anabalon sostiene de que necesariamente tiene que ser con audiencia sino no seria un incidente, yo sostengo que no necesariamente y que por lo tanto el tribunal - como lo vamos a ver- igual puede resolver de plano, y eso no le quita que estemos en presencia de una cuestin accesoria y que por tanto sea igual que un incidente. REQUISITOS: 1ro debe existir un proceso principal (porque el incidente es una cuestin accesoria) 2do debe suscitarse en este proceso principal una cuestin accesoria, es decir una peticin de las partes distinta de la principal. 3ro que esta cuestin accesoria requiera un pronunciamiento especial del tribunal, es decir que el tribunal tenga que resolver. Explicacin: cuando yo digo cuestin principal Se acuerdan ustedes que constituye la cuestin principal? El asunto controvertido; Qu constituye el asunto controvertido? La suma de acciones mas las excepciones, hechas valer por el demandado. Si la cuestin es distinta de estas es un incidente. CARACTERSTICAS 1) Se promueven, tramitan y fallan por el mismo tribunal (por qu? Es en virtud de la regla de la extensin del Art. 111 COT). Art. 111. El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan. Lo es tambin para conocer de las cuestiones que se susciten por va de reconvencin o de compensacin, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta, hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado. 2) La ley les da una tramitacin propia, ya sea ordinaria o especial (no se tramita como la cuestin principal sino que tiene una tramitacin distinta, y la ley a dado dos clases de tramitacin: una: la que es general la que se denomina incidente ordinario y otra: que son incidentes especiales, que como vamos a ver, son aquellos que la ley expresamente dice que son especiales y se denominan as por que tienen una tramitacin especial o particular. 3) Se suscitan en cualquier tipo de procesos (por eso entonces que el incidente es de aplicacin general y por eso los estamos estudiando antes de los juicios). 4) La resolucin que falla un incidente es una sentencia interlocutoria o un auto, ser interlocutoria cuando establezca derechos permanentes a favor de las partes y ser auto cuando no establezca derechos permanentes a favor de las partes.
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cul es la resolucin que falla un incidente? Una sentencia interlocutoria o un auto cundo ser interlocutoria? Cuando se establecen derechos permanentes para una de las partes y este incidente es una interlocutoria cundo es un auto? Cuando no establece derechos permanentes para una de las partes CLASIFICACIONES: 1) Segn su tramitacin: - ordinarios: los cuales estn sujetos a una tramitacin general del titulo IX del libro I del CPC - especiales: son aquellos que el legislador les da una forma distinta de tramitacin. 2) Segn su vinculacin con la cuestin principal: - conexos: - inconexos: el artculo 84 del CPC dice expresamente que los inconexos no tienen ninguna vinculacin con el asunto principal Art. 84 Todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del juicio podr ser rechazado de plano. 3) Segn el efecto que producen en la tramitacin del asunto principal su interposicin: - incidente de previo y especial pronunciamiento . - incidente que no tienen este carcter. Cul creen ustedes que van a suspender la tramitacin del asunto principal? El incidente de previo y especial pronunciamiento se tramita antes de que se tramite el asunto principal, por lo tanto suspende la tramitacin del asunto principal, y una particularidad que tienen estos incidentes es que tienen que ser resueltos en mismo cuaderno principal. Explicacin: los de previo y especial pronunciamiento, suspenden la tramitacin de la causa principal, y como tal se tramitan en el propio cuaderno de la causa principal, en cambio los de NO previo y especial pronunciamiento, no suspenden el curso de la causa principal y se tramitan por cuaderno separado (por cuerda separada). El tpico ejemplo del incidente de previo y especial pronunciamiento son las excepciones dilatorias, la propia ley dice que la excepciones dilatorias son de previo y especial pronunciamiento. Cundo ser de previo y especial pronunciamiento y cuando no lo es? En verdad no hay una respuesta, el legislador no ha definido o no ha dado solucin a este planteamiento, por lo tanto, el tribunal va ha tener que determinar esa circunstancia en cada caso,
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tal es as que si ustedes leen el art. 87 del CPC que alude a los incidentes, que sin cuya previa resolucin no puede seguir sustancindose la causa principal. Art. 87 Si el incidente es de aquellos sin cuya previa resolucin no se puede seguir substanciando la causa principal, se suspender el curso de sta, y el incidente se tramitar en la misma pieza de autos. En el caso contrario, no se suspender el curso de la causa principal, y el incidente se substanciar en ramo separado. Sin embargo unos casos en que la ley expresamente dice cuando lo son: veamos algunos casos en que la ley expresamente dice que son de previo y especial pronunciamiento: Art. 308 Desechadas las excepciones dilatorias o subsanadas por el demandante los defectos de que adolezca la demanda, tendr diez das el demandado para contestarla. Que es lo que esta diciendo la ley?, ella dice: seores, el plazo para contestar la demanda se suspendi por la interposicin de la excepcin dilatoria, y tal es as que el plazo empieza a correr cuando? - cuando se falla la excepcin. Ahora por su parte el Artculo 112, habla del incidente de incompetencia. Art. 112 Mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspender el curso de la causa principal. Veamos ejemplos contrarios: El Art. 339 inc. 1 El trmino de prueba no se suspender en caso alguno, salvo que las partes lo pidan. Los incidentes que se formulen durante dicho trmino o que se relacionen con la prueba, se tramitarn en cuaderno separado. Finalmente otro ejemplo contrario lo tenemos el art. 302 que se refiere a las medidas precautorias: Art. 302 El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada. OPORTUNIDAD PARA PROMOVER LOS INCIDENTES CUNDO HAY QUE PROMOVER UN INCIDENTE? La ley dice: tan pronto la parte tenga conocimiento del hecho que le sirve de fundamento, y pueden oponerse en cualquier estado del pleito hasta antes que se citen a las partes a or sentencia (esa es la regla general). ALGUNAS REGLAS PARTICULARES SOBRE ESTA MATERIA:
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1) Si un incidente nace de un hecho anterior al juicio, o coexistente con su principio como defecto legal del modo de proponer la demanda, la parte deber plantearlo antes de hacer cualquier gestin principal del pleito. Si la parte promueve el incidente despus, este ser rechazado, a menos que se trate de algunos de los casos de un incidente de nulidad. 2) Todo incidente originado en un hecho que acontezca durante el proceso, deber promoverse tan pronto la parte tome conocimiento de esto, por ello, si consta en el proceso, que el hecho ha llegado a conocimiento de la parte y esta practic alguna diligencia antes de promoverlo, el incidente ser rechazado. Qu sancin opera? R: La preclusin, por consumacin de la facultad, porque la ley dice que debe presentarse apenas se tenga conocimiento, si no lo hace ser rechazado. 3) Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente, debern promoverse a la vez. 4) Citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas de ninguna especie. La excepcin a todas estas reglas que vimos en relacin a la oportunidad, es el incidente de nulidad, que quiero decir con esto, aun cuando se me haya pasado el plazo para promover un incidente, si es de nulidad, y no lo he planteado antes, lo puedo plantear igual, porque la nulidad procesal es mas importante para el proceso que algunos vicios de menor entidad. Y se puede presentar hasta despus de citadas las partes a or sentencia. MULTIPLICIDAD DE INCIDENTES A fin de evitar que litigantes maliciosos formulen reiteradamente incidencias, con el fin de demorar o entrabar el proceso, el Art. 88, dispone algunas medidas correctivas para el caso que una parte haya perdido dos o ms incidentes. Explicacin: como algunos incidentes suspenden el curso de la causa principal, evidentemente algunos suspenden el curso de la causa principal, pueden hacer que el juicio se demore y se entrabe, entonces son los denominados incidentes maliciosos, incidentistas o articulistas (o tambin denominados tinterillos) que hacen que el proceso se dificulte y que no se lleve adelante, ustedes saben que muchas veces hay juicios que en muy poco tiempo lo tienen listos, pero se encuentran con una contraparte que presenta nulidad o incidentes como cualquier cosa, pero para esto la ley seala una sancin para el incidentista rbula 11 y est en el art. 88 CPC. Artculo 88.- La parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, no podr promover ningn otro sin que previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije.
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Rbula = tinterillo
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El tribunal de oficio y en la resolucin que deseche el segundo incidente determinar el monto del depsito. Este depsito fluctuar entre una y diez unidades tributarias mensuales y se aplicar como multa a beneficio fiscal, si fuere rechazado el respectivo incidente. El tribunal determinar el monto del depsito considerando la actuacin procesal de la parte y si observare mala fe en la interposicin de los nuevos incidentes podr aumentar su cuanta hasta por el duplo. La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio, no estar obligada a efectuar depsito previo alguno. El incidente que se formule sin haberse efectuado previamente el depsito fijado, se tendr por no interpuesto y se extinguir el derecho a promoverlo nuevamente. En los casos que la parte no obligada a efectuar el depsito previo en razn de privilegio de pobreza interponga nuevos incidentes y stos le sean rechazados; el juez, en la misma resolucin que rechace el nuevo incidente, podr imponer personalmente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido, por va de pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, si estimare que en su interposicin ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso. Todo incidente que requiera de depsito previo deber tramitarse en cuaderno separado, sin afectar el curso de la cuestin principal ni de ninguna otra, sin perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del respectivo incidente. Las resoluciones que se dicten en virtud de las disposiciones de este artculo, en cuanto al monto de depsitos y multas se refiere, son inapelables. Explicacin: aqu la ley dice que si la parte perdi 2 o mas incidentes, el juez debera de oficio, cuando perdi el segundo incidente, decir que si promueve un tercer incidente, debe hacer una consignacin previa (la consignacin va de 1 a 10 UTM.), en la practica el tribunal nunca la hace de oficio, por lo tanto en la practica ustedes como parte contraria deben apercibir a que si la otra parte formula un tercer incidente consigne en la cuenta corriente del tribunal, una suma que el tribunal determine. Los efectos que produce: - Si promovido un tercer incidente no consign, es rechazado de plano. - Si promovido el tercer incidente, habiendo consignado, se rechaza el incidente, el incidentista pierde lo consignado a beneficio fiscal. - Si lo acoge recobra lo consignado. - Tambin dice la ley, si son de aquellas partes que se acogen al privilegio de pobreza, respecto de ello el tribunal puede apercibir a que el apoderado del mandatario, sea l, que por va de multa tenga que responder, por el hecho de ser un incidentista permanente. INCIDENTES ORDINARIOS (Como se promueve un incidente?) 1) En forma directa: cuando una parte presenta un escrito, formulando una cuestin accesoria que no tiene sealada por la ley una tramitacin especial. 2) en forma indirecta: en todos aquellos casos en los cuales existe oposicin a alguna diligencia dictada con citacin (recordar que en la materia de incidentes de procesal I se seala que el tribunal accede a la diligencia pero la otra parte tiene 3 das para oponerse a ella, si se opona se generaba un incidente).
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3) En todos aquellos casos, en que la ley expresamente seala que el tribunal debe resolver en forma incidental. TRAMITACIN DEL INCIDENTE ORDINARIO Planteado un incidente, el tribunal podr optar por una de las siguientes actitudes: 1) Rechazarlo de plano: puede fundarse en las siguientes circunstancias: a) Cuando es inconexo, es decir, no guarda relacin con la cuestin principal. b) Es extemporneo, es decir, no fue promovido en la oportunidad correspondiente. c) Cuando la parte, que formula la incidencia, no efecta el deposito de consignacin por haber perdido anteriormente dos o ms incidentes. 2) Resolverlo de plano: cuando sean hechos que consten en el proceso o que son de pblico conocimiento, dice la ley que podr resolverlo sin necesidad de traslado (en la prctica se da traslado). EJEMPLO DE HECHOS QUE CONSTEN EN EL PROCESO: Como se notifica la resolucin que recibe la causa a prueba? R: Por cedula y si se hace en el proceso por el estado diario, y no se notifica, despus nosotros podemos presentar un incidente de nulidad procesal por falta de notificacin de que se recibe la causa a prueba. El tribunal no tiene porque dar traslado por que en el proceso consta que no esta la certificacin o en el estado que da cuenta que no se notifico por cedula, y el tribunal la resolver sin dar traslado. Otro Ejemplo: hechos pblicos y notorios: la resolucin que recibe la causa a prueba, fija adems las audiencias en la cual se va a recibir la prueba testimonial, siempre dice la resolucin, la prueba testimonial se rendir los ltimos dos das del probatorio. Ustedes van con sus testigos el ultimo da del probatorio al tribunal, a las 10:00 a.m. y resulta que llegan al tribunal y les dicen que hay un aviso de bomba, por lo cual no pueden entrar al tribunal, es un hecho publico y notorio, por que el juez tambin tuvo que evacuar el tribunal cuando hubo el aviso de bomba, y por lo tanto cuando se plantea un incidente, donde se alega el entorpecimiento por no haber podido rendir la prueba testimonial, el tribunal podra de plano resolver.
3) Darle tramitacin: (tercera actitud)
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a) Si el tribunal, estima que no se da ninguno de los casos sealados precedentemente, dar traslado a la contraparte, para que ella en el plazo de 3 das lo evacue, haciendo valer lo conveniente a sus intereses: qu podra hacer la parte contraria? La parte contraria podr: - Allanarse. - No contestarlo. - Oponerse a la incidencia. En cualquiera de estas eventualidades o situaciones el tribunal podr resolver la incidencia de inmediato, o recibir el incidente a prueba, cuando estime que hayan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos de la incidencia (esto lo vamos a explicar cuando veamos la prueba en el juicio ordinario), si eso ocurre, se seguirn los siguientes pasos: 1ro se dicta una resolucin que recibe el incidente a prueba, la que segn el Art. 323 inc. 1, debe sealar los puntos de prueba. Adems podr sealar las audiencias del probatorio en que se pueda rendir la prueba testimonial, esta resolucin se notifica por el estado diario y es inapelable as lo seala el art. 90. Art. 90 (93). Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas. Dentro de los dos primeros das deber acompaar cada parte una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina. Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a prueba. Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artculo son inapelables. Explicacin: Procede la reposicin en contra de esta resolucin que recibe la causa a prueba? R: No Por qu? R: inapelable Pero la reposicin procede siempre respecto de que recursos? de las sentencia interlocutorias o de los autos? no Recordar cuando vimos las resoluciones judiciales y sus efectos, dijimos haban 2 efectos, el desasimiento y la cosa juzgada, en el desasimiento decamos que el tribunal no poda volver a pronunciarse respecto de la resolucin que haba dictado y que haba una excepcin que era el recurso de reposicin.
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y que este recurso de reposicin por regla general proceda en que tipo de resoluciones? R: En contra de los autos, pero excepcionalmente en contra de la interlocutoria Cules? R: aquellas que sealaba la ley, por ejemplo: la que recibe la causa a prueba. Ahora estamos viendo la resolucin que recibe el incidente a prueba, la ley dice que es inapelable pero porque seria apelable? R: por que es una interlocutoria y todas las interlocutorias y las sentencias definitivas se apelan, por tanto: procede la reposicin? No, por que es interlocutoria y no un auto. 2do El trmino del probatorio del incidente es de 8 das, la lista de testigos deber presentarse dentro de los 2 primeros das, podr ampliarse este trmino por hasta 30 das incluido los 8 das, por motivos fundados, cuando haya que practicarse alguna diligencia fuera del lugar del juicio. 3ro La recepcin de la prueba en el incidente se hace conforme a las reglas sealadas para la prueba principal. Explicacin: en el juicio ordinario, ustedes recordaran los momentos jurisdiccionales, que tienen distintas etapas, el periodo de discusin, la fase intermedia, periodo de prueba, periodo de observacin a la prueba y la etapa de la decisin. La fase de prueba dice relacin con el trmino probatorio que normalmente es de 20 das y el cdigo en su art. 253 y ss. Establece todas las reglas que hay para que se pueda rendir la prueba en el juicio ordinario, esas reglas se aplican salvo pequeas modificaciones, a todos los restantes procedimientos, es decir, como interrogo al testigo, como acompao el documento, como el perito informa, todo eso lo regula el juicio ordinario, sin que sea necesario que en los juicios especiales se tenga que regular nuevamente la materia, salvo que se modifique. Bueno, respecto del incidente es lo mismo, la recepcin de la prueba se hace conforme a las reglas de la prueba principal (del juicio ordinario) pero hace algunas modificaciones respecto del termino probatorio, por que dice, que dura 8 das y segundo, que la lista de testigos se presenta dentro de los primeros 2 das y en el juicio ordinario se presenta dentro de los 5 primeros das. (Las tachas: son las inhabilidades que se les hacen valer a los testigos antes que presten su declaracin) si se puede demostrar que el testigo es inhbil, se le puede tachar, y se formula una tacha d la siguiente forma vengo en tachar al testigo porque es hermano del demandante y el tribunal resuelve despus la tacha.
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4to Vencido el probatorio, el tribunal deber resolver el incidente de inmediato o a ms tardar dentro de tercero da, salvo que sea de aquellos casos en que la ley lo faculte para resolverlo en la sentencia definitiva. 5to La resolucin que falle el incidente puede ser un auto o una sentencia interlocutoria, ser auto cuando no establece derechos permanentes a favor de las partes y ser interlocutoria cuando si los establezca. COMO SE TRAMITA EN LA PRCTICA UN INCIDENTE
3 das 8 + 30 das Plazo Cuerda separada Falla en el trmino de 3 das Falla o recibe la causa a prueba Asunto principal o controvertido Juicio Principal
1) rechaza 2) resuelve 3) tramita
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Tenemos un juicio principal, hay incidentes que se pueden tramitar en este mismo juicio, por tanto suspenden por razones obvia el curso de la causa principal, por ejemplo las excepciones dilatorias, y hay otros que se pueden plantear y se tramitaran en un cuaderno separado, es decir, en un expediente (cartula distinta pero que va dentro del proceso). Veamos entonces en que consiste este incidente, que es lo que dice la ley; formulado un incidente, el tribunal que actitudes puede asumir: 1) el tribunal lo rechaza por: - cuando es inconexo - cuando es extemporneo - cuando no ha consignado la suma por haber perdido 2 o mas incidentes. 2) la resuelve de plano - cuando los hechos consten en el proceso - cuando sean de publico conocimiento o notorios. 3) darle tramite - Si le da tramitacin, dicta la resolucin traslado, por el trmino de 3 das, en esos 3 das la otra parte podr allanarse, oponerse o no hacer nada. - Vencido el traslado, el tribunal puede asumir 2 actitudes: o lo falla derechamente por que tiene antecedentes para hacerlo, o lo recibe a prueba, y dictara la resolucin que recibe la causa a prueba. - fijara entonces un termino probatorio de 8 das y que se puede ampliar hasta 30 das, incluido los 8 das. - A las pruebas se le aplican las regla generales (materia del prof. Arab). DIFERENCIAS Dictada la causa a prueba se notifica En los incidentes se notifican por el estado En la causa principal se notifica por cedula. diario La lista de testigos en el trmino probatorio En los incidentes se presenta en los 2 En la causa principal se presenta en 5 primeros das primeros das El trmino probatorio de un juicio ordinario dura En los incidentes dura 8 das En la causa principal dura 20 das La resolucin que recibe la causa a prueba En materia incidental no hay recursos. En la causa principal es susceptible de reposicin y apelacin subsidiaria Fallo En materia incidental fallara En la causa principal vamos a ver que el inmediatamente o mas tardar dentro de 3 juez se demora para fallar hasta 60 das.
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das 4-4-2009 RAMIREZ INCIDENTES ESPECIALES El primer incidente especial es la acumulacin de autos, dentro de la clasificacin de los incidentes encontramos unos que son incidentes ordinarios y otros que son incidentes especiales. Incidente ordinario es toda cuestin accesoria al juicio y que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal, y se someta a la tramitacin, a aquella que establece por lo general la ley, sin embargo haban determinados incidentes que la ley le haba establecido un procedimiento distinto del ordinario y esos eran algunos de los que vamos a estudiar hoy. PRIMER INCIDENTE ESPECIAL LA ACUMULACIN DE AUTOS: es un incidente especial que persigue reunir en una sola causa dos o ms procesos diferentes, que se sustancian separadamente, cuando entre estos se presenta alguno de los casos de vinculacin jurdica que consagra la ley. Todo ello para que concluyan en una sola sentencia. Explicacin: recordaran ustedes que en una oportunidad dijimos que podan ser muchos los demandantes y muchos los demandados, y que eventualmente la accin ejercida por uno, tambin podan ser ejercidos por otros, entonces la finalidad, es que si hay dos procesos que son similares y que tienen alguna vinculacin entre ellos sean tramitados en uno solo por economa procesal y esencialmente para obtener una unidad en materia de jurisprudencia, para evitar tener fallos contradictorios, esa es la intencin de la acumulacin de autos.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA: 1) Debe tratarse de alguno de los casos expresamente sealados en la ley (esto esta en el Art. 92), estos se vinculan con los elementos de la accin (estas son: las partes, la causa de pedir y el objeto pedido), entonces para que proceda la acumulacin, en primer lugar se van a vincular algunos de estos 3 elementos, por que en un juicio A es la misma causa de pedir que en un juicio B, por que en el juicio C son las mismas partes que en el juicio D, esos son los caso que vamos a sealar, al menos deben haber 2 de estos 3 elementos, que sean los mismos Por qu, que pasa si son 3 los mismos elementos (son las mismas partes en la causa de pedir y el objeto pedido)? R: hay litis pendencia. Veamos los casos del Artculo 92: Art. 92.- La acumulacin de autos tendr lugar siempre que se tramiten separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa. Habr, por tanto, lugar a ella:
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1 Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos; 2 Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas; y 3 En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro. N 1 cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a los que se hayan deducido en otro, o cuando unos y otros emanen directa o inmediatamente de unos mismos hechos. A cules elementos se esta refiriendo la ley? - La causa de pedir; y - El objeto pedido Por lo tanto se distinguen 2 situaciones (a y b): a) que las pretensiones y sus fundamentos sean iguales Ejemplo: si 2 socios demandan separadamente la nulidad de una sociedad (del contrato de sociedad), invocando la misma causal b) cuando las prestaciones y fundamentos derivan en un mismo hecho, es decir el objeto pedido y la causa de pedir, emanan del mismo hecho, pero no es necesaria que sean idnticas. Ejemplo: una mujer llega en su vehculo a la esquina y no se da cuenta que el semforo esta en rojo, choca con otro vehculo y producto de este choque arrastra al otro vehculo a la orilla, y pasa a llevar a un peatn y le produce la muerte. Cules son las acciones civiles que se pueden interponer en este eventual juicio a propsito de estos hechos? R: accin de perjuicios por los daos ocasionados al vehculo y otra por la indemnizacin por la persona fallecida y que podra sustentarse por el dao moral. Entonces evidentemente los juicios son distintos, pero las acciones son distintas por que una es derivada del perjuicio por dao moral y la otra es por el lucro cesante o el dao emergente, pero eso si emanan de los mismos hechos. Como son dos demandas distintas la idea es acumularlas porque emanan de los mismos hechos. N 2 cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas. Ac se esta refiriendo a las partes, a la identidad legal de las personas y el objeto pedido, por que el cdigo dice: aun cuando las acciones sean distintas , se esta refiriendo a que la causa de pedir es distinta. Ejemplo: (una accin reivindicatoria) imaginmonos que en un juicio A Pedro, demanda la reivindicacin de un predio invocando que ha adquirido por el modo de la tradicin (seguida
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de su justo titulo traslaticio de dominio) dicho predio. Pedro se da cuenta que le va ir mal en ese juicio por que algo le esta fallando a su modo invocado, y entonces se decide hacer una segunda demanda, y en el segundo juicio en el B demanda nuevamente el mismo Pedro, la misma accin reivindicatoria, pero fundado ahora en que adquiri por prescripcin. Se dan cuenta, hay identidad legal de personas (son las mismas), las acciones son las mismas, pero el fundamento es distinto, por que en uno se invoca el modo de adquirir por la tradicin y en el otro se invoca el modo de adquirir por la prescripcin. N 3 En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro. La verdad este tercer caso podra ser equivoco para ustedes en el sentido que es necesario la triple identidad, pero como ustedes bien dijeron, si hay triple identidad Qu habra que oponer? La litis pendencia, Por lo tanto, no es el mismo caso, ac se alude a aquellas situaciones en que lo que se resuelva en un juicio, pueda ser discutidos los hechos en el otro juicio. Se da precisamente en aquellas situaciones en que lo que se resuelve en un juicio o proceso, podr dar por establecido uno de los hechos discutidos en el otro, o llegar a una conclusin incompatible. Ejemplo: Juan demanda a Pedro el pago de una reparacin de perjuicios, derivados por daos originados en la propiedad del primero, producto de la ruina del segundo, este es el juicio A. Pero tenemos el juicio B en el que Pedro que era el demandado, es demandado en reivindicacin del dominio por Diego; donde esta la vinculacin?. Si se dicta sentencia en el segundo juicio y se seala que Diego es el dueo y Pedro no lo es, Quin va a tener que pagar los perjuicios en el primer juicio? Diego, porque seria el dueo, ah esta la vinculacin. Otro ejemplo: cuando se incumple un contrato nacen dos acciones, la resolucin del contrato o el cumplimiento forzado de la obligacin y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Imaginemos que en el juicio A Juan demanda a Pedro por incumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios y en el juicio B demanda la resolucin del contrato, no puede oponer la litis pendencia, por que la accin ejercida no es la misma, por que una es el cumplimiento y en la otra es la resolucin, pero evidentemente que va producir los efectos de cosa juzgada uno de los dos juicios en el otro, Por qu? Por que si se declara la resolucin del contrato nunca se va a poder ordenar el cumplimiento de este, por que ustedes saben que esas acciones son indivisibles, as lo dice Abeliuk en su texto de las obligaciones.
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Ustedes vern que cuando se incumple un contrato, hay dos acciones: la accin resolutoria y la accin de cumplimiento, o usted demanda la resolucin o se demanda el cumplimiento, no puede demandar ambas por que son incompatibles e indivisibles, es por eso que normalmente se demandaran en forma subsidiaria la una de la otra, pero puede suceder que usted en un juicio, demande la resolucin, o mas fcil, demande el cumplimiento, pero Ud. se da cuenta que no quiere que el deudor le cumpla la obligacin y demanda en otro juicio la resolucin del contrato. Volvamos al estado anterior al que nos encontrbamos. Evidentemente que si se declara el cumplimiento del contrato va a producir el efecto de cosa juzgada respecto de la accin resolutoria, por que no se va a poder declarar resuelto el contrato. Entonces ah se acumulan los juicios y el tribunal va a tener que fallar una en subsidio de la otra, por que si no, las resoluciones son incompatibles. 2) Que los procesos estn sometidos a un mismo tipo de procedimiento, es decir ambos juicios ordinarios de mayor cuanta o ambos juicios sumarios, no pueden ser distintos. 3) Ambos proceso deben encontrarse en instancias anlogas. COMO SE TRAMITA: Quin puede pedir la acumulacin? - Cualquiera que haya sido considerado parte en cualquiera de los procesos. - Tambin lo puede hacer el tribunal de oficio, en el evento que estos se tramitan ante l (sean 2 juicios ante el mismo tribunal y se percate de ello). PROCESOS EN QUE DEBE SOLICITARSE LA ACUMULACIN: En cualquiera de los 2 procesos o hay una regla distinta? Hay una regla distinta, no en cualquiera de los dos, la ley dice: debe solicitarse la acumulacin ante el tribunal, al cual corresponda continuar conociendo de los procesos una vez que estos se acumulen. El Art. 96 nos determina cual es el tribunal y depender si los procesos se siguen ante tribunal de igual o distinta jerarqua: - Si son de igual jerarqua el ms nuevo se acumula al ms antiguo. - en caso contrario se acumularan al de mayor jerarqua. Art. 96.- Si los juicios estn pendientes ante tribunales de igual jerarqua, el ms moderno se acumular al ms antiguo; pero en el caso contrario, la acumulacin se har sobre aquel que est sometido al tribunal superior. OPORTUNIDAD EN QUE PUEDE SOLICITARSE LA ACUMULACIN: - En cualquier estado del proceso, antes de la dictacin de la sentencia de trmino 12, antes de que ponga fin a la ultima instancia (como seala el Art. 98).
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Antes de ponerle termino a la ultima instancia
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- En los juicios ejecutivos debe solicitarse antes del pago de la obligacin Art. 98.- La acumulacin se podr pedir en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de trmino; y si se trata de juicios ejecutivos, antes del pago de la obligacin. Deber solicitarse ante el tribunal a quien corresponda continuar conociendo en conformidad al artculo 96. TRAMITACIN PROPIAMENTE TAL: Esta es la misma que la del incidente ordinario, ya que el juez debe dar traslado a la contraparte para que haga valer su derecho, y evacuado el traslado o en su rebelda, el tribunal tiene que resolver, trayendo los expedientes a la vista cuando ellos se encuentran en el mimo tribunal; en caso contrario, si lo estima pertinente. Por tanto, qu trmite no hay en este incidente? R: La prueba, por que evidentemente aqu no hay nada que probar, porque es una cuestin de derecho nada ms, el tribunal tendr que ver si son la mismas acciones, si son el mismo objeto o si son las mismas partes. La resolucin que falla el incidente de acumulacin es una interlocutoria, y por tanto es apelable en el solo efecto devolutivo. EFECTOS DE LA ACUMULACIN: - Se acumulan al tribunal ms antiguo si son de la misma jerarqua y si son de distinta jerarqua, al de mayor jerarqua. - Es una excepcin a la regla de la competencia del articulo 109 del COT que es la regla de la radicacin. Art. 109. Radicado con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal competente, no se alterar esta competencia por causa sobreviniente. - Un tercer efecto, es que cuando se de lugar a la acumulacin, los procesos mas avanzados se paralizan hasta que los mas atrasados lleguen a dicha etapa , es decir, si en uno esta para dictarse la resolucin de citar a las partes a or sentencia y en el otro se va a evacuar la duplica, el primero esperara hasta que el segundo llegue a la misma etapa. Este es el Incidente de acumulacin de autos INCIDENTE DE CUESTIONES DE COMPETENCIA: Son incidentes especiales promovidos normalmente por la parte demandada, en un proceso a travs del cual, hace valer la incompetencia del tribunal, a fin de que se radique ante el tribunal legalmente competente. No hay que confundirlo con las contiendas de competencia, por que como bien ustedes saben, se producen cuando dos o ms tribunales se creen competentes para conocer del asunto, o dos o mas tribunales no se creen competentes para conocer del asunto.
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Las cuestiones de competencia se pueden referir tanto a la competencia absoluta como a la competencia relativa: Si se trata de la competencia relativa: hay que tener presente que puede prorrogarse tcitamente la competencia, esto es cuando el demandado no alega la incompetencia del tribunal y realiza un acto incompatible (contestaba la demanda); las cuestiones de competencias pueden promoverse por 2 vas: - La inhibitoria; y - La declinatoria Ejemplo: En la inhibitoria, tenemos un tribunal (1er tribunal que seria el incompetente) que esta conociendo del asunto y tenemos otro tribunal (2do tribunal que seria el competente) que no esta conociendo del asunto. En la inhibitoria tenemos parte A y parte B, en la inhibitoria la parte B que es el demandado, concurre directamente ante el tribunal que l estima competente (2do tribunal), para pedirle que se dirija contra el tribunal que esta conociendo del asunto (1er tribunal), pero que l considera que es incompetente, para que le remita los antecedentes al 2do tribunal, y este contine conociendo la causa. AyB 1) Incompetente Inhibitoria 2) B Competente
Otro ejemplo: en la segunda situacin en la declinatoria, tambin tenemos nuevamente 2 tribunales, el incompetente y el competente, pero en este caso, tenemos A y B, B alega en este mismo tribunal la incompetencia, atendido que existe otro, que es competente. En otras palabras la declinatoria a que responde?, a que modo de defensa del demandado? R: a una excepcin dilatoria, por regla general. 1) A y B Alega la incompetencia 2) Competente Incompetente Inhibitoria
En el ejemplo de la inhibitoria hay dos tribunales, que estn conociendo del asunto, el primero que empez a conocer y el segundo que no conoce del asunto, el demandado le pide al tribunal que no conoce del asunto, que le pida al tribunal que esta conociendo del asunto que le remita los antecedentes al segundo tribunal por que el primero es incompetente. En el otro caso es el mismo tribunal, donde se ventila el juicio, se alega la falta de competencia, invocando cual es el tribunal competente.
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Inhibitoria: es aquel incidente de competencia, en la cual, la parte recurre ante el tribunal que l estima competente, para que este dirija un oficio, aquel que se encuentra conociendo de la causa, pidindole que se inhiba de conocer del asunto y le remita los antecedentes. REQUISITOS 1) Que haya un tribunal que este conociendo el asunto. 2) Que el demandado o una parte que no interpuso la demanda, estime que es incompetente y por ello comparezca ante aquel que estima competente. 3) Que solicite a este tribunal (ante el cual comparece) que dirija oficio al otro que esta conociendo del asunto para que le remita los antecedentes. TRAMITACIN - La solicitud se presenta ante el tribunal que se estima competente, en la que se deber acompaar todos los antecedentes necesarios y el ofrecimiento de prueba respectiva. - Recibida la peticin, el tribunal, por el merito de ella, de los antecedentes acompaados o de la prueba que haya ordenado recibir, se pronuncia respecto de la solicitud. - Si es denegada (la competencia) podr apelarse, y conoce de ella el superior jerrquico que le hubiere correspondido conocer de la contienda de competencia. - Si accede a la solicitud, remite oficio al otro tribunal para que se inhiba, con los antecedentes necesarios para que el otro tribunal conozca de su fundamento. - Recibido el oficio, el otro tribunal oir a la parte que litiga ante l, para luego resolver accediendo o no a la inhibitoria, previa agregacin de los antecedentes probatorios que estime pertinente. Que puede suceder? R: 2 cosas, que acceda a la inhibitoria o que la rechace o que no lugar a esta. Si accede a la inhibitoria: remite los antecedentes al otro tribunal - Esta resolucin tambin es apelable Quin va apelar de ella? - El que litiga ante ella y conoce de ella, el mismo tribunal que correspondera resolver la contienda de competencia. Si no da lugar a la inhibitoria: comunica dicha resolucin al requirente y ambos elevaran los antecedentes al tribunal que deba resolver la contienda de competencia. - El tribunal que conozca de la apelacin o de la contienda, es decir, el superior, resolver cual es el tribunal competente; deber eso si, citar a ambos litigantes, y si lo estima podr pedir informes y recibir la prueba que decidiera agregar. Ejemplo: B esta siendo demandado y se da cuenta que este tribunal es incompetente, y en vez de alegar la incompetencia ante el mismo tribunal se dirige al que l estima competente
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directamente, solicitando que se dirija al primer tribunal para que le remita los antecedentes, ahora, que va a suceder aqu, que producto de esta comunicacin se puede generar una contienda de competencia, por que si este dice que no, debe ser resuelto en ambos casos, por el tribunal superior, y aqu tiene que distinguir si son de distinta jerarqua o de igual jerarqua: - Por que si son de igual jerarqua y dependen del mismo tribunal Quin conoce? El tribunal superior jerrquico; - Si son de igual jerarqua pero dependen de distinto tribunal superior jerrquico Quin conoce? El superior de aquel que hubiere comenzado a conocer del asunto; - Si son de distinta jerarqua Quin conoce? El superior de mayor jerarqua. Lo mismo ocurre si hay apelacin: por que si el tribunal N 2, le dice a B, yo no soy competente, puede apelar, si el tribunal N 1, dice que si y remite los antecedentes A puede apelar. Apelar 1) Superior Jerrquico 2) Apelar DECLINATORIA: Es el incidente de competencia que se formula ante el tribunal que esta conociendo del asunto y que se estima incompetente, solicitndole que deje de conocer del pleito y que le remita los antecedentes al que estima competente. TRAMITACIN - Se presenta la solicitud - Se da traslado de ella, por 3 das a la contraria - y luego de ella podr resolver la incidencia o recibirla a prueba, por un termino de 8 das. Se da traslado, con el traslado o en su rebelda el tribunal resuelve, y si estima puede recibir a prueba el incidente, Si accede o no a la solicitud, es apelable igualmente; la nica diferencia es, si es en ambos efectos o solo efecto devolutivo. Es apelable la resolucin que acoge o rechaza la declinatoria? - Si la acoge es apelable en ambos efectos. - Si no accede a la declinatoria, es apelable solo en el efecto devolutivo - y se suspende el curso del proceso mientras se resuelve la declinatoria. Como se puede hacer valer la incompetencia del tribunal procesalmente hablando? B Competente AyB Incompetente
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Como una excepcin dilatoria, por lo tanto tendr que ser antes de contestar la demanda; si es incompetencia relativa y no se alega por va de excepcin dilatoria, se produce la prorroga de la competencia; El nico evento que nos podra complicar a posteriori seria si es incompetencia absoluta, por que si no se alega como excepcin dilatoria no hay problema, por que la ley permite como excepcin perentoria oponerla, incluso mas an, la ley dice, que si ustedes no la oponen como perentoria al contestar la demanda, ustedes la pueden oponer hasta en 2da instancia, hasta antes de la vista de la causa y yo sostengo incluso que puede ser con posterioridad mientras no se encuentre firme o ejecutoriada la resolucin, por que es un tema de nulidad, por que el tribunal nunca pudo ser competente para conocer del asunto; entonces si se oponen con posterioridad, como se van a denominar propiamente tal ese incidentes? Incidente de declinatoria, o sea, recibe el nombre de dilatoria cuando se opone como tal, pero si es a posteriori y cuando se refiere exclusivamente la falta de competencia absoluta, se llama incidente de declinatoria (posterior a la oportunidad de oponer excepciones dilatorias). Si el tribunal acoge la excepcin que significa para el juicio? Que el juicio termina, por tanto la apelacin que se puede interponer la conoce el tribunal de alzada (el superior) con todo el proceso, por eso se llama en ambos efectos, por que es el proceso completo el que sube, por que el tribunal ya no va a seguir conociendo. En cambio si la rechaza solo van a subir las compulsas (fotocopias respectivas) y en el solo efecto devolutivo, lo que significa que el tribunal de primera instancia va a seguir conociendo del asunto. tercer incidente especial las implicancias y recusaciones (fin de la clase) 25-4-2009 RAMIREZ IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES Son ciertos hechos o circunstancias que pueden ocurrir respecto de los jueces en general, as como de los auxiliares de la administracin de justicia y tambin de los peritos judiciales de los cuales la ley presume una falta de imparcialidad ya sea para juzgar o intervenir (art. 195 y 196 COT) Art. 195. Son causas de implicancia: 1 Ser el juez parte en el pleito o tener en l inters personal, salvo lo dispuesto en el nmero 18 del artculo siguiente; 2 Ser el juez consorte o pariente consanguneo legtimo en cualquiera de los grados de la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, o ser padre o hijo natural o adoptivo de alguna de las partes o de sus representantes legales; 3 Ser el juez tutor o curador de alguna de las partes, o ser albacea de alguna sucesin, o sndico de alguna quiebra, o administrador de algn establecimiento, o representante de alguna persona jurdica que figure como parte en el juicio;
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4 Ser el juez ascendiente o descendiente legtimo, padre o hijo natural o adoptivo del abogado de alguna de las partes; 5 Haber sido el juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa actualmente sometida a su conocimiento o haber intervenido en ella como mediador. 6 Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legtimos, padres o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente en que deba fallar como juez alguna de las partes; 7 Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legtimos, padres o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente en que se ventile la misma cuestin que el juez debe fallar; 8 Haber el juez manifestado su dictamen sobre la cuestin pendiente con conocimiento de los antecedentes necesarios para pronunciar sentencia, y 9 Ser el juez, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes legtimos, padres o hijos naturales o adoptivos, heredero instituido en testamento por alguna de las partes. Lo dicho en este artculo es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1324 y en los incisos tercero y cuarto del artculo 1325 del Cdigo Civil. Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia, adems, las siguientes: 1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor; 2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado, y 3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta en el mismo procedimiento. Art. 196. Son causas de recusacin: 1 Ser el juez pariente consanguneo simplemente ilegtimo en toda la lnea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, o consanguneo legtimo en la lnea colateral desde el tercero hasta el cuarto grado inclusive, o afn hasta el segundo grado tambin inclusive, de alguna de las partes o de sus representantes legales; 2 Ser el juez ascendiente o descendiente ilegtimo, hermano o cuado legtimo o natural del abogado de alguna de las partes; 3 Tener el juez superior alguno de los parentescos designados en el inciso precedente o en el nmero 4 del artculo 195, con el juez inferior que hubiere pronunciado la sentencia que se trata de confirmar o revocar; 4 Ser alguna de las partes sirviente, paniaguado o dependiente asalariado del juez, o viceversa; 5 Ser el juez deudor o acreedor de alguna de las partes o de su abogado; o serlo su consorte o alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado. Sin embargo, no tendr aplicacin la causal del presente nmero si una de las partes fuere alguna de las instituciones de previsin fiscalizadas por la Superintendencia de Seguridad Social, la Asociacin Nacional de Ahorro y Prstamo, o uno de los Servicios de Vivienda y Urbanizacin, a menos que estas instituciones u organismos ejerciten actualmente cualquier accin judicial contra el juez o contra alguna otra de las personas sealadas o viceversa. 6 Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegtimos del juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente que deba fallar como juez alguna de las partes;
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7 Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegtimos del juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente en que se ventile la misma cuestin que el juez deba fallar; 8 Tener pendientes alguna de las partes pleito civil o criminal con el juez, con su consorte, o con alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado. Cuando el pleito haya sido promovido por alguna de las partes, deber haberlo sido antes de la instancia en que se intenta la recusacin; 9 Haber el juez declarado como testigo en la cuestin actualmente sometida a su conocimiento; 10. Haber el juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la cuestin pendiente, siempre que lo hubiere hecho con conocimiento de ella; 11. Ser alguno de los ascendientes o descendientes ilegtimos del juez o alguno de sus parientes colaterales dentro del segundo grado, instituido heredero en testamento por alguna de las partes; 12. Ser alguna de las partes heredero instituido en testamento por el juez; 13. Ser el juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las partes, serlo su consorte o alguno de los ascendientes o descendientes del mismo juez, o alguno de sus parientes colaterales dentro del segundo grado; 14. Haber el juez recibido de alguna de las partes un beneficio de importancia, que haga presumir empeada su gratitud; 15. Tener el juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por actos de estrecha familiaridad; 16. Tener el juez con alguna de las partes enemistad, odio o resentimiento que haga presumir que no se halla revestido de la debida imparcialidad; 17. Haber el juez recibido, despus de comenzado el pleito, ddivas o servicios de alguna de las partes, cualquiera que sea su valor o importancia, y 18. Ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de que el juez sea accionista. No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, no constituir causal de recusacin la circunstancia de que una de las partes fuere una sociedad annima abierta. Lo prevenido en el inciso anterior no regir cuando concurra la causal sealada en el N 8 de este artculo. Tampoco regir cuando el juez, por si solo o en conjunto con algunas de las personas indicadas en el numerando octavo, fuere dueo de ms del diez por ciento del capital social. En estos dos casos existir causal de recusacin. Explicacin: la diferencia principal entre las implicancias y recusaciones, es que son mas graves las implicancias y son de menor entidad las recusaciones, y que conforme a ello si un juez por ejemplo falla un asunto implicado, podra cometer delito, en cambio las recusaciones estn establecidas en beneficio de las partes y son ellas las que pueden hacerlas valer. Las implicancias tienen la particularidad de que era el propio juez o el funcionario que tenia que dar cuenta de ella en el proceso. En cambio en la reacusacin no. INCIDENTE DE IMPLICANCIA: Cuando el funcionario toma conocimiento de que lo afecta un hecho constitutivo de la causal de implicancia, debe de inmediato dejar constancia de ella en el expediente.
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Si se trata de un tribunal unipersonal es el mismo juez que se declara inhabilitado para seguir conociendo del asunto. Tratndose de los miembros de los tribunales colegiados esta declaracin debe ser efectuada por el tribunal del cual forma parte. Si este funcionario no estima que se encuentra inhabilitado la parte afectada deber deducir la correspondiente incidencia conforme a las siguientes reglas: 1. Si la implicancia se deduce en contra de un juez de un tribunal unipersonal, conoce el mismo. 2. Si se trata de un miembro de un tribunal colegiado conoce el tribunal del cual forma parte con exclusin del afectado. 3. Si es respecto de otro funcionario, conoce de ella el tribunal ante cual el funcionario debe intervenir. OPORTUNIDAD PARA PLANTEAR EL INCIDENTE Debe plantearse antes de realizar cualquier gestin que se refiera al fondo del asunto o antes de que el funcionario deba intervenir. Empero (sin embargo) atendida la naturaleza de la inhabilidad de que se trata (implicancia) pueden ser planteada posteriormente. TRAMITACIN: - La parte que deduzca la incidencia, lo hace por escrito y debe adjuntar una boleta de consignacin previa por la suma a que se refiere el art. 118 del CPC a menos que la parte goce del privilegio de pobreza. La ley dice que si no acompaa la consignacin se declara inadmisible Art. 118 (123). Cuando deba expresarse causa, no se dar curso a la solicitud de implicancia o de recusacin de los funcionarios que a continuacin se mencionan, a menos que el ocurrente haya sido declarado pobre, si no se acompaa testimonio de haber efectuado un depsito en la cuenta corriente del tribunal que deba conocer de la implicancia o recusacin, de las cantidades que en seguida se expresan, para responder a la multa de que habla el artculo 122. En la implicancia o recusacin del Presidente, Ministro o Fiscal de la Corte Suprema, una unidad tributaria mensual. En la del Presidente, Ministros o Fiscales de una Corte de Apelaciones, media unidad tributaria mensual. En la de un juez letrado o de un subrogante legal, juez rbitro, defensor pblico, relator, perito, secretario o receptor, un cuarto de unidad tributaria mensual.
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La consignacin ordenada en este artculo se elevar al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente. - El escrito debe dar cuenta de los hechos que constituyen la causal y adjuntar u ofrecer la prueba correspondiente. Recibido el escrito el tribunal hace el examen de admisibilidad: Revisa si es de aquellos casos en que debe consignarse, si se hizo la consignacin Revisa si los hechos se encuentran claramente descritos Revisa si ellos constituyen o no la causal legal que se invoca. Si no los rene estos requisitos, el tribunal desecha la solicitud. Si los cumple es tribunal declara bastante la causal (fundada al menos). Si de los antecedentes que se agregan a la solicitud no se acredita los hechos que se invocan el tribunal conferir traslado a la contra parte formndose cuadernos separados, este incidente se transmite conforme a las reglas generales. Si de los antecedentes que se agregan a la solicitud permiten colegir la implicancia el tribunal la declara de plano. El funcionario quedar inhabilitado para conocer del asunto y tramitar el subrogante legal cuando se trata de un tribunal unipersonal, y si es colegiado este conoce del asunto con exclusin del ministro inhabilitado, y los dems funcionarios sern reemplazados o subrogados segn corresponda. (si se trata de un perito es reemplazado, si se trata del secretario del tribunal ser subrogado). Si la tramitacin del incidente se paraliza por ms de 10 das, sin que la parte que lo promovi efecte gestiones pertinentes para ponerlo en estado de ser fallado, el tribunal declarar el abandono del incidente. Slo es apelable la resolucin que deseche la implicancia de un tribunal unipersonal. INCIDENTE DE RECUSACIN: A diferencia de lo que sucede con las implicancias, ac los jueces y los funcionarios deben dejar constancia en el proceso de la existencia del hecho que constituye la causal de recusacin, una vez que ello ocurre, las partes tienen un plazo de 5 das para promover el respectivo incidente bajo el apercibimiento de tenrsele por renunciado a la recusacin, en todo caso dentro de estos 5 das el tribunal queda inhabilitado para intervenir en el asunto. RECUSACIN AMISTOSA (Art. 124) Art. 124 (129). Antes de pedir la recusacin de un juez al tribunal que deba conocer del incidente, podr el recusante ocurrir al mismo recusado, si funciona solo, o al tribunal de que forme parte, exponindole la causa en que la recusacin se funda y pidindole la declare sin ms trmite. Rechazada esta solicitud, podr deducirse la recusacin ante el tribunal correspondiente. Cual es el tribunal competente para conocer de la recusacin?
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1.- Si se deduce contra un juez, tribunal unipersonal, conocer la Corte de Apelaciones correspondientes 2.- Si es un Ministro de la corte de apelaciones conocer la Corte Suprema. 3.- Si es un Ministro de la corte suprema conocer la Corte de Apelaciones de Santiago. 4.-Si es un juez rbitro conocer el juez de letras respectivo. 5.- Si es otro funcionario el tribunal que conoce el proceso en el cual debe intervenir el funcionario. OPORTUNIDAD EN QUE DEBE ALEGARSE LA RECUSACIN Al igual que la implicancia, debe plantearse antes de realizar cualquier gestin que se refiera al fondo del asunto o antes de que el funcionario intervenga. Si no se hace valer dentro del plazo que la ley seala precluye la oportunidad para hacerlo despus. Explicacin: las implicancias, aunque pase el tiempo igual se puede anular la sentencia, vamos a ver despus en el recurso de casacin en el fondo, de que la diferencia entre una sentencia dictada por un juez implicado y por uno recusado, es que la reacusacin se encuentre pendiente de tramitar o se haya fallado, en cambio la implicancia si uno se entera despus igual se puede recurrir de casacin para pedir la nulidad de ese fallo. TRAMITACIN Se tramita igual que la implicancia, la nica diferencia es que ac es apelable slo la interlocutoria que dicta un tribunal unipersonal, aceptando la recusacin amistosa o declarndose de oficio inhabilitado por una causal de recusacin. Respecto de los abogados integrantes se puede recusar a estos sin necesidad de expresin de causa, incluso en forma verbal antes de la vista de la causa al relator, la ley dice que este derecho no podr ejercerse sino hasta respecto de 2 abogados integrantes en cada proceso no obstante cualquiera sea el nmero de partes de l. qu interpretan Uds. respecto de este derecho? Normalmente esto que se los acabo de ensear es cuestin de todos los das, porque cuando las causas estn en tabla, se ha generado hoy da una situacin mas compleja, porque ustedes saben de que la mayora de los procesos salvo los civiles, son orales, los que requiere la presencia de los abogados en audiencia, mucho mas que antes, porque antes las audiencias en los procesos escritos eran muy pocas, audiencias testimoniales, audiencias de prueba o los procedimientos sumarios, en cambio hoy da los procesos son orales, les va a ocurrir a Uds. de que el mismo da de que tienen que alegar una causa, ese mismo da tienen tres audiencias mas, entonces se usan estos derechos para que las causas que estn en tabla no se vean, porque si yo recuso al abogado integrante que esta formando sala, ese da la causa va a salir sin tribunal, porque no se puede integrar con otro, porque la
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practica es que no se llame a otro abogado a integrar, entonces este derecho dice la ley en forma textual, se puede ejercer este derecho respecto de dos abogados integrantes en cada proceso, no obstante sea el numero de las partes, es decir se puede recusar 2 veces en la misma causa, es decir, a dos abogados integrantes entonces la pregunta es, la parte tiene derecho a recusar 2 veces o solo una vez, independientemente del numero de partes que sean? Yo creo que no, los ministros hoy da lo interpretan como que si se puede, pero si uno lee la ley, dice no podr ejercerse sino respecto de 2 abogados integrantes en cada proceso no obstante cualquiera que sea el numero de partes de el, no dice que la parte pueda hacerlo una vez o 2 veces, yo creo que puede ser perfectamente 2 veces, lo importante es que no sea mas de dos veces en el mismo proceso, pero los jueces presidentes de sala no lo aceptan, tiene una interpretacin torcida a mi juicio de la norma. CUARTO INCIDENTE ESPECIAL PRIVILEGIO DE POBREZA El privilegio de pobreza en general es una institucin en virtud de la cual la ley concede a las personas de escasos recursos quedar exentos de los pagos que han de efectuarse dentro del proceso, llmese honorarios de abogados, procuradores, auxiliares de la administracin de justicia, consignaciones, etc. El privilegio de pobreza por ley lo tienen determinadas personas, sin embargo, se permite que quienes no estn beneficiados por el legislador puedan promover en el proceso un incidente que declare su pobreza. Quin por ley gozan del privilegio de pobreza? - quienes son patrocinados por una corporacin de asistencia judicial por ley son pobres. - en materia penal: toda persona tiene derecho a un letrado y despus se verifica si puede pagarlo o no. CARACTERSTICAS - Es un incidente especial. - se promueve ante el tribunal que conoce en primera o nica instancia. - puede solicitarse incluso antes del inicio del proceso como una medida prejudicial preparatoria. - se tramita en cuaderno separado y la resolucin que falla este incidente puede ser dejada sin efecto cuando varan las circunstancias, es decir, produce el efecto de cosa juzgada formal. TRAMITACIN Se formula la incidencia fundada, por escrito, ofreciendo rendir la informacin, para acreditar los fundamentos.
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El tribunal resuelve ordenando se rinda la informacin con citacin, si la contraria nada dice, dentro del plazo de la citacin, se recibirn las pruebas ofrecidas o las que el tribunal mande agregar. Luego el tribunal resolver el incidente. Si la contraria se opone dentro del trmino de la citacin de esa oposicin se dar traslado, y se tramitar conforme a las reglas del incidente ordinario. La resolucin que se dicte es apelable en el slo efecto devolutivo y finalmente existe una presuncin legal (art. 135) Art. 135 (143). Se estimar como presuncin legal de pobreza la circunstancia de encontrarse preso el que solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria, sea durante la substanciacin del juicio criminal. QUINTO INCIDENTE ESPECIAL INCIDENTE DE TASACIN DE COSTAS Es aquel incidente especial promovido por una parte en el proceso que no est conforme con el monto en que se han regulado las costas solicitando que ellas se rectifiquen o se complementen. Las costas estn en los Art. 25 al 28. Art. 25 (26). Todo litigante est obligado a pagar a los oficiales de la administracin de justicia los derechos que los aranceles judiciales sealen para los servicios prestados en el proceso. Cada parte pagar los derechos correspondientes a las diligencias que haya solicitado, y todas por cuotas iguales los de las diligencias comunes, sin perjuicio del reembolso a que haya lugar cuando por la ley o por resolucin de los tribunales corresponda a otras personas hacer el pago. Art. 26 (27). Los derechos de cada diligencia se pagarn tan pronto como sta se evacue; pero la falta de pago no podr entorpecer en ningn caso la marcha del juicio. Art. 27 (28). Cuando litiguen varias personas conjuntamente, cada una de ellas responder solidariamente del pago de los derechos que a todas afecten en conformidad a los artculos anteriores, sin perjuicio de que las dems reembolsen a la que haya pagado la cuota que les corresponda, a prorrata de su inters en el juicio. Art. 28 (29). Los procuradores judiciales respondern personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus funciones, que sean de cargo de sus mandantes sin perjuicio de la responsabilidad de stos. En general los procesos originan gastos que deben ser solventados por las partes, estos gastos, salvo las consignaciones exigidas por la ley, reciben el nombre genrico de costas. ESTAS SE CLASIFICAN EN: 1 costas personales y procesales 2 costas comunes e individuales
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3 costas tiles e intiles. Las costas personales: son las que corresponden a los honorarios de los procuradores. abogados y
Las costas procesales: son las que corresponden a los honorarios de los peritos, receptores. Las costas comunes: son las que deben pagar las partes por igual ej.: informe pericial designado por el tribunal. Las costas individuales: son las que corresponden solventar a cada parte. Las costas tiles: son las necesarias para el proceso. Las costas intiles: las que no son indispensables. La resolucin que da traslado en un juicio ordinario se notifica personalmente, qu pasa si la parte encarga la notificacin a un receptor judicial y este la hace por cedula? Ese costo por haber notificado la resolucin por cedula, no puede cargrsele a la otra parte si se pierde el juicio por costas porque es una costa intil, porque no era indispensable
LA CONDENA EN COSTA: Sin perjuicio que cada parte haya pagado las costas en el proceso la sentencia definitiva (siempre que se pida) debe contener un pronunciamiento de quien debe soportarlas, para ello se dan las siguientes reglas: 1ra. La regla general es que la parte que es vencida totalmente en algn proceso o en alguna incidencia debe pagar las costas a menos que goce del privilegio de pobreza o que tuvo motivos plausibles para litigar, lo que el tribunal deber sealar en forma expresa. Sin embargo la ley dice que no puede eximirse del pago de las costas cuando se trata de un incidente de dilatoria rechazado art.147 Art. 147 (154). Cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en las costas. 2do. En segunda instancia el tribunal podr eximir del pago de las costas causadas en esa etapa procesal, dejndose constancia expresa de los motivos que autorizan a ella. 3ro. Tratndose de los tribunales colegiados conforme al art. 146, si el fallo no es unnime no puede condenarse en costas a la parte vencida. Si se refiere a los recursos que se deduzcan ante la Corte Suprema si se rechazan los recursos siempre se condena en costas al recurrente.
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4to. Si la sentencia condena en costas o las rechaza esa sola circunstancia constituye agravio para eventualmente interponer un recurso de apelacin. Hechas estas aclaraciones, cuando son fijadas las costas se puede solicitar su rectificacin o su complementacin, previamente la parte en cuyo favor se han dispuesto el pago de las costas, debe solicitar al tribunal la tasacin de ellas y su regulacin. La tasacin la efecta por regla general el secretario del tribunal, y se refiere a las costas procesales tiles. El secretario suma todas las diligencias que han sido pagadas por la parte vencedora y hace una liquidacin, esta es la tasacin. Tasada las costas procesales el juez o un ministro de turno (si es un tribunal colegiado) regula las costas personales, y toma como referencia el arancel del colegio de abogados, (que no es vinculante) Tasada las costas procesales y reguladas las costas personales el tribunal notifica esta resolucin y esta se tendr por aprobada si no fuese objetada dentro de 3ro da. Si se objetan se produce un incidente de regulacin de costas, si las partes nada dicen se tiene por aprobada tasacin y/o regulacin de las costas. Y la parte podr exigir por va incidental o a travs de otro juicio el pago de estas. SEXTO INCIDENTE ESPECIAL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA (art. 148 - 151) Concepto: Es un incidente especial por el cual una parte demandante en un proceso, despus que la demanda ha sido legalmente notificada, solicita al tribunal que tenga por desistida la pretensin deducida. Esta se puede referir exclusivamente a la accin deducida en el juicio, es decir, a la causa de pedir o al objeto pedido. Distinto es el retiro de la demanda que se puede hacer hasta antes de que se notifique (y la ley dice sin que se cumpla con ningn requisito). Art. 148 (155). Antes de notificada una demanda al procesado, podr el actor retirarla sin trmite alguno, y se considerar como no presentada. Despus de notificada, podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes. Art. 149 (156). Si se hace oposicin al desistimiento o slo se acepta condicionalmente, resolver el tribunal si contina o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido al actor. Art. 150 (157). La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin.
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Art. 151 (158). El desistimiento de las peticiones que se formulen por va de reconvencin se entender aceptado, sin declaracin expresa, por el hecho de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus de notificada. En este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su resolucin reservarse para la sentencia definitiva. TRAMITACIN Presentado el desistimiento se confiere traslado a la parte contraria, si esta nada dice o no se opone, el tribunal acoger el desistimiento. Si el demandando se opone se tramita conforme a la regla general. (el demandado puede oponerse por que el desistimiento es solo parcial, o por que le interesa que el juicio siga adelante para que se consolide una situacin jurdica como por ejemplo en una demanda de reconocimiento de hijo, si se desiste y al demandado le interesa precisamente que se establezca de si es hijo o si no es hijo del demandante) EFECTOS DEL DESISTIMIENTO La sentencia interlocutoria que acepta el desistimiento, extingue las acciones a que ella se refiere, es decir, produce el efecto de cosa juzgada, por lo cual es un equivalente jurisdiccional. Ej.: si demando la reivindicacin de un predio alegando que soy dueo en virtud de tradicin, me desisto. Luego demando la reivindicacin del mismo predio alegando que adquir por prescripcin. Hay cosa juzgada o no respecto del primer juicio al segundo? No porque es distinta la causa de pedir. Finalmente el art. 151 se refiere al desistimiento de la demanda reconvencional Art. 151 (158). El desistimiento de las peticiones que se formulen por va de reconvencin se entender aceptado, sin declaracin expresa, por el hecho de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus de notificada. En este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su resolucin reservarse para la sentencia definitiva. Explicacin: si me desisto de reconvencin el tribunal no da traslado, sino que la acoge derechamente SPTIMO INCIDENTE ESPECIAL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO (art. 152 157)
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Esta incidencia puede formularla el demandado en cualquier estado del juicio hasta antes de que se haya dictado sentencia ejecutoriada. Por excepcin en los juicios ejecutivos se puede solicitar despus de que se haya dictado sentencia ejecutoriada, cumplindose ciertas reglas especiales. El plazo, en este caso, ser de 3 aos contados desde la ltima gestin til realizada en el cuaderno de apremio (no desde la ltima resolucin) destinada a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin. El plazo es de 3 aos en los juicios ejecutivos. Art. 152 de memoria Art. 152. El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos. TRAMITACIN art. 154 Art. 154 (161). Podr alegarse el abandono por va de accin o de excepcin, y se tramitar como incidente. 1. El incidente se puede alegar por va de accin o excepcin, en ambos casos la tramitacin se sujeta al incidente ordinario. 2. Transcurridos los plazos mencionados si el demandante o ejecutante realiza gestiones, o el demandado o ejecutado no solicita derechamente la declaracin de abandono se entiende que renuncia a alegarlo. Si se lleva una causa y han transcurrido ms de 6 meses y el demandante ordena realizar una notificacin de una resolucin que faltaba por hacer, como ejemplo la resolucin que recibe la causa a prueba, se dicto la resolucin que recibe la causa a prueba, pasan 6 meses y se ordena notificar al demandado, y el demandado va y presenta un escrito y dice: en lo principal lista de testigos y en el otros abandono del procedimiento se entiende renunciada la peticin o no? Si porque la primera gestin que tiene que hacer es alegar el abandono, si no, se entiende que renuncia al derecho, entonces dir a lo principal abandono del procedimiento y en el otros en el evento de que no se acoja, lista de testigos. Es ms simple cuando los expedientes se archivan, entonces el tribunal para los efectos de no tener tantos expedientes los manda al archivo judicial, y si se quiere pedir el abandono por va de accin, no pueden pedir primero el desarchivo y despus el abandono del procedimiento, se tiene que pedir como sigue: en lo principal abandono del procedimiento en el otros a fin de que se tramite el abandono el desarchivo si se pide al revez sonaron. por qu? Esto porque la propia ley dice que la primera gestin debe ser una gestin que vaya encaminada a pedir directamente el abandono, esto es la primera gestin, el plazo dice que
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se cuenta desde la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo los autos. Art 152 cul es la gestin til, que ha de entenderse por gestin til? Es aquella que le dar curso progresivo a los autos, como por ejemplo si yo pido en un escrito durante el plazo de los 6 meses donde delego poder a un apoderado, esta no es una gestin til, porque no le da curso progresivo a los autos, si yo en el caso de que se reciba la causa prueba, presento un escrito donde acompaa documentos que son parte de pruebas es gestin til? No, porque si se dict la resolucin que recibe la causa prueba cul es la gestin til que continuar para dar curso progresivo los autos? Que se notifique a ambas partes, todo esto es discutible porque los tribunales fallan de diferente manera. EFECTOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO (Art. 156 de memoria) Art. 156 (163). No se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes, pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. Subsistirn, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos. El efecto del abandono dice relacin con que se pierde lo que se obr en el juicio pero no se extinguen las acciones, ni tampoco se extingue lo que se ha adquirido y se incorpor al patrimonio. Ej.: si hubo una conciliacin parcial, respecto a lo conciliado parcialmente no se extingue lo obrado porque evidentemente ya hubo un equivalente jurisdiccional. Las acciones se ejercen dentro de un determinado plazo, como por ejemplo, la accin ordinaria cinco aos, una accin ejecutiva tres aos, la accin que emana de la responsabilidad extracontractual 4 aos y otras que son de menos tiempo como por ejemplo el cobro de impuestos municipales. Entonces esto implica que cuando se inicia el juicio, se interrumpe la prescripcin al notificar la demanda, por tanto lo que importa es ejercerla dentro de el plazo que establece la ley, la accin. Yo la puedo notificar el ltimo da de la prescripcin, y se interrumpi la prescripcin, imaginmonos que ocurre si la ejercemos al ao 2 cul es el efecto del abandono del procedimiento? Se pierde todo lo que se haya obrado en ese juicio pero la accin seguir vigente, es decir, el actor puede volver a interponer la accin e iniciar un nuevo juicio porque la accin no se extingui. Si el juicio dur dos aos, estar extinguida la accin? No porque le va a quedar un ao todava para poder ejercer la accin (porque la accin prescribe en 5 aos) entonces desde el punto de vista procesal, como el abandono se pide por va de accin o de excepcin y el juicio est abandonado, y van dos aos, ustedes van a pedir el abandono?
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si cuando les conviene pedir el abandono? Conviene pedirlo al tercer ao porque ya las acciones van a estar prescritas, entonces deben acordarse siempre de la prescripcin de la accin. Cuando se opone una excepcin de falta de legitimidad pasiva cundo hay que oponer la excepcin de falta de legitimidad pasiva? No existe la excepcin de falta de legitimidad pasiva, en el nuevo cpc viene, pero en el actual donde insertan la excepcin de falta de legitimidad pasiva? es decir yo no soy el obligado, no me demande a mi, demande a Pedro cmo se opone esa excepcin? Se opone de acuerdo al art 303 n 6 aquellas que tienen por finalidad corregir los vicios del procedimiento solo que no estn enunciadas en el 303 ah uno las puede oponer, pero cuando en estricto rigor habra que oponer la excepcin de falta de legitimidad? Al contestar la demanda como excepcin perentoria, porque Ud. Obliga al tribunal a tener que dictar sentencia y todo ese tiempo lo beneficia, porque cuando ya se ha dictado sentencia la accin esta prescrita ya. INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL Artculos 83 y 84 del cpc Art. 83. La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad. La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado. Art. 84 (87). Todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del juicio podr ser rechazado de plano. Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito. Si lo promueve despus, ser rechazado de oficio por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. El juez podr corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. Podr asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No podr, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
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EL INCIDENTE DE NULIDAD DE LO OBRADO (o incidente de nulidad procesal que es lo mismo) Concepto: es aquella cuestin accesoria a un proceso que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal que versa sobre la nulidad de la relacin procesal misma o de uno o ms actos del procedimiento. CLASIFICACIN Atendiendo a la intencin de la nulidad solicitada Se clasifica en aquellos que tiene por objeto la nulidad de la relacin procesal misma, y en aquellos que persiguen la ineficacia de actos jurdicos procesales. Ejemplo: se puede citar como el primer caso, el incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento, se ataca la relacin jurdica procesal misma con el incidente de nulidad procesal por falta de emplazamiento. Y respecto del segundo caso, es aquella nulidad que se pide por haberse notificado de una manera distinta el auto de prueba. cmo se notifica el auto de prueba? Por cdula y si se notifica por estado diario hay un error, por lo tanto hay nulidad de lo obrado en virtud este acto espurio. En la primera la nulidad de todo lo obrado afecta la relacin procesal, y en la segunda slo afecta un acto determinado dentro proceso. OPORTUNIDAD EN QUE DEBE PLANTEARSE UN INCIDENTE ORDINARIO DE NULIDAD Antes de que se notifique la sentencia definitiva alguna de las partes. PLAZO PARA DEDUCIR LA NULIDAD El incidente de nulidad slo podr deducirse dentro de los 5 das contados desde que aparezca, o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate del vicio de incompetencia absoluta, la que puede plantearse en cualquier minuto, incluso el propio tribunal de oficio puede declararla, a menos de que el vicio se refiera a alguna circunstancia anterior a la contestacin de la demanda, toda vez que lo que corresponde en este caso es deducir la excepcin dilatoria correspondiente. Por ejemplo: si se alega que la demanda no ha sido notificada vlidamente, cual es la excepcin que van a oponer? Las del artculo 303 n 6 Art. 303 (293). Slo son admisibles como excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;
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2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre; 3 La litis-pendencia; 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda; 5 El beneficio de excusin; y 6 En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. PERSONAS QUE NO PUEDEN SOLICITAR LA NULIDAD art. 83 Art. 83. La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad. La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado. El que ha originado el vicio, concurrido a su materializacin, o que ha convalidado expresa o tcitamente el acto nulo. Por ejemplo si contesta la demanda y no alega que no fue vlidamente notificado. Esta misma norma est en el artculo 1683 del cc. Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos. VICIOS QUE DAN ORIGEN A LA NULIDAD En todos los casos que la ley establezca expresamente esta sancin, y adems, en todo los eventos en que exista algn vicio, que irrogue a alguna de las partes un perjuicio solo reparable con la declaracin de nulidad, por lo tanto, si existe algn vicio que no causa perjuicio no se debe dar lugar a ello. Ejemplo: cmo se notifica el auto de prueba? Por cdula qu pasa si ustedes se notifican por estado diario y presentan lista de testigos?
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ustedes saben que de acuerdo la ley el plazo para presentar la lista de testigo comienza con notificacin del auto de prueba, por tanto no podr despus alegar de que fue notificado por el estado diario el auto de prueba, porque hay un acto que implica el conocimiento del vicio de que reclama, porque presento la lista de testigos. INCIDENTES ESPECIALES DE NULIDAD Caso del Art. 79 Art. 79 (82). Podr un litigante pedir la rescisin de lo que se haya obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor. Este derecho slo podr reclamarse dentro de tres das, contados desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio. Aqu es la aplicacin del aforismo, al impedido no le corre plazo . Ejemplo si yo estaba enfermo en una clnica, como me va a correr plazo. Caso del artculo 80 Art. 80 (83). Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas en el juicio, podr pedir la rescisin de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artculos 40 y 44, o que ellas no son exactas en su parte substancial. Este derecho no podr reclamarse sino dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio. Este incidente es de especialsima particularidad, por cuanto se puede intentar aun cuando exista sentencia firme o ejecutoriada, por cuanto se funda en una relacin jurdica procesal aparente. Y el artculo 81 habla como se tramita Art. 81 (84). Los incidentes a que den lugar las disposiciones contenidas en los dos artculos anteriores, no suspendern el curso de la causa principal y se substanciarn en cuaderno separado. No suspenden el curso de la causa principal Art. 55 inciso segundo (nulidad de la notificacin) es el ltimo caso de incidente especial de nulidad. Art. 55 (58). Aunque no se haya verificado notificacin alguna o se haya efectuado en otra forma que la legal, se tendr por notificada una resolucin desde que la parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o nulidad de la notificacin. Asimismo, la parte que solicit la nulidad de una notificacin, por el solo ministerio de la ley, se tendr por notificada de la resolucin cuya notificacin fue declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que declara tal nulidad. En caso que la nulidad de la notificacin haya sido declarada por un tribunal superior, esta notificacin se tendr por efectuada al notificrsele el "cmplase" de dicha resolucin.
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LA NULIDAD DE OFICIO Art. 83 en relacin al articulo 84 inciso final Art. 83. La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad. La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado. Este habla en general de la nulidad y seala la parte que la ha de pedir, pero el art. 84 en el inciso final faculta al tribunal para hacerlo por eso se llama nulidad de oficio, esto ocurre permanentemente en los tribunales art 84 inc 2 Art. 84 (87). Todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del juicio podr ser rechazado de plano. Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito. Si lo promueve despus, ser rechazado de oficio por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. El juez podr corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. Podr asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No podr, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado por la ley. Por ejemplo: si ha transcurrido el plazo para contestar la demanda (que aparece notificado no por cedula el demandado) y el demandante solicita al tribunal traslado para la rplica, en ese momento el tribunal puede observar de que la demanda fue notificada invlidamente y por aplicacin del artculo 83 en relacin art. 84 inciso final declara nulo lo obrado y ordena que se notifique vlidamente la demanda. Finalmente la extensin de la nulidad procesal se encuentra en el inciso final del artculo 83. La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado.
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Por ejemplo si se llama a absolver posiciones, como se notifica? por cdula Imaginemos que existe algn error en dicha notificacin, y se rinde la absolucin de posiciones en rebelda del citado, por lo tanto se van a dar por confesa todas las preguntas que estn redactadas en trminos asertivos, que estn oportunamente acompaados, y despus el propio absolvente que no concurri, el absolvente contumaz y porfiado, pide la nulidad porque la notificacin que se le hizo, se hizo errneamente en un municipio distinto a aquel que haban fijado, eso importa la declaracin de nulidad de todas las restantes pruebas rendidas en el probatorio? No Solo la actuacin que se vincula con la absolucin de posiciones, por lo tanto, si en ese mismo da, adems, se rindi la prueba testimonial, no va a ser nula. A eso se refiere con la extensin de la nulidad, es decir que haya un efecto de comunicabilidad entre el acto nulo y los posteriores. Esta es la nica forma de reclamar un vicio de nulidad, an cuando se rechace esta forma, podr despus presentarse el recurso de casacin en la forma. 26-9-2009 RAMIREZ JUICIO DE HACIENDA Est regulado en los artculos 7, 48 y 752 del cpc, son aquellos en que tiene inters el fisco y cuyo conocimiento corresponde a los tribunales ordinarios de justicia. Cuando decimos que son aquellos en que tiene inters el fisco y cuyo conocimiento le corresponde a los tribunales de justicia, precisamente estamos sealando los dos requisitos que se deben cumplir para poder diferenciar cuando estamos en presencia un juicio hacienda, estos son: 1.-Que tenga inters el fisco 2.-Y que cuyo conocimiento corresponde a los tribunales ordinarios de justicia qu ha de entenderse por fisco? El actuar econmico o patrimonial del Estado, como persona jurdica de Derecho pblico. El conjunto de organismos pblicos responsables de la recaudacin de tributos cual es la diferencia entre fisco y el estado? El Estado es un concepto poltico que se refiere a una forma de organizacin social soberana y coercitiva, formada por un conjunto de instituciones involuntarias, que tiene el poder de regular la vida nacional en un territorio determinado. cul es el tribunal competente para conocer el juicio de hacienda? El tribunal competente artculo 48 del cot
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En el tribunal competente hay que distinguir: cuando el fisco acta como demandante y cuando fisco acta como demandado. (se produce una regla especial el fisco es un litigante privilegiado) Cuando el fisco acta como demandante, es competente el juez de letras de asiento de corte o el del domicilio del demandado, a eleccin del fisco. En cambio cuando el fisco es demandado es competente exclusivamente el juez de letras asiento de corte, por ejemplo, si estamos en Santiago, al fisco, aunque el hecho podra derivarse y ser de competencia del juzgado de letras de colina, nunca nosotros podramos demandar en un juzgado de letras de colina al fisco, siempre tiene que ser en Santiago. En segunda instancia la corte de apelaciones respectiva. quin representa judicialmente al fisco de Chile? Aqu hay que distinguir entre una regla especial y una regla general La regla general le corresponde en primer trmino al Presidente del consejo de defensa del estado, en segundo trmino que corresponde a los abogados procuradores fiscales dentro de los territorios respectivos en que actan, que normalmente es una corte de apelaciones, (abogados procuradores fiscales) sin embargo el Presidente del consejo de defensa del estado puede encomendarle las gestiones en otro territorio distinto a aquel que corresponda, excepcionalmente el fisco en Chile, cuando afecte a determinados servicios pblicos que tengan personalidad jurdica propia, sern representados personalmente por dicho jefe de servicio, a menos que requieran la intervencin del consejo de defensa del estado. quin defiende judicialmente al fisco? El consejo de defensa del estado, es distinto est porque denantes hablamos de la representacin judicial ahora hablamos de la defensa judicial. quien defiende judicialmente? El consejo de defensa del estado que est compuesto por doce abogados, uno de los cuales es el Presidente, que lo designa su excelencia el Presidente la repblica, dura tres aos pudiendo renovarse su nombramiento, la misin fundamental del consejo, y que tiene como deber y atribucin fundamental el estudio y direccin superior de la defensa de todos los asuntos judiciales en que el fisco tenga inters y que su propia ley orgnica le determina, adems en cada asiento de corte apelaciones habr un abogado procurador fiscal, cuyas funciones estn sealadas en la ley orgnica del consejo y que se traducen (dfl n1 art 24) esencialmente en defender al fisco en su respectivo territorio, ellos los nombra a los abogados procuradores fiscales el consejo de defensa estado, no el Presidente la repblica. El cargo de consejero es un cargo muy apetecido. Cuando hablamos del juicio de hacienda? en que se caracteriza esencialmente el juicio de hacienda?
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En que el fisco de Chile es un litigante privilegiado y como tal tiene reglas especiales y diversas en relacin a su actuacin como parte que entre las ms importantes podemos sealar los siguientes (art. 48 y ss): 1.-Tanto a los abogados procuradores fiscales como el Presidente del consejo de defensa del estado tiene la calidad de abogado procurador del nmero 2.-El trmino para contestar la demanda por parte del fisco de Chile se aumentarn con emplazamiento que corresponda a la distancia entre Santiago y el lugar donde se promueva la accin, es decir si un caso se ventila en punta arenas el plazo ser de 18 ms tabla, aun cuando existe un abogado procurador fiscal en Puntarenas. Los notarios, los conservadores, los archiveros oficiales civiles y todos los empleados pblicos municipales y de los servicios de la administracin descentralizada del estado, o las entidades privadas, que en l estado tenga aporte o participacin debern proporcionar al consejo de defensa del estado, los informes copias de instrumentos y de actas que se le soliciten gratuitamente y en la forma ms expedita y rpida Otra regla especial como litigante privilegiado, es que no le afecta la obligacin de efectuar consignaciones, es decir, nunca lo van a obligar a consignar para efectuar otro incidente Otra regla, es improcedente que se decreten medidas precautorias fundado en que procurara ocultar sus bienes, o que carece de ambos. La intervencin del consejo del estado en los procesos penales slo podr tener lugar mediante la interposicin de la querella criminal conforme al cdigo procesal penal, y tendr el derecho que seala el artculo 45 de la ley orgnica, y aquellos en que la ley procesal penal le reconozca a las vctimas, y solo interviene por regla general en aquellos delitos en que se encuentra comprometido el inters patrimonial del estado. Por ejemplo los delitos de los funcionarios. EL PROCEDIMIENTO DECLARATIVO Que esta regulado en el artculo 748 y ss Art. 748 (922). Los juicios en que tenga inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios, se substanciarn siempre por escrito, con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta, salvo las modificaciones que en los siguientes artculos se expresan. Por tanto la regla general es que los juicios de hacienda se sustancian siempre por escrito y con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta. Esta norma ha generado controversia en la doctrina y jurisprudencia, cual es: 1.-Que es por escrito a de entenderse que en los procedimientos orales tendr que ser siempre por escrito cundo intervenga el fisco de Chile como por ejemplo en los juicios sumarios, que es oral, o que no podra aplicarse el juicio sumario porque es oral y el juicio de hacienda tiene que ser por escrito, no, lo que la ley dice es que se debe dejar constancia
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escrita de lo que fuera del proceso, siempre cuando no vaya en contra de la naturaleza del mismo, esto se va a explicar en virtud de la segunda controversia. Porque si ustedes leen el artculo dice que se sustancia conforme a los juicios del fuero ordinario, qu debemos entender por fuero ordinario de mayor cuanta? Debemos entender juicio ordinario de mayor cuanta, La primera lectura es que el juicio de hacienda no es otro que el juicio ordinario de mayor cuanta, es decir, por ejemplo un comodato precario, como tendra que tramitarse si tiene inters el fisco? La primera tesis es que se aplica al juicio ordinario de mayor cuanta, sin embargo la interpretacin mayoritaria y aceptada es que cuando se habla de la expresiones "fuero ordinario" se hace referencia a los trmites establecidos del fuero ordinario, o sea, en conformidad a la regla general. Pudiendo en consecuencia el fisco litigar perfectamente en juicios especiales, como el ejecutivo, como el posesorios, etc. Y tal es as que el fisco ha intervenido en procesos de familia, el fisco hoy lo est haciendo en una causa donde el fisco es heredero. sa es evidentemente la verdadera interpretacin. Hemos dicho en consecuencia que los juicios de hacienda se sustancian por escrito y con arreglo a los juicios del fuero ordinario, sin embargo tiene las siguientes modificaciones: 1.-La supresin de determinados escritos, tal es as que se omitirn en el juicio ordinario los tramites de replica y duplica, siempre que la cuanta del negocio no pase de 500 utm, o sea, es un juicio de menor cuanta especial. 2.-Segunda modificacin, consulta obligatoria de la sentencia definitiva de primera instancia cuando sta no se apelare y fuera desfavorable al inters fiscal, la consulta es un tramite procesal obligatorio que en este caso persigue que el fallo de primera instancia se ajuste derecho, cuando la sentencia es desfavorable al inters fiscal? El art 751 lo explica Art. 751 (925). Toda sentencia definitiva pronunciada en primera instancia en juicios de hacienda y de que no se apele, se elevar en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, previa notificacin de las partes, siempre que sea desfavorable al inters fiscal. Se entender que lo es, tanto la que no acoja totalmente la demanda del Fisco o su reconvencin, como la que no deseche en todas sus partes la demanda deducida contra el Fisco o la reconvencin promovida por el demandado. Recibidos los autos, el tribunal revisar la sentencia en cuenta para el solo efecto de ponderar si sta se encuentra ajustada a derecho. Si no mereciere reparos de esta ndole, la aprobar sin ms trmites. De lo contrario, retendr el conocimiento del negocio y, en su resolucin, deber sealar los puntos que le merecen duda, ordenando traer los autos en relacin. La vista de la causa se har en la misma sala y se limitar estrictamente a los puntos de derecho indicados en la resolucin.
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Las consultas sern distribuidas por el Presidente de la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que sta est dividida Aqu explica cuando es desfavorable al inters fiscal: 1.- "En lo que no acoge totalmente la demanda del fisco", es decir el fisco demando $10 y le dieron $8, ah es desfavorable, 2.-"o en la reconvencin", o sea, no acoge totalmente la demanda reconvencional deducida por el fisco, 3.-"la que no desecha en todas sus partes la demanda deducida en contra del fisco o la reconvencin promovida por el demandado" Dice la norma que si no se apelare siempre se tiene que ir en consulta. La ejecucin de la sentencia que condena al fisco (art 752) Art. 752. Toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestacin, deber cumplirse dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de recepcin del oficio a que se refiere el inciso segundo, mediante decreto expedido a travs del Ministerio respectivo. Ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitir oficio al ministerio que corresponda, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada. Se certificar en el proceso el hecho de haberse remitido el oficio y se agregar al expediente fotocopia o copia autorizada del mismo. La fecha de recepcin de ste se acreditar mediante certificado de ministro de fe que lo hubiese entregado en la Oficina de Partes del Ministerio o, si hubiese sido enviado por carta certificada, transcurridos tres das desde su recepcin por el correo. En caso que la sentencia condene al Fisco a prestaciones de carcter pecuniario, el decreto de pago deber disponer que la Tesorera incluya en el pago el reajuste e intereses que haya determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha de pago efectivo. En aquellos casos en que la sentencia no hubiese dispuesto el pago de reajuste y siempre que la cantidad ordenada pagar no se solucione dentro de los sesenta das establecidos en el inciso primero, dicha cantidad se reajustar en conformidad con la variacin que haya experimentado el ndice de Precios al Consumidor entre el mes anterior a aquel en que qued ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al del pago efectivo. cmo se cumple entonces la sentencia en contra del fisco de Chile? cmo se cumple una sentencia condenatoria por regla general? A travs del cumplimiento incidental o ante otro tribunal mediante ejercicio de la accin ejecutiva, entonces cmo se cumple entonces la sentencia en contra del fisco de Chile en una prestacin de dinero por ejemplo? No se cumplen, ni por el procedimiento incidental ni a travs de un juicio ejecutivo sino que se cumple conforme lo dispone el artculo 752 y qu es lo que significa?
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Que el abogado debe presentar el escrito diciendo "atendido de que la sentencia se encuentra a firme y ejecutoriada, solicito su cumplimiento de acuerdo al artculo 752 despachndose el correspondiente oficio" Y qu es lo que hace el tribunal? El tribunal remite un oficio al ministerio respectivo, y el ministerio respectivo tiene un plazo de 60 das para emitir el correspondiente decreto para remitirlo a la tesorera general de la repblica para que ellos saquen el decreto de pago y el cheque respectivo, incluso la ley dice que debe considerar los reajustes e intereses, es ms, si la sentencia no establecen y reajustes ni intereses, para evitarse de que el fisco pueda estar toda una vida esperando cumplir una sentencia, como le conviene no pagar hoy, le conviene pagar en unos aos ms, la ley estableci una norma que dice que se le aplicar los reajustes entre el mes anterior a la sentencia ejecutoriada, hasta el mes anterior en que efectivamente se hizo el pago, y se debe reajustar, este proceso se demora siempre como dos meses, as se cumple la sentencia en contra del fisco de Chile. JUICIOS ESPECIALES DERIVADOS DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO Al efecto, en materia de arrendamientos se rigen varias normas legales: La primera, es el decreto de ley 964, del 12 de abril de 1975 que establece los procedimientos que deben sujetarse los conflictos derivados del contrato de arrendamiento de predios urbanos. Segundo, el decreto de ley 993 sobre arrendamiento de predios rsticos. Tercero, la ley 18.101 del ao 1982 que regula el arrendamiento de predios urbanos. Asimismo toda otra clase de arrendamiento que no sea de bienes races se regulan en cuanto al procedimiento establecido por las normas contenidas en el cpc art 588 y ss, normas tambin que sern aplicadas supletoriamente a los cuerpos legales ya citados. Ej. Si yo arrend una casa en el ao 1976 y todava soy arrendatario, y se genera un conflicto que ley de arrendamiento se aplica? De acuerdo a la temporalidad y al momento en que estaba vigente se aplicara el decreto de ley 964. Segundo caso, si fue en el ao 1989 y si se trata de un bien raz rstico se aplicar siempre el decreto de ley 993 al menos a partir del ao 1975 qu pasa si yo demando el cumplimiento de un contrato de arrendamiento de servicios materiales? Se aplican las normas contenidas en el cpc Una ltima observacin, que es la que deberamos aplicar, respecto de bienes races urbanos, se ha sostenido que en virtud de la dictacin de la ley 19.866 del ao 2003 que modifico la ley 18.101 hoy todos los contratos de arrendamiento, en caso de conflicto, debern ser resueltos conforme al procedimiento establecido en la ley 18.101 por contener
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normas que privilegian al arrendador en aquellas materias derivadas del incumplimiento del pago del arriendo. Explicacin: se acuerdan ustedes que esta ley modific la norma anterior, porque siempre se entenda que los juicios de arriendo, aun cuando los juicios era muy breves, eran extremadamente largos y que los arrendadores se vean perjudicados con estos arrendatarios contumaces, sinvergenzas, y pasaban aos y no poda ser echados, entonces se modific la ley 18.101 y se hizo un procedimiento mucho mas breve, y se introdujeron normas tales como que el arrendatario puede ser notificado donde se encuentre ubicado el inmueble arrendado, porque la ley presume de derecho que ah tiene su domicilio, entonces la ley establece una serie de normas que le facilitan, por ejemplo, que se certifique que la propiedad se encuentra desocupada sin necesidad de que se dicte sentencia, el tribunal va a habilitar la entrega del inmueble al arrendador, entonces como sta es una norma que tiene beneficios al litigante privilegiado, que en este caso es el arrendador, porque est establecido en favor de el, aun cuando el contrato sea del ao 76, tiene por tanto que regirse conforme al decreto 964, se aplican las disposiciones de la ley 18.101, no se conoce tribunales que no hayan aplicado esta norma. Estamos hablando de los predios urbanos, por que todos los dems tipos de arrendamientos que ustedes se estudiaron en derecho civil se regulan por las normas del cpc. Entonces que normas vamos a estudiar? Vamos a estudiar la del cpc primero y despus la de la ley 18.101, el decreto de ley 964 y 993 si algn da ustedes tienen un juicio relacionado con eso lo estudian. JUICIO DE ARRENDAMIENTO LOS JUICIOS ESTABLECIDOS EN EL CPC EL DESAHUCIO ART 588 AL 596 El de restitucin de la cosa arrendada por la expiracin del tiempo convenido para la duracin del arrendamiento conforme a la extensin del derecho del arrendador art 604 Art. 604 (762). El procedimiento establecido en este prrafo se observar tambin cuando se exija la restitucin de la cosa arrendada por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arrendamiento, o por la extincin del derecho del arrendador. El plazo para oponerse a la restitucin o para hacer valer el derecho de retencin por indemnizaciones debidas, correr desde que el que pide la terminacin del arrendamiento haga saber a la otra parte su intencin de exigirla. Cuando se trate de bienes inmuebles, la misma sentencia que deseche la reclamacin, ordenar adems el lanzamiento, si est vencido el plazo del contrato; salvo que existan retenciones decretadas a favor del arrendatario por no haberse otorgado las cauciones a que se refiere el artculo 600. El de terminacin inmediata del contrato de arrendamiento art 607 al 610 Art. 607 (765). Cuando la ley autorice al arrendador para pedir la terminacin inmediata del arrendamiento, como en los casos previstos por los artculos 1972 y 1973 del Cdigo Civil,
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sealar el tribunal la audiencia del quinto da hbil despus de la notificacin del demandado, a fin de que concurran las partes con sus medios de prueba y expongan lo conveniente a su derecho. Tendr lugar la audiencia con slo el interesado que asista. Si ha de rendirse prueba testimonial, se proceder con arreglo a lo establecido en los dos ltimos incisos del artculo 578. Art. 608 (766). Es aplicable a la notificacin de la demanda en este caso lo dispuesto por el artculo 553. Art. 609 (767). Cuando el tribunal lo estime necesario podr, antes de dictar sentencia, nombrar un perito que informe sobre los hechos alegados o practicar una inspeccin personal. Art. 610. Terminada la audiencia o practicadas las diligencias a que se refiere el artculo anterior, el tribunal citar de inmediato a las partes para or sentencia, la que dictar, a ms tardar, dentro de tercero da. El de terminacin inmediata del contrato de arrendamiento por falta de pago art 611 Art. 611 (769). Cuando la terminacin del arrendamiento se pida por falta de pago de la renta, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 1977 del Cdigo Civil, la segunda de las reconvenciones a que dicho artculo se refiere, se practicar ocurriendo al tribunal respectivo, quien citar a las partes a una audiencia inmediata y proceder en lo dems con arreglo a lo establecido en los artculos precedentes. Al ejercitarse la accin a que se refiere el inciso precedente podr deducirse tambin la de cobro de las rentas insolutas en que aqulla se funde y la de los consumos de luz, gas, energa elctrica, agua potable, riego u otras prestaciones anlogas que se adeuden. Tales peticiones se substanciarn y fallarn conjuntamente con la cuestin principal. Demandadas estas prestaciones, se entendern comprendidas en la accin las de igual naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitacin del juicio hasta la expiracin del plazo que se haya fijado para la restitucin o para el pago. El destinado a atajar el mal uso o deterioracin del fundo arrendado art 612 Art. 612 (770). El arrendador que pretenda hacer uso de los derechos concedidos por el artculo 1979 del Cdigo Civil, se ajustar a lo establecido en el Ttulo XI de este Libro sobre el procedimiento sumario. El de terminacin del contrato de arrendamiento de servicios inmateriales art 613 Art. 613 (771). En los casos de los artculos 1989 y 2009 del Cdigo Civil, la terminacin del arrendamiento se someter a las disposiciones del artculo 604. Y finalmente el destinado a hacer valer el derecho legal de retencin, 597 al 599 Art. 597 (755). Cuando el arrendatario desahuciado reclame indemnizaciones, haciendo valer el derecho de retencin que otorga el artculo 1937 del Cdigo Civil, deber interponer su reclamo dentro del plazo de diez das que concede el artculo 590 del presente Cdigo, y se tramitar y fallar en la misma forma que la oposicin al desahucio. El tribunal, sin perjuicio de lo que se establezca sobre el desahucio, resolver si hay o no lugar a la retencin solicitada.
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Art. 598 (756). Si el arrendatario pretendiera burlar el derecho de retencin que concede al arrendador el artculo 1942 del Cdigo Civil extrayendo los objetos a que dicho artculo se refiere, podr el arrendador solicitar el auxilio de cualquier funcionario de polica para impedir que se saquen esos objetos de la propiedad arrendada. El funcionario de polica prestar este auxilio slo por el trmino de dos das, salvo que transcurrido este plazo le exhiba el arrendador copia autorizada de la orden de retencin expedida por el tribunal competente. Art. 599 (757). Los gastos hechos por el arrendatario en la cosa arrendada con posterioridad al desahucio no le autorizarn para pedir su retencin. Acurdense de que estas normas no se aplican a los juicios relativos a los contratos de arrendamiento de bienes races urbanos y juicios relativos a los contratos de arrendamiento de predios rsticos por que eso tiene la ley, primero la 18.101 idea adems el decreto ley 993. La ley 18101 excluye los inmueble del fisco, entonces el fisco de Chile no puede aplicar esta ley, tiene que aplicar el cpc, si es que la propiedad fuera del fisco, porque la ley expresamente lo excluye. Tampoco se aplica a determinados estacionamientos, si usted no le paga la renta a un estacionamiento no puede aplicar la ley 18.101 sino que tiene que aplicar el cpc. Si Uds. Arriendan una maquinaria, que procedimientos se aplican? los del cpc, arrendamiento de bienes muebles. Incluso hay ms, hay materia que ni siquiera estn reguladas en los juicios que dict el profesor, que se sujetarn al juicio ordinario o sumario segn corresponda. ALGUNAS CARACTERSTICAS PREVIAS 1.-Son de competencia de los jueces de letras, 2.-La cuanta se determina en virtud de la renta de arrendamiento pactada y por la de las insolutas. 3.-Son declarativos especiales y de aplicacin particular. 4.-Son breves 5.-La sentencia por regla general se concede en el slo efecto devolutivo. JUICIO DE DESAHUCIO Este es la noticia anticipada de la voluntad de cualquiera de las partes de ponerle termino al contrato de arrendamiento, cuando tiene lugar?
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Cuando no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o cuando habindose fijado, este tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la costumbre. Es decir que si es por parcialidades, de mes a mes, el desahucio tendr que darse por la anticipacin mnima que corresponda. CLASES DE DESAHUCIO hay dos clases, extrajudicial y judicial. En la extrajudicial no intervienen los tribunales de justicia. En el judicial si. DESAHUCIO JUDICIAL Se deber presentar un escrito al tribunal correspondiente, para que se notifique el desahucio, el tribunal acceder a la peticin y deber ser notificado personalmente el desahuciado, y en caso de que sea necesario notificarlo de acuerdo al artculo 44 no es necesario acreditar que se encuentra en el lugar del juicio, igual que la querella de amparo, de restitucin y de restablecimiento. Notificado, puede asumir dos actitudes, reclama del desahucio o no reclama del desahucio. Si en reclama del desahucio tiene un plazo de diez das, si reclama dentro del plazo de diez das, que es un plazo fatal, el tribunal citar a las partes a or una audiencia al quinto da hbil despus de la ltima notificacin, al que las partes debern concurrir con su medio de prueba y expondrn lo conveniente a sus derechos, la audiencia tiene una finalidad de contestacin y prueba, cmo se notifica la citacin a esta audiencia, que es la comparecencia personal? Por cdula. La audiencia tendr lugar con slo la parte que asista, si se desea rendir prueba testimonial se aplican las reglas de la querella de amparo, es decir, las partes debern presentar su lista de testigos. en qu plazo? el demandado cuando tiene que presentar su lista de testigos, el querellado en la querella de amparo? por qu el querellante lo haca cuando? El querellante lo hace en su querella, y el querellado tiene un plazo que es hasta las 12 horas del da anterior hbil a la audiencia, pero ac el desahuciante, cuando presenta su lista de testigos? No lo puede hacer con el escrito de desahucio, por qu, qu pasa si acepta y no reclama el desahuciado? Entonces para que va a ofrecer prueba, entonces la ley, como dice que se aplica la oportunidad para la querella de amparo, se entiende que para ambas partes el plazo que rige es hasta las 12 horas de dia previo hbil a la audiencia.
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De todo lo obrado se deja constancia un acta debiendo el tribunal citar a las partes a or sentencia, la que deber dictarse de inmediato o dentro de tercero da. La sentencia definitiva puede desechar la reclamacin con lo cual debe sealar da que debe hacerse la restitucin de la cosa arrendada, y dir por ejemplo "la cosa arrendada deber ser entregada dentro de tercero da desde que ste ejecutoriada la sentencia" ah se seala un plazo. O acoger la reclamacin y cuando la va a acoger? Dentro del plazo Ejemplo yo presto un vehculo y el contrato se pacta a un ao, renovable, la renta se paga mensual, y el aviso de desahucio tiene que ser con anticipacin de un mes, si no se hizo con un mes de anticipacin, el contrato se entiende renovado y no puedo pedir la restitucin de la cosa, siempre y cuando el arrendatario paga la renta, porque si no la paga es otro juicio esa es la terminacin del contrato de arrendamiento por el no pago de la renta, ac se supone que la renta est al da Aqu lo nico que pretendo es recuperar la especie que he dado en arriendo. Segunda actitud que puede asumir el desahuciado es no reclamar y se entender que no reclama cuando explcitamente lo seala o cuando transcurren un plazo de diez das sin presentar el reclamo. Luego de eso el desahuciante deber ratificar el desahucio de conformidad al artculo 595 y pedir que se dicte sentencia la que sealara el da en que deba hacerse la restitucin de la cosa arrendada. Art. 595 (753). Si, ratificado el desahucio, llega el da sealado para la restitucin sin que el arrendatario haya desalojado la finca arrendada, ste ser lanzado de ella a su costa, previa orden del tribunal notificada en la forma establecida por el artculo 48. La apelacin se concede en contra de la sentencia definitiva en el solo efecto devolutivo, por regla general. cuando creen ustedes que se concede en ambos efectos Cuando acoge o cuando desecha el reclamo? Cuando lo acoge, porque los dems casos siempre se va a ordenar la restitucin como se ejecuta la sentencia definitiva? Tenemos que distinguir de si se trata de una cosa mueble o de una finca arrendada, (un inmueble) Si es mueble, reglas generales, esto es con el auxilio de la fuerza pblica art 235 n 1 y 596 Art. 235. Si no ha habido oposicin al cumplimiento de la sentencia solicitado conforme al artculo 233 o ella ha sido desestimada por sentencia de primera o segunda instancia, se proceder a cumplirla, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma especial, de acuerdo con las reglas siguientes: 1 Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se llevar a efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario;
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Y si se trata de la finca arrendada, por lanzamiento, solicitud que ser notificada previamente por cdula al desahuciado artculos 595 y 596. Art. 595 (753). Si, ratificado el desahucio, llega el da sealado para la restitucin sin que el arrendatario haya desalojado la finca arrendada, ste ser lanzado de ella a su costa, previa orden del tribunal notificada en la forma establecida por el artculo 48. Art. 596 (754). Si el arrendatario desahuciado retarda la restitucin de la cosa mueble arrendada, o si se trata de un desahucio de arrendamiento de servicios, se proceder a la ejecucin de la sentencia de conformidad a las reglas generales. DESAHUCIO EXTRAJUDICIAL Se hace sin intervencin de la justicia, y el desahuciado podr asumir las mismas actitudes que estudiamos para el desahucio judicial, la diferencia est en que en uno y otro caso el procedimiento especial ser iniciado primero por el reclamo dentro del plazo de diez das, en el segundo caso por el escrito donde se solicita la ratificacin judicial del desahucio, procediendo el tribunal en ambos casos a citar a la audiencia de estilo que corresponda, aplicndose las reglas ya estudiadas. Finalmente respecto del desahucio de acuerdo al artculo 615 se da reserva del ejercicio de las acciones ordinarias que corresponda. Art. 615 (773). Las sentencias que se pronuncien en conformidad a los dos prrafos precedentes no privarn a las partes del ejercicio de las acciones ordinarias a que tengan derecho, sobre las mismas cuestiones resueltas por aqullas. Prxima clase se termina los procedimientos de arriendo que son breves porque todos aplican igual y vamos a ver el juicio de rbitros y de particin y despus de eso el cuaderno de apremio en el juicio ejecutivo. 8-8-2009 RAMIREZ PROCEDIMIENTOS ESPECIALES JUICIO POSESORIOS SUMARIOS O INTERDICTOS PROCESORIOS Son aquellos procedimientos establecidos por la ley para hacer valer las acciones posesorias que establece el derecho civil, son acciones que tienden a proteger la posesin de los bienes races y de los derechos reales constituidos en ellos a diferencia de la accin reivindicatoria que tena por finalidad proteger el dominio. CARACTERSTICA DE ESTOS PROCEDIMIENTOS 1.-Son juicios declarativos de carcter breve y concentrado. 2.-El juez competente para conocer de estos asuntos es el de donde se encuentra el inmueble, si se encuentra en ms de uno, en cualquiera de ellos.
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3.-Las apelaciones se conceden por regla general en efecto devolutivo, y se tramitan incidentalmente en segunda instancia. 4.-Cualquiera que sea la sentencia que se dicte en este tipo de juicio, siempre deja a salvo el ejercicio de la accin ordinaria. Un ejemplo clsico es cuando se interpone la accin posesoria por haber perdido la posesin, y si se pierde el interdicto, qu accin queda? La accin reivindicatoria, entonces siempre deja a salvo el ejercicio de la accin ordinaria, porque son procedimientos que tienden a una naturaleza ms cautelar, la ley entonces contempla la posibilidad de que las partes puedan recurrir por la va ordinaria con posterioridad a ello, o sea, produce el efecto de cosa juzgada formal. CARACTERSTICAS DE LAS ACCIONES POSESORIAS 1.-El objeto de ellas es la conservacin o recuperacin de la posesin de los bienes races o derechos reales constituidos en ellos, o el ejercicio de otros derechos especiales sobre inmuebles, para poder deducirlas conforme al artculo 918 del cdigo civil, se requiere haber estado en posesin tranquila y no interrumpida a lo menos un ao en el bien o derecho de que se trate, excepcionalmente pueden ser deducida por el mero tenedor, artculo 928. 2.-Por regla general prescriben en el plazo de un ao contado desde que se produjo el hecho que ha perturbado la posesin. 3.-En las acciones posesorias no se tomar en consideracin el dominio que se alegue sobre el bien, por el actor o el demandado, por que aqu se litiga respecto de la posesin. Si se derivan perjuicios como consecuencia de los hechos que han turbado la posesin, se ha discutido si es procedente ejercer conjuntamente con la accin posesoria la de perjuicios, sin embargo, nos inclinamos por la negativa ya que no existe norma que lo autorice. cmo se prueba la posesin? Se prueba por hechos positivos cules son las normas que se aplican en la prueba de la posesin? En los artculos del cdigo civil artculos 924 y 925 Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. Art. 925. Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.
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QUERELLA POSESORIA DE AMPARO Querella de amparo, aqu la expresin querella se toma como sinnimo de demanda, por tanto la querella de amparo, o demanda de amparo es el interdicto posesorio por el cual una persona que ha sido turbada o molestada en su posesin. La querella de amparo se vincula con que cuando la posesin ha sido turbada o molestada, cuando se embaraza la posesin. O a quien se ha pretendido turbar o molestar en esa posesin, recurre al tribunal a fin de que ste le otorgue seguridades en contra del dao que fundadamente teme, es decir, que le ampare su posesin. REQUISITO DE LA DEMANDA DE AMPARO Los del Art.551 Art. 551 (704). El que intente querella de amparo expresar en su demanda, a ms de las circunstancias enumeradas en el artculo 254, las siguientes: 1 Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser amparado; y 2 Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el hecho se le ha turbado o molestado por medio de actos que expresar circunstanciadamente. Si pide seguridades contra el dao que fundadamente teme especificar las medidas o garantas que solicite contra el perturbador. Debern tambin expresarse en la querella los medios probatorios de que intente valerse el querellante; y, si son declaraciones de testigos, el nombre, profesin u oficio y residencia de stos. Si la querella es de restitucin en lugar de la circunstancia del nmero 2. de este artculo, expresar que ha sido despojado de la posesin por medio de actos que indicar clara y precisamente. Y si es de restablecimiento, la violencia con que ha sido despojado de la posesin o tenencia en que pretende ser restablecido. 1.-los del art. 254 2.-se debe sealar que el actor personalmente o agregando la de sus antecesores ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho que se pretende ser amparado 3.-Debe indicar que se le ha tratado de turbar o molestar en la posesin, o que en el hecho se le ha turbado o molestado por medio de actos que deber expresar circunstanciadamente. 4.-Si pide seguridades por el dao que fundadamente teme, deber agregar cuales son las medidas que solicita. 5.-Deber indicar los medios probatorios de que intenta valerse y en caso de que desee rendir prueba testimonial deber acompaar una nmina respectiva. TRAMITACIN Presentada la querella, el tribunal da curso dictando una resolucin por la cual cita a las partes a una audiencia al quinto da hbil despus de notificado al demandado, audiencia
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que tiene por finalidad que se conteste y se rinda toda la prueba ofrecida, o sea es un audiencia de contestacin y prueba. Esto est en el art. 552. Art. 552 (705). Presentada la querella, sealar el tribunal el quinto da hbil despus de la notificacin al querellado, para una audiencia, a la cual debern concurrir las partes con sus testigos y dems medios probatorios. Esta audiencia tendr lugar con slo la parte que asista. La notificacin de la demanda se hace conforme lo dispone el artculo 553 que en trminos simples seala que no es necesario que se acredite que el demandado se encuentra en el lugar del juicio. Art. 553 (706). La notificacin de la querella se practicar en conformidad a lo que dispone el Ttulo VI del Libro I; pero en el caso del artculo 44 se har la notificacin en la forma indicada en el inciso 2. de dicho artculo, aunque el querellado no se encuentre en el lugar del juicio. En estos casos, si el querellado no se ha hecho parte en primera instancia antes del pronunciamiento de la sentencia definitiva, se pondr sta en conocimiento del defensor de ausentes, quien podr deducir y seguir los recursos a que haya lugar. En la audiencia o en el comparendo se proceder a ratificar la querella, luego procede la contestacin donde expresa lo conveniente a sus derechos. Luego procede de que se recepcione la prueba sin necesidad que se dicten o que se seale los puntos respecto de los cuales ha de recaer, no hay una interlocutoria de prueba. No se dicta resolucin que recibe la causa a prueba ni se fijan los hechos controvertidos. Respecto de la prueba testimonial se aplican unas reglas: cundo deba ofrecer la prueba testimonial el querellante? En la demanda El querellado lo tiene que hacer hasta las 12 horas del da hbil anterior. 2.-Solo pueden declarar los testigos que aparecen en la nomina, salvo acuerdo de las partes, sea, no hay testigos calificados (los testigos calificados son aquellos en que la parte jura que no ha tenido conocimiento de que al momento de la presentacin de la lista de testigos, ac no existen los testigos calificados, salvo acuerdo de las partes. 3.-Los testigos declaran sobre los hechos del juicio, cuatro testigos por cada hecho, y slo los puede interrogar el tribunal de la causa. 4.-Concluida la audiencia se levanta acta de todo lo obrado y el tribunal debe citar a las partes a or sentencia la que deber dictarse de inmediato o a ms tardar en el plazo de tres das. 5.-Respecto de las tachas de los testigos se aplica la regla general, si la prueba de las tachas no se puede rendir en esa misma audiencia, deber rendirse dentro de los tres das siguientes.
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Siempre que el tribunal lo estime pertinente que se deber rendir prueba de tachas, se rendir prueba de tachas, y cundo se resuelve? en sentencia definitiva, art. 557. Art. 557 (710). Las tachas debern oponerse a los testigos antes de su examen; y si no puede rendirse en la misma audiencia la prueba para justificarlas y el tribunal lo estima necesario para resolver el juicio, sealar una nueva audiencia con tal objeto, la cual deber verificarse dentro de los tres das subsiguientes a la terminacin del examen de los testigos de la querella. Si da lugar a la querella, se condenar en costa al demandado, en caso contrario al demandante, hay norma expresa respecto esto pero es conveniente pedirlo en el escrito. RESERVA DE ACCIONES 563 y 564 Art. 563 (716). Cualquiera que sea la sentencia, queda siempre a salvo a los que resulten condenados el ejercicio de la accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento de las costas y perjuicios que hayan pagado o que se les hayan causado con la querella. No ser admisible ninguna otra demanda que tienda a enervar lo resuelto en el interdicto. Art. 564 (721). La sentencia pronunciada en la querella de restablecimiento deja a salvo a las partes, no slo el ejercicio de la accin ordinaria en conformidad al artculo 563, sino tambin el de las acciones posesorias que les correspondan. QUERELLA DE RESTITUCION Es aquella por la cual una persona que ha sido despojada de la posesin que detentaba sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, como por ejemplo una servidumbre, por los actos de un tercero, pretende la recuperacin de esa posesin, entonces ac a la diferencia del amparo es que aqu se despojo de la posesin. REQUISITO DE LA DEMANDA 1.-Lo mismo de la querella amparo salvo que ac debe indicarse el despojo de la posesin y los actos que la constituyen TRAMITACIN La misma que la querella de amparo QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO Es aquella querella posesoria por la cual una persona ha sido privada violentamente de la posesin o de la mera tenencia de un inmueble, violentamente de la posesin o de la mera tenencia del inmueble (aqu incluye los conceptos de violencia y de mera tenencia) o derechos reales constituidos en el, a fin de que el tribunal disponga el restablecimiento de la posesin o mera tenencia, esta querella tambin protege la mera tenencia.
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REQUISITOS DE LA QUERELLA Son lo mismo que la querella de amparo pero aqu deber indicarse la violencia con que ha sido despojado de la posesin o mera tenencia TRAMITACIN La misma que la querella de amparo RESERVA DE ACCIONES Hay una norma especial de reserva de acciones, adems de la contenida en el artculo 563, y en el artculo 564 en trminos simples dice que tambin deja a salvo en el caso de la querella de restablecimiento las otras querellas que podr interponerse. Art. 564 (721). La sentencia pronunciada en la querella de restablecimiento deja a salvo a las partes, no slo el ejercicio de la accin ordinaria en conformidad al artculo 563, sino tambin el de las acciones posesorias que les correspondan. Es decir si yo pierdo una querella de restablecimiento puedo interponer una querella de restitucin porque he perdido la tenencia. DENUNCIA DE OBRA NUEVA Es el interdicto especial a travs del cual (art. 565 a 570 son seis artculos los que vamos estudiar) se hace valer la accin posesoria tendiente a hacer valer la posesin, y a obtener la suspensin inmediata de toda obra nueva, de que resulte o pueda resultar menoscabo o perjuicio en el goce de la posesin que se tiene sobre ciertos bienes. La pregunta es si toda las obras nuevas se pueden denunciar, la verdad es que no, porque slo son denunciables las obras que sealan los artculos 930 y 931 del cdigo civil. Art. 930. El poseedor tiene derecho para pedir que se prohba toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que est en posesin. Pero no tendr el derecho de denunciar con este fin las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueo de las obras. Tampoco tendr derecho para embarazar los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos, acequias, caeras, etc. Art. 931. Son obras nuevas denunciables las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce de una servidumbre constituida en l. Son igualmente denunciables las construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no est sujeto a tal servidumbre. Se declara especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l.
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ESTAS SON: 1.-La que se trata de construir sobre suelo de que est en posesin un tercero (construir el terreno del vecino) 2.-Las construidas en un predio sirviente que embaracen el goce de una servidumbre constituida en l. 3.-Las construcciones que se tratan de sustentar en edificios ajenos si no esta sujeto a esa servidumbre. Ej. cuando se construye apegado al muro medianero. 4.-Las obras voladizas que atraviesan de un predio a otro aun cuando no se apoya en el predio ajeno, ni quitan la vista, ni viertan aguas lluvias sobre el. Ejemplo: se construye en una servidumbre de paso cuya construccin la hace el dueo del terreno sirviente, los dueos de los otros terrenos, los cuales hacen uso de la servidumbre de paso pueden presentar la denuncia de obra nueva. El objeto de la denuncia es obtener que se paralice una obra denunciada TRAMITACIN La demanda debe cumplir con los requisitos generales del artculo 254, el tribunal la provee, conforme lo seala el artculo 565 que ordena? 1.-La suspensin provisional de la obra, as como la toma de razn, estado y circunstancias en que se encuentra por un ministro de fe 2.-Dispondr se aperciba al que esta ejecutando la obra con la demolicin o destruccin a su costa de lo que se construya en adelante. 3.-Ordenara a la citacin al denunciante y al denunciado a una audiencia que se llevara a efecto al quinto da despus de notificado el demandado. a quin se notifica la denuncia? Aparte de la regla general que el denunciante y denunciado debe notificarse al tercero que esta ejecutando la obra en caso de ser persona distinta del denunciado. LA AUDIENCIA El ofrecimiento de las pruebas se hace en la audiencia, luego de que el denunciado conteste sin que tampoco se fijen puntos de prueba, respecto de la prueba documental de acuerdo al artculo 565 debe rendirse en la audiencia. La testimonial se aplican las reglas estudiadas en la querella amparo. Finalmente si alguna de las partes lo pide y en concepto del tribunal es necesario conocimientos periciales, se oir el dictamen de un perito, que se expedir dentro de un breve plazo que aqul sealar. LA SENTENCIA
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Art. 569 (726). Concluida la audiencia o presentado que sea el dictamen del perito, en su caso, el tribunal citar a las partes a or sentencia, la que deber dictar en el plazo de los tres das subsiguientes. En la sentencia se ratificar la suspensin provisional decretada o se mandar alzarla, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el ejercicio de las acciones ordinarias que le competan, para que se declare el derecho de continuar la obra o de hacerla demoler. Podr, sin embargo, el tribunal, a peticin de parte, ordenar en la misma sentencia la demolicin, cuando estime que el mantenimiento an temporal de la obra ocasiona grave perjuicio al denunciante y d ste suficiente caucin para responder por los resultados del juicio ordinario. La sentencia que ordene la demolicin ser apelable en ambos efectos. En todo caso, la sentencia llevar condenacin de costas. La sentencia se dicta en un plazo de tres das, si se acoge la demanda se dispone la suspensin definitiva de la obra, en cambio si la rechaza, se ordena el alzamiento de la prohibicin, en uno u otro caso se condena en costas, y siempre deja a salvo, en caso que la sentencia acoja el interdicto, la posibilidad que las partes puedan ejercer acciones que le correspondan en un juicio posterior. El art. 570 y 567 establecen derechos del denunciado El art. 567 dice que mientras est pendiente el interdicto y el artculo 570 cuando se ratifica la suspensin de la obra, es decir cuando se ha fallado y cules son los derechos del denunciado? art 567 y art 570 Art. 567 (724). Suspendida la obra, y mientras est pendiente el interdicto, slo podr hacerse en ella lo que sea absolutamente indispensable para que no se destruya lo edificado. Es necesaria la autorizacin del tribunal para ejecutar las obras a que se refiere el inciso precedente. El tribunal se pronunciar sobre esta autorizacin con la urgencia que el caso requiera, y proceder de plano, o, en caso de duda y para mejor proveer, oyendo el dictamen de un perito nombrado por l, el cual no podr ser recusado. Art. 570 (727). Si se ratifica la suspensin de la obra, podr el vencido pedir autorizacin para continuarla, llenando las condiciones siguientes: 1 Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen graves perjuicios; 2 Dar caucin suficiente para responder de la demolicin de la obra y de la indemnizacin de los perjuicios que de continuarla puedan seguirse al contendor, en caso que a ello sea condenado por sentencia firme; y 3 Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin, demanda ordinaria para que se declare su derecho de continuar la obra. La primera de las condiciones expresadas y la calificacin de la caucin, sern materia de un incidente. DENUNCIA DE OBRA RUINOSA Art. 571 al 576
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Es el interdicto posesorio especial a travs del cual se hace valer la accin encaminada a obtener la destruccin de una obra ruinosa que cause o pueda causar perjuicios en el goce de la posesin que se tiene sobre ciertos bienes. OBJETO Demolicin o enmienda de una obra ruinosa o peligrosa y el afianzamiento o extraccin de rboles en peligro de caerse. quin puede ejercer esta accin? el poseedor cuya posesin se ve amenazada por la obra ruinosa, y adems la ley ha concedido la accin popular. TRAMITACIN Demanda Regla general art. 254 qu resolucin dicta el tribunal? Provee la denuncia, ordenando la prctica de la inspeccin ocular del tribunal, asesorada de un perito designado por el mismo (aqu no hay audiencia una vez de presentada la denuncia, el tribunal dice, ha lugar a la denuncia ,o, por interpuesta la denuncia se decreta inspeccin personal del tribunal para X da, se cite audiencia para designacin de peritos con tal fecha y una vez designado al perito concurren el juez con el secretario al lugar). LA NOTIFICACIN Se notifica de acuerdo a las reglas generales, que tambin ya vimos, se aplica el artculo 553 ya visto, es decir que no importa si no se encuentra en el lugar del juicio, si no esta la persona antes de la dictacin de la sentencia, tendr que notificarse lo obrado al defensor de ausentes para que haga valer los recursos que correspondan. La inspeccin personal que tiene por finalidad que se recoja el examen de la obra, levantndose acta de las observaciones que las partes le han merecido, y la opinin de los peritos presentes. La inspeccin puede ser delegada en otro ministro de fe, cuando el lugar donde ha de practicarse la inspeccin quede a ms de cinco kilmetros. LA SENTENCIA Art. 572 y 574 575 576 Art. 572. Con el mrito de la diligencia ordenada por el artculo precedente ,(es decir inspeccin ocular, el informe de peritos, una vez que se evacue) el tribunal en el acto citar a las partes a or sentencia, la que deber dictar de inmediato o en el plazo de los tres das subsiguientes, sea denegando lo pedido por el querellante, sea decretando la demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin a que haya lugar. Cuando la diligencia de reconocimiento no haya sido practicada por el tribunal, podr ste, como medida para mejor resolver, disponer que se rectifique o ample en los puntos que estime necesarios.
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(Es decir, si deleg en un ministro de fe, y no le parece que se ha llevado bien a cabo la inspeccin l puede decretarla como medida para mejor resolver el mismo que concurra o que se ample) Art. 573 (730). Es aplicable a la denuncia de obra ruinosa lo dispuesto en el artculo 553. Art. 574 (731). En la misma sentencia que ordena la demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin, puede el tribunal decretar desde luego las medidas urgentes de precaucin que considere necesarias, y adems que se ejecuten dichas medidas, sin que de ello pueda apelarse. (la apelacin se concede en ambos efectos art 575) Art. 575 (732). Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente, la apelacin de la sentencia definitiva en este interdicto se conceder en ambos efectos. Art. 576 (733). Cuando se d lugar al interdicto, no se entender reservado el derecho de ejercer en va ordinaria ninguna accin que tienda a dejar sin efecto lo resuelto. (aqu no hay reservado accin ordinaria cuando se da lugar al interdicto, cuando no, ah pueden interponerse las acciones ordinarias) INTERDICTOS ESPECIALES Artculos 577 al 581 son los que permiten ejercer acciones especiales as lo dice el art. 577 Art. 577 (734). Si se pide la destruccin o modificacin de las obras a que se refieren los artculos 936 y 937 del Cdigo Civil, se proceder en la forma dispuesta por los artculos 571, 572, 573 y 574 del presente Cdigo. (se le aplica la querella de amparo) qu es lo que dicen los artculos 936 y 937? 936 derogado Art. 936. Derogado. Art. 937. Ninguna prescripcin se admitir contra las obras que corrompan el aire y lo hagan conocidamente daoso. Se refiere a las siguientes acciones: En primer lugar cules son las acciones especiales ? Las de la situacin del artculo 941 y 942 Art. 941. El dueo de una casa tiene derecho para impedir que cerca de sus paredes haya depsitos o corrientes de agua, o materias hmedas que puedan daarla. Tiene asimismo derecho para impedir que se planten rboles a menos distancia que la de quince decmetros, ni hortalizas o flores a menos distancia que la de cinco decmetros. Si los rboles fueren de aquellos que extienden a gran distancia sus races, podr el juez ordenar que se planten a la que convenga para que no daen a los edificios vecinos: el mximum de la distancia sealada por el juez ser de cinco metros.
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Los derechos concedidos en este artculo subsistirn contra los rboles, flores u hortalizas plantadas, a menos que la plantacin haya precedido a la construccin de las paredes. Art. 942. Si un rbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en l con sus races, podr el dueo del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, y cortar l mismo las races. Lo cual se entiende aun cuando el rbol est plantado a la distancia debida . Segundo las acciones del artculo 874 875 y 878 del cdigo civil Art. 874. No se puede abrir ventana o tronera de ninguna clase en una pared medianera, sin consentimiento del condueo. El dueo de una pared no medianera puede abrirlas en ella, en el nmero y de las dimensiones que quiera. Si la pared no es medianera sino en una parte de su altura, el dueo de la parte no medianera goza de igual derecho en sta. No se opone al ejercicio de la servidumbre de luz la contigidad de la pared al predio vecino. Art. 875. La servidumbre legal de luz est sujeta a las condiciones que van a expresarse. 1. La ventana estar guarnecida de rejas de hierro, y de una red de alambre, cuyas mallas tengan tres centmetros de abertura o menos. 2. La parte inferior de la ventana distar del suelo de la vivienda a que da luz, tres metros a lo menos. Art. 878. No se pueden tener ventanas, balcones, miradores o azoteas, que den vista a las habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, cerrado o no; a menos que intervenga una distancia de tres metros. La distancia se medir entre el plano vertical de la lnea ms sobresaliente de la ventana, balcn, etc., y el plano vertical de la lnea divisoria de los dos predios, siendo ambos planos paralelos. No siendo paralelos los dos planos, se aplicar la misma medida a la menor distancia entre ellos. tercer lugar: las acciones posesorias de aguas Art. 578 (735). Si por parte del querellado se alega que el interdicto no es admisible por haber transcurrido tiempo bastante para constituir un derecho de servidumbre, se dar a esta oposicin la tramitacin de un incidente y se recibir a prueba, sin perjuicio de practicarse la inspeccin por el tribunal. Para recibir esta prueba, el tribunal sealar la audiencia correspondiente al quinto da hbil despus de la ltima notificacin, y a ella debern concurrir las partes con sus testigos y dems medios probatorios. Dicha audiencia tendr lugar con slo el interesado que asista. La parte que quiera rendir prueba testimonial deber entregar en secretara, para que se agregue al proceso antes de las doce del da que preceda al de la audiencia, una lista de los testigos de que piense valerse, con expresin de su nombre, profesin u oficio y residencia.
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Son aplicables en este caso las disposiciones de los artculos 555 a 561 inclusive. Art. 579 (736). Las acciones que se conceden por los artculos 939, 941 y 942 del Cdigo Civil, se sujetarn al procedimiento establecido en los artculos 571, 572, 573 y 574 del presente Cdigo. Si se alega la excepcin a que se refiere el inciso final del artculo 941 del Cdigo Civil, se proceder como lo dispone el artculo precedente. Art. 580 (737). Si se pide la suspensin de las obras de que tratan los artculos 874, 875, 878 y 944 del Cdigo Civil, el tribunal proceder como en el caso de la denuncia de obra nueva. Art. 581 (739). Las sentencias que se dicten en los interdictos de que trata este prrafo dejan a salvo su derecho a las partes para deducir en va ordinaria las acciones que por la ley les correspondan. 22-8-2009 RAMIREZ JUICIO SOBRE CUENTAS Art. 693 y ss En este tipo de juicio, tenemos que hacer una cuestin previa, toda persona que administra bienes ajenos debe en algn momento rendir cuenta de dicha administracin, debe presentar los documentos que justifican las partidas que constan de aquellas, la obligacin de rendir cuentas puede tener su origen en la ley, en la voluntad de las partes y en una resolucin judicial (el juez), as por ejemplo la ley en los artculos 415, 487, 492, 1309, y 2080 del cdigo civil, 292, 506, 514 y 654 n 4 del cpc son casos en los que la ley obliga la rendicin de cuentas. Esta declaracin, debo explicar, que existen distintas clases de juicios relacionados con la obligacin de rendir cuentas el primero es el juicio declarativo de cuentas o sobre cuentas, este se somete a la justicia ordinaria por ley se tramita conforme lo dispone el juicio sumario, art. 680 n 8 y su finalidad es obtener la declaracin en la obligacin de rendir una cuenta porque el deudor desconoce o rechaza su existencia Art. 680 (838). El procedimiento de que trata este Ttulo se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos: 8 A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696; y Ej. Yo digo, Pedro me debe rendir una cuenta y Pedro dice nunca he tenido la obligacin de rendir cuentas, no s de que me habla usted, en este caso como yo no tengo un antecedente que me permita a mi exigir que me rinda cuenta qu es lo que tengo que hacer? Es ir a un juicio declarativo para que el juez diga "usted seor si tiene que rendir cuentas, no la rinde, sino que slo se determina de que si tiene la obligacin o no de rendirla, porque despus la rinden otro procedimiento que veremos ms adelante.
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2.-JUICIOS SOBRE CUENTA Es de competencia de la justicia arbitral, materia de arbitraje forzoso art. 227 n 3 del cot y su finalidad es que se presente, analice, impugne o que apruebe la cuenta, el procedimiento est reglado desde el artculo 693 al 698 3.-EL JUICIO EJECUTIVO SOBRE CUENTAS Este est entregado la justicia ordinaria, y tiene lugar cuando la obligacin de rendir cuentas conste de un ttulo ejecutivo, en estos casos la obligacin de rendir cuentas est preestablecida en forma indubitada y que si en la especie, no la rinde podr ser objeto de medidas de apremio, propio en el caso de la obligacin de hacer. Finalmente tambin puede existir el juicio ejecutivo posterior al de cuentas ya que terminado este, la sentencia definitiva firme que se pronuncie podr determinar si existe saldo a favor o en contra de la persona que deba rendirla, y ese saldo ser cobrado conforme a la regla propiamente civil o del cumplimiento del fallo. EL JUICIO SOBRE CUENTAS 393 AL 398,CC La finalidad este juicio es que se presente, impugne o apruebe una cuenta, de aquel que est obligado por la ley, por convenio de las partes, o por resolucin judicial obligado a rendirla. Es de competencia de la justicia arbitral 227 n 3 cot y ser nombrado de la misma forma en que se establece el artculo 414, esto es, el nombramiento de peritos, se discute en la prctica si el tribunal arbitral (que est regulado por el cdigo orgnico) debe estar designado antes de la presentacin de la cuenta, o una vez que esta ha sido presentada ante el tribunal ordinario correspondiente e impugnada. Los primeros sostienen que el juicio de cuentas se inicia precisamente por la rendicin de la cuenta, por tanto si se inicia es de competencia de la justicia arbitral. Los segundos dicen que el juicio de cuentas se inicia cuando sta ha sido impugnada, porque si no se hiciere se tendr por aprobada y por tanto no hay discusin en relacin a la cuenta. El juicio sobre cuentas se puede iniciar: 1.-Por la persona llamada a exigir la presentacin de la cuenta 2.-Por el obligado a rendirla El iniciado por el obligado a rendir la cuenta consta de las siguientes etapas 1.-Presentacin de la cuenta en qu plazo la va presentar? En el plazo que seale la ley, el convenio las partes o la resolucin judicial 693 ante qu tribunal va recurrir? Va a depender, puede ser la justicia ordinaria o la justicia arbitral. qu resolucin recae a la presentacin de esta cuenta?
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El tribunal acceder a la presentacin de la cuenta sealando un plazo para que la contraria pueda aprobar y impugnar u observar la cuenta para su examen bajo apercibimiento de que si no formula observacin alguna se tendr la cuenta por aprobada. 694 inc 1 que actitudes puede asumir la parte contraria? (el acreedor de la obligacin de rendir cuenta) 1.- puede aprobarla 2.- no decir nada en ambos casos produce los mismos efectos porque se tendr por aprobada 3.- observarla evento en el cual el juicio continuar sobre los puntos observados con arreglo al procedimiento que corresponda, segn la regla general, considerndose la cuenta como demanda y como contestacin las observaciones 694 inc 2. JUICIO SOBRE CUENTA INICIADO POR LA PERSONA LLAMADA A EXIGIRLA Presentacin de la demanda (primer trmite) Si el obligado a rendir la cuenta no la presenta en el plazo que seala la ley, en el convenio de las partes, o la resolucin judicial, podr formularla la otra parte interesada, sin perjuicio de poder exigir la presentacin de la cuenta por va ejecutiva cuando se tenga ttulo, (juicio ejecutivo de obligacin de hacer), presentada la cuenta por el acreedor, el tribunal la pondr en noticia del obligado a rendirla y se tendr por aprobada si no la objeta dentro del plazo que le concede el tribunal para objetarla, podr asumir las siguientes actitudes: 1.-Aprobarla 2.-No decir nada (produce el mismo efecto que la anterior, se tendr por aprobada) 3.-Formular observaciones, si las frmula continuar el juicio sobre los puntos observados con arreglo al procedimiento que corresponda segn las reglas generales, considerndose entonces la cuenta como demanda y la contestacin como las observaciones, sin embargo en este caso, rige una norma de apreciacin de la prueba que opera en contra del obligado a rendirla, establecida en el artculo 695 inc final, o sea, opera en contra de la presuncin grave, es una sancin al remiso de rendir la cuenta. JUICIO SOBRE PAGO DE CIERTOS HONORARIOS Este es un procedimiento especial a fin de que se proceda al pago de los servicios profesionales prestados en juicio, est regulado en los artculos 697 y ss y slo se refiere a los servicios que provienen del ejercicio de cualquier profesin, esto es, mdico, abogado, ingeniero, etc., De conformidad al artculo 2521 inc 2 del cc prescriben en dos aos los honorarios de, jueces, abogados, procuradores, mdicos cirujanos, en general de cualquier profesin liberal, la que comienza a correr desde que se prestaron y si fueron continuos, desde que terminaron. PROCEDIMIENTO
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De acuerdo al artculo 697 se puede distinguir si el servicio profesional es prestado en juicio, el acreedor tiene dos vas para exigir su pago: 1.-El juicio sumario art. 680 n 3 2.-Interponiendo su reclamacin ante el tribunal que haya conocido en primera instancia el juicio, es decir, mediante el cumplimiento incidental y aplicndose las reglas en consecuencia, de los incidentes. Los honorarios siempre tienen que ser profesionales, en primer lugar prestados en juicio. quien puede cobrar los honorarios prestados en juicio? El abogado, el perito, Si son prestados en juicio tenemos dos vas para cobrarlos 697 y 680 n 3, lo mas probable es que ocupemos el juicio incidental. En segundo lugar si son honorarios profesionales no prestados en juicio cmo lo cobramos? Solo con un juicio sumario 680 n 3 Hay dudas que se plantean la doctrina, por ejemplo, si es un asunto penal ante quien yo cobr los honorarios, se discute si efectivamente podra ser por la va incidental, as se aplica artculo 697, la mayora sostiene que si que se podra, incluso que el propio juez de garanta, que es la primera instancia, cobrar los honorarios, lo ms probable es que el juez de garanta se declare incompetente y diga que tienen que aplicar el artculo 680 n 3 Art. 680 (838). El procedimiento de que trata este Ttulo se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos: 3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697; Si es un asunto arbitral tambin se le aplica el artculo 697 Si es un asunto no contencioso tambin perfectamente se puede aplicar el artculo 697 Art. 697 (859). Cuando el honorario proceda de servicios profesionales prestados en juicio, el acreedor podr, a su arbitrio, perseguir su estimacin y pago con arreglo al procedimiento sumario, o bien interponiendo su reclamacin ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del juicio. En este ltimo caso la peticin ser substanciada y resuelta en la forma prescrita para los incidentes. La nica gran duda que hay hoy en da es el tema de los honorarios en materia penal, porque el cdigo procesal penal ha excluido expresamente la competencia de la justicia penal en esa materia, de hecho los peritos que habitualmente intervienen tienen que cobrar sus honorarios en cede civil. JUICIO DE CITACIN DE EVICCIN art. 584 y ss qu es la eviccin? Es la obligacin del vendedor en orden a la entrega o tradicin y saneamiento de la cosa vendida.
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La citacin de eviccin para parte de la doctrina no se trata de un juicio especial sino que ms bien es una cuestin accesoria dentro de otro. Dentro de las obligaciones del vendedor esta la entrega o tradicin y saneamiento de la cosa vendida. La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: 1.-Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica y tranquila de la cosa vendida. 2.-Responder de los vicios llamados de rehibiditorios (vicios ocultos) que son aquellos que hacen que las cosas disminuyen su valor ostensiblemente. Hay eviccin de la cosa comprada cuando el comprador es privado del todo o parte de ella por sentencia judicial con lo cual por mandato de la ley, art. 1843 del cc, el comprador a quien se demanda la cosa vendida por causa anterior a la venta, deber asumir las actitudes que en dicha norma seala complementada por los artculos 584 al 587 del cpc. A juicio nuestro, la citacin de eviccin opera en cualquier clase de procedimiento. TRAMITACIN Demandado el comprador, solicitara al tribunal que ordene la citacin de eviccin del vendedor, debiendo acompaar los antecedentes que hagan aceptable la solicitud, 584 inciso segundo, el tribunal podr acceder o no a la citacin de eviccin. OPORTUNIDAD PARA HACER LA SOLICITUD 584 INC 1 Antes de la contestacin de la demanda Si el tribunal accede, opera lo previsto en el artculo 585, es decir, se suspender los trmites del juicio por el trmino de diez das, que podr ser aumentado de conformidad al artculo 259, si el citado tiene su domicilio fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio. Vencidos estos plazos art. 585, sin que el demandado haya hecho practicar la citacin el demandante tiene dos derechos alternativos: 1.-Pedir que se declare caducado el derecho del comprador para exigirla y que continen los trmites del juicio, o; 2.-Que se autorice para llevarla a efectos a costa del demandado Practicada la citacin, o sea, el comprador notific al vendedor dentro de este plazo, el proceso nuevamente se suspende de acuerdo al artculo 586 primera parte, que seala "las personas citadas de eviccin tendrn para comparecer al juicio en el trmino del emplazamiento que corresponden conforme el artculo 258 y ss suspendindose mientras tanto el procedimiento. Entonces dice que en el nter tanto se suspende y tendr como plazo de comparecencia el de emplazamiento previsto en artculo 258 y ss del cpc.
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Asimismo el vendedor citado podr a su vez citar de eviccin a su propio vendedor como lo autoriza el artculo 586 partes segunda, es decir, tambin se suspender mientras se notifique al vendedor del vendedor, porque el va a tener el mismo plazo que para comparecer porque si no, no tendra sentido que no tuvieran el mismo plazo. qu pasa con el juicio? Al efecto debemos observar la actitud que asuma el citado de eviccin ya que este podr: 1.-Comparecer al juicio 2.-No comparecer Si comparece se aplica el artculo 1844 del cc, o sea, seguir la demanda en contra del vendedor, sin perjuicio de que el comprador pueda intervenir en resguardo de sus derechos, porque puede suceder de que el comprador pueda oponer excepciones personales de l, que no tenga el vendedor, entonces van a ver en el derecho civil de que si no lo hacen el vendedor va a quedar eximido de responder de los perjuicios porque el opuso una excepcin personal de l. Continuando el procedimiento de conformidad a las reglas que procedan. Y segundo, no comparece, vencido el trmino del emplazamiento el juicio continuar sin ms trmite. PROCEDIMIENTOS ARBITRALES. Procedimiento ante rbitros de derecho. Segn el artculo 628 lo normal ser que los juicios sustanciados ante jueces rbitros de derecho se tramiten conforme a las reglas generales que la ley establece, segn la naturaleza de la accin dedudica. As, si conforme a la ley una accin determinada debe sustanciarse conforme a las normas del procedimiento sumario, si esa accin se deduce ante rbitro de derecho igualmente se sustanciara de acuerdo con las normas del juicio sumario. Sin perjuicio de lo anterior, atendida la naturaleza de estos tribunales arbtrales, existen las siguientes normas especiales: 1.- Las notificaciones deben practicarse siempre personalmente o por cedula, salvo que las partes en forma unnime acuerden alguna otra forma, como por ejemplo la carta certificada. Lo anterior, en atencin a que en estos tribunales no existe estado diario. 2.- Como estos tribunales carecen de secretario, la ley dispone que toda la sustanciacin del proceso debe efectuarse ante un ministro de fe o actuario que designara especialmente e arbitro al efecto, nombramiento que puede recaer en un secretario de un tribunal o en un notario. 3.- Las diligencias que deben practicarse en otros territorios jurisdiccionales sern encomendadas por va de exhorto al tribunal ordinario de ese otro territorio jurisdiccional.
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4.- Las partes podrn deducir los recursos de apelacin y casacin en la forma que sean procedente segn las reglas generales, recursos que sern conocidos por la corte de apelaciones respectiva. Lo anterior, salvo que en el compromiso se haya establecido que el asunto se sustanciara en nica instancia o que en el mismo se haya establecido un tribunal arbitral de segunda instancia, lo que en todo caso solo ser procedente siendo todos los interesados plenamente capaces. 5.- Como los rbitros carecen de imperio, para el cumplimiento compulsivo de sus resoluciones debern recurrir al tribunal ordinario de la jurisdiccin. 6.- No obstante que venza el plazo del arbitraje antes de notificarse a las partes, la sentencia definitiva, el arbitro conservara sus atribuciones para los efectos de hacer notificar dicha sentencia y para conceder los recursos que se interpongan en contra de la misma, siempre que la sentencia se haya dictado antes del vencimiento del plazo. 7.- El plazo establecido para el arbitraje se suspende durante aquellos periodos en que el procedimiento se paralice por orden de algn tribunal superior o cuando los antecedentes deban ser elevados a un tribunal superior. 8.- En caso de que se designen varios rbitros, todos ellos debern concurrir a la sustanciacin y fallo del proceso y, si no existiere acuerdo, se aplicaran las normas relativas a lo acuerdos de los tribunales colegiados. Si esas normas resultaren ineficaces, es necesario distinguir si se ha establecido o no la procedencia de la apelacin. Si no existe apelacin el arbitraje concluir y ser menester la designacin de nuevos rbitros; en cambio, si existe apelacin, cada una de las opiniones de los rbitros ser considerada como un fallo separado y se elevarn los antecedentes a la corte de apelaciones respectivamente para que ella resuelva. 9.- La ejecucin de la sentencia podr pedirse ante el rbitro siempre que no haya vencido el plazo del compromiso o ante el tribunal ordinario respectivo. Sin embargo, cuando el cumplimiento sea forzado, ser necesario recurrir a la justicia ordinaria; lo mismo deber observarse en caso de que el fallo vaya a afectar a terceros que no han sido partes en el juicio. 10.- La jurisdiccin disciplinaria respecto de estos tribunales corresponde a la corte suprema, por lo cual los recursos de queja debern ser interpuesto ante ella y no ante la corte de apelaciones. 11.- Como consecuencia de la carencia de imperio, el rbitro solo podr tomar las declaraciones de los testigos que concurran voluntariamente ante el; respecto de los que se nieguen a comparecer ser necesario solicitar al tribunal ordinario respectivo que tome la diligencia dirigindole los antecedentes necesarios para ello. Procedimiento arbitral ante rbitros arbitradores y mixtos. Tratndose de arbitradores, tanto el procedimiento aplicable para la sustanciacin del juicio como los requisitos de la sentencia sern los que acuerden las partes; en subsidio se aplicarn las normas especiales que seala el CPC. Los rbitros mixtos sustanciaran los procesos en la misma forma como los arbitradores, pero sis sentencias debern cumplir con
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los requisitos legales pertinentes, en la misma forma como deben hacerlo los rbitros de derecho.Las normas subsidiarias de tramitacin sealadas por el CPC son las siguientes: 1.- El arbitrador practicara solo o con la asistencia de un ministro de fe, segn lo estime conveniente, los actos de sustanciacin que decrete en el juicio y consignara por escrito los actos que pasen ante el y cuyo conocimiento le exijan los interesados. 2.- El arbitrador oir a los interesados, recibir y agregara al proceso los instrumentos que se le presenten; practicara las diligencias necesarias para el esclarecimiento de los hechos y dictara su fallo en el sentido que la prudencia y equidad le indiquen; podr recibir a prueba si estima conveniente ese trmite. 3.- La sentencia deber contener: a) La designacin de las partes; b) La enumeracin breve de las peticiones de las partes; c) Las razones de prudencia o equidad que sirvan de fundamente al fallo, y; d) La desicin del asunto controvertido. Adems ser firmada por el arbitrador y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos. 4.- Sus resoluciones slo sern apelables cuando se haya designado un tribunal arbitral de segunda instancia. 5.- Siempre proceder el recurso de casacin en la forma, aun cuando se renuncie a el, cuando se funde en incompetencia o ultrapetita. 6.- Adems, las normas que sealamos en los nmeros 5 a 11 de los rbitros de derecho. Juicio de particin de bienes. Concepto. Es un procedimiento arbitral, de carcter complejo, que se sustancia ante un juez partidor, el que tiene por objeto dividir o liquidar una comunidad de bienes entre diferentes comuneros, entregar a cada uno lo que le corresponde, conforme al derecho o cuota que tenga en esa masa comn. Tramitacin. Este proceso comenzar con la aceptacin por parte del partidor del cargo que se le ha encomendado y con la dictacin de una primera resolucin en la cual se tendr por constituido el compromiso, se designar actuario y se citar a las partes a un primer comparendo. Continua con la celebracin del comparendo en el que se acuerdan las bases relativas a la forma de sustanciacin de la causa y proseguir mediante la celebracin de los comparendos ordinarios, en los cuales en forma progresiva se ira resolviendo las cuestiones que se presenten, ya sea por acuerdo de las partes o por el juez en subsidio y concluir con la dictacin de la sentencia definitiva la cual consta de dos partes, el laudo, que viene a ser la sentencia propiamente tal y la ordenata, que es aquella parte en la cual se contiene los clculos numricos conforme a los cuales se efecta la distribucin de bienes. Caractersticas de este procedimiento. 1.- Es doble, toda vez que las partes del mismo sern recprocamente demandantes y demandados, segn la cuestin que se suscite.
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2.- Es complejo, toda vez que en el mismo pueden presentarse diferentes juicios simples que se tramitarn en cuadernos separados; estos juicios sern tantos como las cuestiones que se planteen y las resoluciones de los mismos deber servir de base a la particin y distribucin de las partes. 3.- Es un procedimiento en el cual por sobre todo prima el acuerdo de las partes. 4.Es de cuanta indeterminado , por cuanto las personas que en el litigan actan en relacin con una porcin de los bienes de la masa, de carcter incierta, la que solo vendr a ser determinada en la sentencia. 5.- Se tramita en audiencias verbales o comparendos . 6.- Se sustancia en diferentes cuadernos que son : a) Cuaderno principal o de actas: que viene a constituir el expediente de particin mismo, en el cual se van legajando las diferentes actas levantadas en los comparendos; en el se consignarn igualmente las resoluciones que dicte el juez relativas a la particin misma. b) Cuaderno de documentos; en el se legajan todos los documentos relativos a la particin, como posesin efectiva, testamento, inventarios, etc. c) Cuaderno de incidentes; en el se sustancian las cuestiones accesorias que se susciten en relacin con la particin, a fin de no interrumpir la cuestin principal. d) Cuadernos especiales; existirn tantos cuadernos especiales como cuestiones especiales se susciten en la particin. Estas cuestiones se sustanciarn conforme al procedimiento que en cada caso corresponda. Competencia del juez partidor. A parte del conocimiento de la particin misma, durante la sustanciacin de este proceso pueden originarse diferentes cuestiones relacionadas con ella y que deban servir de base a la misma, siendo algunas de competencia del partidor en forma exclusiva, otras de competencia de la justicia ordinaria en forma exclusiva y, por ultimo otras que pueden ser conocidas indistintamente por uno u otro tribunal a) Cuestiones de competencia exclusiva del tribunal ordinario: Le corresponde al juez de letras conocer de todos los asuntos relacionados con derecho sobre la sucesin, incapacidad y indignidad para suceder, desheredamiento, as como las cuestiones relativas a la propiedad de los objetos sobre los cuales alguien alegue derecho exclusivo y que, en consecuencia, de acogerse la alegacin deban ser excluidos de la masa partible. Es decir, todos los asuntos encaminados a determinar quienes son los comuneros y cuales son los bienes de la masa partible corresponden al juez ordinario. b) Cuestiones de competencia exclusiva del partidor: Adems de la particin misma, corresponder al partidor el conocimiento de todos aquellos asuntos que la ley en forma expresa le encomiende o que, debiendo servir de base a la particin, la ley no los entrega expresamente al conocimiento de la justicia ordinaria; as, sern de competencia exclusiva del partidor las cuestiones relativas a la faccin de inventario, tasaciones, cuentas de administradores de bienes comunes etc. c) Cuestiones que pueden ser de competencia de la justicia ordinaria o del partidor:
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No hay partidor; es decir, cuando aun no se haya iniciado el compromiso o porque haya vencido el plazo de este, sern de competencia de la justicia ordinaria los siguientes asuntos: 1.- Cuestiones relativas a la formacin e impugnacin de inventarios y reclamos de albaceas, comuneros, administradores y tasadores relativos a sus cuentas y honorarios. (Art. 651 inc.2) 2.- Cuestiones relativas a la forma como han de administrarse proindiviso los bienes comunes, axial como el nombramiento de administradores a falta de acuerdo entre las partes. (Art. 653 inc. 2) 3.- Ejecucin de las sentencias definitivas (Art. 635 Inc. 1 en relacin art. 648) Hay partidor; pueden sustanciarse indistintamente ante partidor o juez ordinario a eleccin del demandante, las acciones relacionadas con derechos que terceros acreedores hagan valer sobre los bienes de la masa partible. La tramitacin misma de la particin. 1.- La primera resolucin. Una vez que se ha designado partidor y este ha aceptado el cargo, dictar una primera resolucin, con la cual comenzar el juicio y por la cual tendr por constituido el compromiso, proceder a designar un actuario que intervendr como ministro de fe y proceder adems a citar a las partes a un primer comparendo. Esta resolucin, en especial la parte que se refiere a la citacin a comparendo deber ser personal. 2.- El primer comparendo. Este tiene gran importancia ya que esta destinado a organizar el juicio particional mismo. Todos los acuerdos debern ser adoptados por unanimidad de los asistentes y se resolvern las siguientes cuestiones: a) Quines son partes en el juicio; b) Cuales son los bienes objeto de la particin; c) Forma en que se practicarn las notificaciones; d) Das y horas en que se llevarn a cabo los comparendos ordinarios. 3.- Los comparendos ordinarios. Los das y horas de estos comparendos sern fijados por las partes de comn acuerdo en el primer comparendo o, en subsidio por el partidor. Como se fijan de antemano no ser necesario notificar posteriormente a los interesados en cada oportunidad en que se celebre uno de estos comparendos. En estas audiencias ordinarias podr adoptarse cualquier tipo de acuerdo relativo a la particin que la ley no excluya expresamente; para la adopcin de acuerdos se requiere la unanimidad de los asistentes. No podrn tratarse en comparendos ordinarios. - la revocacin de acuerdos anteriores, salvo que se encuentre presente la totalidad de los interesados. - La adopcin de acuerdos respecto de materias para las cuales la ley exige la unanimidad o que las partes hayan acordado resolver por unanimidad (por ejemplo, la ley exige unanimidad para acuerdos relativos a notificaciones) - materias relativas a la administracin de los bienes comunes, as como cualquier otra que la ley seale que debe ser acordada en comparendo extraordinario. Los comparendos extraordinarios.
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En aquellos casos en que existan materias de importancia que deban ser resueltas con urgencia o que se trate de asuntos que deban ser resueltos por unanimidad o materias que la ley expresamente dispone que son materia de este tipo de audiencias, el juez partidor, de oficio o a peticin de parte, citara a todos los interesados a comparendo extraordinario para un da y hora determinados. En estos comparendos solo podr adoptarse acuerdos relativos a la materia especfica para la cual han sido convocados. Cuestiones que planteen los interesados. Aspectos generales. a) A fin de evitar una dilacin injustificada de la particin formulndose en forma sucesiva diferentes cuestiones, el artculo 652 del CPC seala que el juez podr fijar a las partes un plazo para que formulen esas cuestiones. b) Cada cuestin que se promueve ser tramitada separadamente, con audiencia de todos los interesados y sin que la interposicin de recursos en alguna de ellas suspende la sustanciacin de las restantes. c) Cada cuestin que se formule se sustanciar conforme al procedimiento que legalmente corresponda, salvo que las partes hayan acordado otra forma. d) No obstante que la norma general es que todas estas cuestiones deben tramitarse por cuerda separada, puede disponerse en ciertos casos la acumulacin de dos o ms cuando ella sea procedente conforme a las normas generales (art. 652 Inc.2) e) Como cada cuestin se tramita por separado, ser legalmente fallada por separado, salvo que el juez estime pertinente dejarlas para fallarlas todas conjuntamente con la sentencia final (art. 652 inc. final). Algunas de estas cuestiones: A) Administracin de los bienes comunes: Si los comuneros no se ponen de acuerdo respecto de esta materia, cualquiera de ellos podr solicitar el nombramiento de uno o ms administradores y que se determine las dems cuestiones relativas a esa administracin. Presentada la solicitud el partidor deber citar a comparendo extraordinario, el que se celebrar con las partes que asistan. En caso de que no concurran todos: Slo podr acordarse por mayora absoluta de los asistentes que represente a lo menos la mitad de los derechos en la comunidad, todas o alguna de las medidas que seala el artculo 654. a) Nombramiento de uno o ms administradores, el que podr recaer en alguno de los comuneros o en un tercero. b) Fijacin de remuneracin, atribuciones y deberes del administrador. c) Determinacin del giro que deber darse a la administracin y el mximo de gastos en que se podr incurrir por ese concepto. d) Fijacin de las pocas en que ordinariamente deber rendirse cuenta de la administracin, sin perjuicio de que los interesados pueda requerir cuentas extraordinarias si existe motivo justificado para ello. En caso de que asistan todos. Si no hay unanimidad, bastar la mayora absoluta que represente a lo menos el 50% de los derechos para que pueda adoptarse cualquier acuerdo relativo a la administracin. Si no hay acuerdo resolver el partidor. B) Cesacin de goce gratuito.
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En caso de que alguno de los comuneros este gozando de uno o mas de los bienes comunes, cualquiera de los restantes podr solicitar al partidor el cese de este goce gratuito (artculo 655); en este caso el partidor escuchara al afectado y, con el merito de lo que este exponga, resolver la peticin poniendo termino al goce gratuito, a menos que este se funde en algn titulo especial que le permita gozar de ese bien o bienes. En caso de que se disponga el cese, el comunero podr seguir gozando del bien, pero pagando una remuneracin por ese concepto, cuyo monto ser determinado de comn acuerdo o por el juez en subsidio. C) Derechos de terceros acreedores sobre bienes comunes. Con estos derechos pueden ser de diferente naturaleza, la demanda respectiva deber tramitarse conforme al procedimiento que en cada caso corresponda. Liquidacin y distribucin de bienes comunes. Es ya es la materia propiamente de la particin. La liquidacin consiste en determinar el valor de los bienes comunes y la parte que en ese valor corresponde a cada comunero; la distribucin consiste en repartir los bienes comunes entre los comuneros en relacin con los derechos que cada uno de ellos tenga en la masa comn. Por ello, si existe controversia en relacin con los derechos de cada comunero o respecto de cuales son los bienes comunes, dichas controversias debern ser resueltas previamente por la justicia ordinaria. Solo una vez resueltos dichos puntos podr el partidor cumplir con su cometido a travs de la particin. De acuerdo con el artculo 1337 del cdigo civil, el camino que corresponde seguir para efectuar la liquidacin es el siguiente: a) Primero deber estarse a la voluntad de las partes: Es decir, en los comparendos ordinarios las partes de comn acuerdo podrn determinar la forma como se liquidarn y distribuirn estos bienes, acuerdos que obviamente son alcanzados mediante la participacin o intervencin directa del partidor. b) A falta de acuerdo debe seguirse las siguientes normas: 1.- Si es posible la divisin material: En este caso debe procederse a la divisin de los bienes, en forma tal que queda satisfacerse las porciones que correspondan a cada comunero. Por ejemplo, si el bien a partir es un predio rustico de gran extensin, podr procederse a su divisin en predios ms pequeos determinados en relacin con los derechos de los comuneros. 2.- Si no es posible la divisin material. Si no puede lograrse en esa forma la confeccin de lotes de iguales caractersticas, deber procederse a confeccionar lotes anlogos, los que sern repartidos entre los comuneros en la forma que ellos determinen de comn acuerdo o, en su defecto, por sorteo. Por ejemplo, si una herencia comprende un fundo y 20 casas, podra formarse un lote con el fundo y cuatro lotes con cinco casas cada uno, segn el valor de esos bienes. 3.- Si no es posible la divisin material ni tampoco la formacin de lotes anlogos: En este caso deber procederse a la subasta de los bienes, salvo que las partes acuerden la venta de ellas en forma directa terceros. Si no hay acuerdo y es necesario el remate, la ley seala las siguientes normas especiales: a) Puede efectuarse solo entre los comuneros, si es que existe acuerdo unnime al respecto o con la participacin de terceros extraos;
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b) En ambos casos deber presentarse bases para la subasta, las que debern ser aprobadas por el partidor, con citacin de los comuneros. Para fijar esas bases habr que tasar previamente los bienes por perito, salvo que las partes de comn acuerdo fijen el valor o que existan antecedentes que justifiquen la tasacin o que se admita postores extraos. Si hay incapaces deber igualmente tasarse los muebles. c) El remate deber ser avisado mediante publicaciones efectuadas en un diario de la comuna, capital de provincia o capital de regin. Habiendo incapaces, estos debern publicarse a lo menos por cuatro veces y el primero de ellos con quince das de anticipacin a la fecha de ese remate. Si los bienes se encuentran en otra comuna deber igualmente efectuarse las publicaciones en esa comuna. En todo caso, no es necesario que de una vez se rematen todos los bienes comunes, sino que puede procederse a remates parciales de ellos, segn el caso. d) Si quien subasta y se adjudica el bien es alguno de los comuneros, este no necesitar pagar el valor del mismo, sino que se lo adjudicara con cargo a su cuota; si en definitiva resulta alguna diferencia, deber pagar ese saldo al contado, siempre que el valor exceda en un 80% al que le corresponde percibir. Para estos efectos el partidor efectuar una fijacin provisoria. e) Si el bien adjudicado es inmueble, de acuerdo con el artculo 662 del cdigo de procedimiento civil, se entender constituida sobre el una hipoteca para garantizar el pago de los alcances, es decir, se establece una hipoteca legal. El conservador de bienes races, al inscribir la adjudicacin, al mismo tiempo deber inscribir la hipoteca. Sin embargo, si el comunero adjudicatario paga el alcance de contado o constituye otra garanta suficiente, no surgir esta hipoteca. El laudo y la ordenata. Como sealamos anteriormente, en los juicios de particin la sentencia definitiva consta de dos partes; el laudo y la ordenata. El primero de ellos viene a ser propiamente la sentencia definitiva, la que deber cumplir con los requisitos del artculo 170 del cdigo de procedimiento civil y concluir en su parte resolutiva sealando la forma como deben distribuirse los bienes y resolviendo al mismo tiempo las dems cuestiones que hayan sido promovidas durante la sustanciacin del proceso y que no hayan sido falladas con anterioridad. En caso de que no haya existido acuerdo previo de los interesados, en esta misma sentencia el partidor sealara la suma en la cual estima sus honorarios. Si las partes no estn de acuerdo con ella, podrn reclamar a ese respecto, sin perjuicio de las apelaciones que puedan deducir respecto del fondo del asunto y la corte de apelaciones resolver si mantiene o disminuye ese honorario. En la ordenata, por su parte, se consignan los clculos numricos que sea necesario efectuar para la reparticin de los bienes, sealndose que es el laudo reducido a nmeros. Aprobacin judicial de la particin. Ser necesario someter la particin a aprobacin por la justicia ordinaria cuando entre los interesados existan incapaces sujetos a tutela o curaduria o cuando en la particin tenga inters algn ausente que no haya nombrado mandatario y que, en consecuencia, haya sido representado por el defensor de ausentes. Recursos contra la sentencia.
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Conforme lo sealan los artculos 664 y 666 del CPC, las partes podrn deducir recursos de apelacin y de casacin en la forma dentro del plazo de quince das contados desde la fecha en que se les haya notificado el hecho de haberse dictado sentencia (no se les notifica la sentencia misma) o desde que se notifique la resolucin del juez ordinario que apruebe o modifique el fallo, en los casos en que sea necesaria la aprobacin judicial. CONCEPTO DE JUZGADOS DE FAMILIA Y MATERIAS QUE TRATA LA LEY 19.968. Concepto: Los Juzgados de Familia pueden conceptualizarse como aquellos que estn constituidos por uno o mas Jueces, con competencia en un mismo Territorio Jurisdiccional que actan y resuelven unipersonalmente los asuntos sometidos a su decisin, cuya finalidad primordial es garantizar el inters Superior del Nio, Nia o Adolescente permitindole de este modo, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos y garantas. Materias que trata: La Ley N 19.968 que crea los Tribunales de Familia, se compone de ms de 130 Artculos, los cuales tratan fundamentalmente Seis materias distintas: Crea los Tribunales de Familia, los organiza y les seala su Competencia. Crea Procedimientos, hay en Primer lugar uno de Carcter General, que es el Procedimiento Ordinario de Familia y Procedimientos Especiales que son Tres: El Procedimiento sobre Aplicacin de Medidas de Proteccin respecto de Menores. Procedimiento cuando existen Actos de Violencia Intrafamiliar. Procedimiento Contravencional ante los Tribunales de Familia y Adems existe un Procedimiento respecto de Actos Judiciales no Contenciosos. Resumiendo los procedimientos son: ordinario, especiales (que son Tres) y un Procedimiento no contencioso Se reglamenta extensamente la Mediacin Familiar y se crea un sistema para que haya Mediacin en los problemas familiares. 4) Se contemplan diversas Disposiciones Orgnicas de todo tipo. Bajo una denominacin de disposiciones varias, se modifica el Cdigo Orgnico de Tribunales, la Ley N 16.618 Ley de Menores, la Ley N 19.325 sobre Violencia Intrafamiliar, la Ley N 14.908 sobre Abandono de Familia y pago de Pensiones Alimenticias, la Ley N 19.620 sobre Adopcin de Menores por mencionar las ms importantes. 6) En varios Artculos Transitorios se estudia la vigencia de la Ley, se reglamenta todo el sistema de supresin de los Tribunales de Menores y se reglamenta como se va a empalmar el nuevo sistema con el antiguo. Esta ley en general no utiliza el trmino menores, expresin tradicional en nuestra legislacin sino que utiliza la expresin Nio, Nia y Adolescente. Para esta Ley es Nio, todo ser humano que no ha cumplido los Catorce aos y Adolescente, desde los Catorce hasta los Dieciocho aos. COMPETENCIA, PRINCIPIOS DE PROCEDIMIENTO Y REGLAS GENERALES DE PROCEDIMIENTO ANTE LOS TRIBUNALES DE FAMILIA.
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COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES DE FAMILIA. 1.- Concepto La Competencia es el vehculo que transporta a la Jurisdiccin, es el campo de accin dentro del cual el Juez desarrolla sus Facultades de Juzgar o como dice el C.O.T en su articulo 108 la Competencia es la Facultad que tiene cada Juez o Tribunal para conocer de los negocios que la Ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones De manera que al expresar la Ley que cada Tribunal tiene una esfera de atribuciones, esta indicando que su facultad tiene un alcance determinado, de manera que si va mas all su poder es nulo. La Competencia importa actuar dentro de un alcance que la Ley precisa, cuando se sale de el se cae en la Incompetencia.3 La necesidad de unificar el conocimiento de las Materias de Familia en un solo Tribunal es uno de los aspectos en que mayor consenso ha existido, una de las principales falencias advertidas a propsito del Sistema de Administracin de Justicia de Menores, es la diversidad de Procedimientos y de rganos Jurisdiccionales que intervienen en el conocimiento de las Materias de Familia. La Ley N 19.968 se hace cargo de esta situacin, consagrando el Principio de Especialidad de la Competencia de las Materias de Familia en estos nuevos Tribunales. En consecuencia, segn lo dispuesto en el Artculo 8 de la Ley N 19.968, corresponder a los Juzgados de Familia conocer y resolver las siguientes materias: 2.- MATERIAS DE COMPETENCIA DE LOS JUZGADOS DE FAMILIA. 1) Las Causas relativas al Derecho de Cuidado Personal de los Nios, Nias o Adolescentes. Segn nuestro Legislador, el cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos corresponde conjuntamente a ambos padres o al padre o madre sobreviviente. Pero a a quien corresponde el cuidado de los hijos cuando los padres no viven juntos? Si los padres viven separados, a la madre le corresponde el cuidado personal de los hijos, no obstante mediante escritura publica, o acta extendida ante cualquier oficial del registro civil subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de comn acuerdo, podrn determinar que el cuidado personal de uno o mas hijos corresponda al padre. Nuestra legislacin adems seala que cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el Juez podr entregar su cuidado personal al otro de los padres. Pero los Juzgados de Familia debern tambin pronunciarse en otras circunstancias. Como por ejemplo, en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, caso en el cual se deber confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes, en esta eleccin se preferir a los consanguneos ms prximos, sobre todo, a los ascendientes. Es importante sealar que el padre o madre que no tenga el cuidado personal de hijo no ser privado del derecho ni quedara exento del deber, que consiste en mantener con el una relacin directa y regular, la que ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo o en su defecto, con la que el Juez estimare conveniente para el bienestar y desarrollo del nio, nia o adolescente. Las Causas Relativas al Derecho y el Deber del Padre o de la Madre que no tenga el Cuidado Personal del hijo, a mantener con este una relacin Directa y Regular.
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El derecho y el deber del padre o de la madre que no tiene el cuidado personal del hijo a mantener con este una relacin directa y regular, antes denominado derecho de visita, es el medio jurdico que hace posible sostener los vnculos afectivos entre el nio, nia o adolescentes y los adultos que le son mas significativos, cuando ha existido alguna situacin que produjo una separacin entre estos, o bien cuando no ha existido convivencia alguna entre los mismos. Este Derecho se encuentra consagrado en el Cdigo Civil, que seala en su Articulo 229 que el Padre o Madre que no tenga el Cuidado Personal del Hijo no ser privado del Derecho ni quedara exento del Deber, que consiste en mantener con el una Relacin Directa y Regular, la que ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el Juez estimare conveniente para el Hijo. Se suspender o restringir el Ejercicio de este Derecho cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que apreciara el Tribunal fundadamente. En cuanto a los titulares de este Derecho, es importante dejar claro que esta concebido a favor del nio, nia o adolescente para efectos de mantener una Relacin con el Padre o Madre que no tiene su cuidado personal. Sin perjuicio de ello, ser el padre o madre, quienes accionaran ante Tribunales y en tal sentido ser aquel que no tenga el cuidado personal del nio, nia o adolescente, quien tendr el Derecho de solicitar ante los Tribunales de Familia, mantener con este una Relacin Directa y Regular. Adems este Derecho a mantener con el nio, nia o adolescente una Relacin Directa y Regular podr ser otorgado por el Juez de Familia, luego de or a los padres y a la persona que tenga el cuidado personal, a otros parientes como tos o abuelos. Las Causas Relativas al Ejercicio, Suspensin o Perdida de la Patria Potestad; a La Emancipacin y a las Autorizaciones a que se Refieren los Prrafos 2 (Derecho Legal de Goce sobre los Bienes del Hijo) y 3 (De la Representacin Legal de los Hijos) del Titulo X del Libro I del Cdigo Civil. Bajo la denominacin De la Patria Potestad, el Cdigo Civil regula las atribuciones que concede al padre o la madre en relacin con los bienes del hijo, otorgndole la facultad de administrar sus bienes y el Derecho a representarlo en Actos Judiciales y Extrajudiciales. Considerando nuestra Legislacin que la Patria Potestad es el Conjunto de Derechos y Deberes que corresponden al padre o la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados. En cambio en el Derecho de Familia Moderno, la Patria Potestad, es una Institucin, que tiende a remarcar el deber de los padres con los hijos, mas que su Derecho sobre ellos considerando el beneficio de los nios, su mejor desarrollo, crecimiento, personalidad y opinin propia; adems la madre va teniendo mayor participacin en su ejercicio, debido al reconocimiento del Principio de Igualdad Jurdica entre hombres y mujeres. Las Causas que se vinculen con el Ejercicio de la Patria Potestad por parte de los padres, as como la suspensin o perdida de la misma son de Competencia del Juzgado de Familia, que tambin conocer de la Emancipacin, esto es, de las circunstancias que ponen termino a la Patria Potestad y de ciertas autorizaciones judiciales que requiere quien la ejerce para celebrar determinados actos o contratos. La Patria Potestad ser ejercida por el padre o la madre o por ambos conjuntamente, segn lo convengan y a falta de acuerdo, es el padre quien ejerce la Patria Potestad, sin perjuicio de que cuando el inters superior del hijo lo haga indispensable o a peticin de uno de los padres, el Juez podr confiar el Ejercicio de la Patria Potestad al padre o madre que no la ejerca o radicarla en uno solo de los padres, si la ejercan conjuntamente.
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Es importante sealar que en el caso de que los padres vivan separados, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, salvo acuerdo o Resolucin Judicial en contrario. 4) Las Causas Relativas al Derecho de Alimentos. Se refieren a todo lo concerniente a la solicitud del Derecho de Alimentos y a las relacionadas con ella, tales como demandas por ampliacin, rebaja o suspensin, asimismo ser Competencia del Juzgado de Familia establecer la forma en que debe hacerse efectivo el pago de los mismos y adoptar las medidas de apremio para el caso de incumplimiento de su obligacin por parte del alimentante, para lo cual puede imponer al deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las Veintids horas hasta las Seis horas del da siguiente, hasta por Quince das. Concepto de Derecho de Alimentos (Rene Ramos Pazos) El Derecho de Alimentos se puede definir como aquel que la Ley otorga a una persona para demandar de otra, que cuenta con los medios para proporcionrselos, lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a lo menos el sustento, habitacin, vestuario, salud, movilizacin, enseanza bsica y media, aprendizaje de alguna profesin u oficio. Requisitos que se deben cumplir para estar en presencia de una Obligacin Alimentara. a) Que exista un Estado de Necesidad en el Alimentario, esto es, que no pueda sustentar su vida con sus propios medios. b) Que el Alimentante tenga las condiciones para otorgarlos; y, por ultimo, c) Que exista un vnculo Legal entre Alimentante y Alimentario, como por ejemplo, entre cnyuges, as como entre padres e hijos. 5) Los Disensos para Contraer Matrimonio En nuestra Legislacin existen ciertos requisitos para contraer Matrimonio, en tal sentido, no podr celebrarse el Matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario, en relacin con esta materia el Articulo 107 del Cdigo Civil seala Los que no hubieren cumplido Dieciocho aos no podrn casarse sin el consentimiento expreso de sus padres; si faltare alguno de ellos el del otro padre o madre; o a falta de ambos, el del ascendiente o de los ascendientes de grado mas prximo, en igualdad de votos contrarios preferir el favorable al Matrimonio. Estas personas podran negarse a la celebracin del matrimonio, ya sea por la existencia de cualquier impedimento Legal, como por ejemplo; el no haberse practicado alguna de las diligencias relativas a las Segundas Nupcias; que exista grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia; la vida licenciosa, pasin inmoderada al juego o embriaguez habitual de la persona con quien el menor desea casarse; haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva y por ultimo no tener ninguno de los contrayentes medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones derivadas del Matrimonio. Las Personas que seala el Artculo 107 del Cdigo Civil, en caso de que negaren su consentimiento para la celebracin del Matrimonio, no estn obligados a expresar causa alguna, caso en el cual no podr procederse al Matrimonio de los menores de Dieciocho aos. En cambio si el Curador o el Oficial del Registro Civil que nieguen su consentimiento para la celebracin del Matrimonio estarn siempre obligados a expresar la Causa y en tal
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caso el menor tendr Derecho a pedir que el disenso sea calificado por el Juzgado Competente, que en este caso ser el Juzgado de Familia. Las Guardas, con Excepcin de los Asuntos que digan Relacin con la Curaduria de la Herencia Yacente y sin perjuicio de lo establecido en el Inciso Segundo del Artculo 494 del Cdigo Civil. (Curadores para Pleito o Ad- Litem) Segn lo sealado en el Articulo 338 del Cdigo Civil Las Tutelas y las Curadurias o Curtelas son cargos impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a si mismos o administrar competentemente sus negocios, y que no se hayan bajo potestad de padre o madre, que pueda darles la proteccin debida. Las personas que ejercen estos cargos se llaman Tutores o Curadores y Generalmente Guardadores. Nuestra Ley Civil ha reglamentado con precisin las diferentes especies de Guardas; como serian la que afectara a los impberes, los menores adultos, los que por prodigalidad o demencia han sido puestos en entredicho de administrar sus bienes; tambin ha reglamentado las Causas que inhabilitan o excusan para ejercer estos cargos a las personas designadas, como tambin sus facultades administrativas, sus deberes, sus emolumentos, sus responsabilidades y las formalidades que deben cumplirse para su designacin. Ahora bien, en lo que respecta a la competencia de los Juzgados de Familia, lo importante es entender que toda Tutela o Curaduria debe ser discernida. Se llama Discernimiento al Decreto Judicial que Autoriza al Tutor o Curador para ejercer su cargo y para que el Tribunal la autorice se requiere de Procedimientos previos, como son, en algunos casos, el otorgamiento de la Fianza o Caucin a que el Tutor o Curador este obligado, o bien que preceda Inventario Solemne. Este numeral excepta como Competencia de los Juzgados de Familia la Curaduria de la Herencia Yacente que segn lo dispuesto en el Articulo 1240 del Cdigo Civil, es aquella que tiene lugar, si dentro de Quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la Herencia o una cuota de ella, ni hubiere Albacea a quien el Testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, caso en el cual, el Juez a instancias del Cnyuge Sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio declarara Yacente la Herencia y proceder al nombramiento de Curador de la Herencia Yacente, el que deber velar por el destino de dicha Herencia. La Vida Futura del Nio, Nia o Adolescente en el caso del Inciso Tercero del Artculo 234 del Cdigo Civil. (Cuando sea Necesario para el bienestar del hijo, los Padres podrn solicitar al Tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el Tiempo que estime mas Conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir Dieciocho Aos de Edad) Esta norma se encuadra dentro de la facultad que tienen los padres para corregir a sus hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. A raz de ello, el Legislador prescribe que si se produjese algn menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el Juez, a peticin de cualquiera persona o de oficio, podr decretar medidas en resguardo del nio, nia o adolescente, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la infraccin. En lo referido a la Competencia que le corresponde a los Juzgados de Familia se establece que cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrn solicitar al Tribunal
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que determine sobre la vida futura del menor por el tiempo que estime mas conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte al nio, nia o adolescente para cumplir Dieciocho aos de edad. Todos los Asuntos en que Aparezcan Nios, Nias o Adolescentes Gravemente Vulnerados o Amenazados en sus Derechos, respecto de los cuales se requiera Adoptar una Medida de Proteccin conforme al Articulo 30 de la Ley de Menores. Este numeral se refiere a circunstancias en las cuales un nio, nia o adolescente puede encontrarse en una situacin en que se vean gravemente vulnerados o amenazados sus Derechos, siendo necesario que el Tribunal adopte alguna Medida de Proteccin conforme al Articulo 30 de la Ley de Menores, el cual, a su vez, hace referencia al Articulo 29 del mismo cuerpo normativo. En esta materia es importante sealar que la redaccin de nuestro legislador no es del todo apropiada, ya que seala en el Artculo 30 de la Ley de Menores que se aplicaran Medidas de Proteccin en el caso Que se recoja un menor por hechos que no sean Constitutivos de Crimen, Simple Delito o Falta.Sin embargo el correcto entendimiento de esta norma conduce a sostener que se tratara de situaciones en las cuales los menores no se ven involucrados en hechos que puedan revestir el Carcter de Delito, pero que no obstante exigen por parte del Juzgado de Familia la adopcin de alguna medida que ponga remedio a la situacin de peligro. En cuanto a las medidas contempladas en el Artculo 29 de la Ley de Menores, medidas que Facultan al juzgado de familia a decretar: a) Que se devuelva el menor a sus padres, guardadores o personas estuviere, previa amonestacin. b) Que se someta al nio, nia o adolescente al rgimen de libertad vigilada. c) Confiarlo, por el tiempo que estime necesario, a los establecimientos especiales de educacin que contemple nuestro ordenamiento; y, por ltimo, d) Confiarlo al cuidado de alguna persona que se preste para ello, a fin de que viva con su Familia, y que el Juez considere capacitada para dirigir su educacin. Las Acciones de Filiacin y todas aquellas que digan Relacin con la Constitucin o Modificacin del Estado Civil de las Personas, incluyendo la Citacin a Confesar Paternidad o Maternidad a que se refiere el Artculo 188 del Cdigo Civil. El Derecho a la Identidad es la facultad de que goza todo ser humano a ser uno mismo, en su compleja y mltiple diversidad de aspectos alcanzando de esta forma su propia identidad, suponiendo de esta manera un conjunto de atributos y calidades, tanto de carcter biolgico, como los referidos a la personalidad los que permiten la individualizacin de un sujeto en la sociedad. El hecho de que tengamos Derecho a la Identidad, implica necesariamente tener la libertad de investigar una parte tan esencial de esta como lo es el origen biolgico, es por esta razn que se establecen las denominadas Acciones de Filiacin, que son aquellas que tienen por objeto obtener el estado de hijo y correlativamente el de padre o madre, determinando la filiacin correspondiente, o bien impugnar un estado de hijo y su correlativo de padre o madre. Estas Acciones pueden ser: Accin de Reclamacin, Que esta destinada a que el Tribunal declare la existencia de una determinada Filiacin, es decir, la declaracin del Estado Civil de hijo respecto de determinada persona y correlativamente el Estado Civil de padre o madre. Encontrndose reglamentada esta Accin en los Artculos 204 y siguientes del Cdigo Civil.
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b) Accin de Impugnacin, Que busca que se declare inexacta una Filiacin ya determinada, en otras palabras tiene por objeto que se deje sin efecto un Estado Civil que se ejerce respecto de determinada persona. Accin que se encuentra reglamentada en los Artculos 211 y siguientes del Cdigo Civil y por ltimo, c) Accin de Desconocimiento Que busca desvirtuar la Presuncin Legal de Paternidad establecida por nuestro legislador. Accin que esta regulada por los Artculos 184 y 212 del Cdigo Civil. Todas las Acciones de Filiacin y en general aquellas que estn relacionadas con el establecimiento o modificacin del Estado Civil de una persona sern de Competencia del Juzgado de Familia. Todos los Asuntos en que se Impute un Hecho Punible a Nios, Nias o Adolescentes Exentos de Responsabilidad Penal y aplicar cuando corresponda, las Medidas Contempladas en el Articulo 30 de la Ley de Menores. El Procedimiento se Sujetara a las Reglas Establecidas en el Prrafo 4 del Titulo IV de la presente Ley.4 Se refiere a aquellas materias en las que nios, nias o adolescentes puedan verse involucrados en algn hecho constitutivo de delito o cuasidelito y no sean imputables, ya que en caso contrario, el conocimiento de estos asuntos es de Competencia del Tribunal de Garanta Correspondiente. Para estos efectos se entiende que un nio, nia o adolescente esta exento de Responsabilidad Penal cuando es menor de Diecisis aos, o si se encuentra entre los Diecisis y los Dieciocho aos y es declarado sin discernimiento. Sin embargo en esta materia hay que distinguir, cuando a un adolescente mayor de Diecisis y menor de Dieciocho aos de edad se le atribuyere un hecho constitutivo de delito, la declaracin previa acerca del discernimiento ser emitida por el Juez de Garanta competente, a peticin del Ministerio Publico dentro del plazo de Quince das, para este objeto se citara a una Audiencia a todos los intervinientes, a la que debern concurrir con todos sus medios de prueba, previa designacin de un Defensor al menor en caso de no tener Abogado particular. Si en esta Audiencia se declarare que el menor ha obrado con discernimiento, el Proceso se regulara de acuerdo al Procedimiento Simplificado establecido en el Cdigo Procesal Penal, cualquiera sea la Pena solicitada por el Fiscal. En este evento, esto es, que se declarare que el Menor ha actuado con discernimiento el Fiscal podr igualmente ejercer las facultades contempladas en el Prrafo Primero del Titulo I Libro II del Cdigo Procesal Penal, tales como, disponer el archivo provisional de la causa, ejercer la facultad de no iniciar la investigacin, hacer ejercicio del Principio de Oportunidad o si lo estima del caso deducir los respectivos requerimientos o acusaciones. En cambio si el Juez de Garanta declara que el nio, nia o adolescente ha actuado sin discernimiento una vez ejecutoriada esta resolucin, deber comunicarla al Juez de Familia, a fin de que este ltimo determine si corresponde la aplicacin de alguna de las medidas contempladas en el articulo 102 j de la Ley N 19.968. 10 bis) Las infracciones que en caso de ser ejecutadas por mayores de edad constituirn faltas y que no den lugar a responsabilidad penal, Conforme al Articulo 102 A. El Juzgamiento de las mismas se Someter a las Reglas Establecidas en el Prrafo 4 del Titulo IV de la Presente Ley. Este Numeral es incorporado a la Ley N 19.968 Ley que crea los Tribunales de Familia, por medio de la Ley N 20.084, Ley que establece un Sistema de Responsabilidad de los
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Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal. Adems es importante sealar, segn lo dispuesto en el nuevo Articulo 102 A de la Ley N 19.968, que estas infracciones a la legislacin vigente que sean cometidas por adolescentes, constituirn Contravenciones de Carcter Administrativo para todos los efectos legales y su Juzgamiento se sujetara a las Reglas del Procedimiento Contravencional ante los Tribunales de Familia. La Autorizacin para la Salida de Nios, Nias o Adolescentes del Pas, en los Casos en que Corresponda De Acuerdo con la Ley. La salida de menores desde Chile se encuentra regulada el la Ley N 16.618 sobre menores, en la cual se prev que si la Tuicin del menor no ha sido confiada por el Juez a alguno de sus padres ni a un tercero, aquel no podr salir sin la autorizacin de ambos padres. En cambio confiada por el Juez la Tuicin a uno de los padres o a un tercero, el hijo no podr salir sino con la autorizacin de aquel a quien se hubiere otorgado la Tuicin. Este permiso a que hace referencia la Ley de Menores deber otorgarse por Escritura Pblica o por Escritura Privada autorizada por un Notario Pblico y dicho permiso no ser necesario si el menor sale del Pas en compaa de la persona o personas que deben prestarlo. La intervencin de los Tribunales de Familia tiene lugar en el caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo plausible se negare la autorizacin, evento en el cual podr ser otorgada por el Juzgado de Familia del lugar en que tenga su residencia el menor. El juez, para autorizar la salida del menor en estos casos, tomara en consideracin el beneficio que le pudiere reportar y sealara el tiempo por el que concede la autorizacin. Las Causas Relativas al Maltrato de Nios, Nias o Adolescentes de acuerdo a lo Dispuesto en el Inciso Segundo del Artculo 62 de la Ley N 16.618 Estas Causas se refieren a hiptesis de maltrato que resultan de una accin u omisin que produzca menoscabo en la salud fsica o psquica de nios, nias o adolescentes, como por ejemplos emplearlos en trabajos u oficios que los obliguen a permacener en cantinas, casas de prostitucin o de juego, espectculos pblicos en que menores de Diecisis aos hagan exhibiciones de agilidad, fuerza u otras semejantes con propsito de lucro, as como en trabajos nocturnos. Para estos efectos el Legislador contempla en la Ley N 16.618, Ley de Menores, una serie de sanciones tales como: a) La asistencia del agresor a programas teraputicos o de Orientacin Familiar, bajo el control de la institucin que el Juez estime mas idnea o conveniente, tales como el Servicio Nacional de la Mujer, el Servicio Nacional de Menores, el centro de diagnostico del Ministerio de Educacin o los centros Comunitarios de Salud Mental Familiar. b) La realizacin de trabajos determinados, anlogos a la actividad, profesin u oficio del condenado o relacionados con ellos, en beneficio de la Comunidad, para la Municipalidad o para las Corporaciones Municipales existentes en la Comuna correspondiente a su domicilio; y, c) Multas a beneficio Municipal, cuyo monto fijara prudencialmente el Juez. Es importante, adems, tener en consideracin que en todos los casos en que los hechos denunciados ocasionaren lesiones graves o menos graves, los antecedentes sern remitidos a los rganos de Persecucin Criminal. 12) Los Procedimientos Previos a la Adopcin, de que Trata el Titulo II de la Ley N 19.620
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Antiguamente, la tramitacin de las Adopciones era engorrosa y lenta, al contemplarse dentro del Procedimiento, la declaracin de abandono del menor y distinguirse adems entre diversas formas de concretarse. En la actualidad rige la Ley N 19.620, la que establece un Sistema nico; que corresponde a la forma de Adopcin denominada Plena o Legitimante, es decir, aquella en que se finge que el adoptado es un hijo del adoptante y que solo se acepta para menores de edad. Es importante destacar que el Procedimiento de Adopcin esta radicado en los Tribunales, pero sin perjuicio de ello existen Instituciones que participan activamente en todo el Proceso. En tal sentido la Ley N 19.620, sobre Adopcin, otorga una importante participacin al Servicio Nacional de Menores y reconoce tambin la participacin de Instituciones provenientes del sector Privado, acreditadas por el Servicio Nacional de Menores, estas Instituciones son actualmente: la Fundacin San Jos, la Fundacin Chilena de la Adopcin y el Instituto Chileno de Colonias y Campamento. En relacin con el Procedimiento previo a la Adopcin, la Ley de Adopcin innova al separar las gestiones para la Declaracin de Susceptibilidad del Menor, del Procedimiento mismo de Adopcin. En relacin con la Declaracin de Susceptibilidad, proceder la declaracin Judicial de que el menor es Susceptible de ser Adoptado, sea que su Filiacin este o no determinada o cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o mas de las siguientes situaciones: A) Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal del menor. B) No le proporcionen atencin personal o econmica durante el plazo de Cuatro meses. Si el menor tuviera una edad inferior a un ao, este plazo ser de Treinta das, Si el menor tuviere una edad inferior a Dos aos, este plazo ser de Tres meses, y si fuere menor de Seis meses, de Cuarenta y Cinco das. No constituye causal suficiente para la declaracin Judicial respectiva, la Falta de Recursos Econmicos para atender al menor. C) Que lo entreguen a una Institucin Pblica o Privada de Proteccin de menores o a un tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones Legales. Los casos de abandono del menor en la va Pblica, en lugar solitario o en un recinto hospitalario, se entendern comprendidos dentro de la causal de este nmero. En estos casos se presumir el nimo de entregar al menor en adopcin por la sola circunstancia del abandono. El Procedimiento que tenga por objeto declarar que un menor es Susceptible de ser Adoptado se podr iniciar de oficio por el Juez, a solicitud del Servicio Nacional de Menores o a instancia de personas Naturales o Jurdicas que lo tengan a su cargo. El Procedimiento de Adopcin a que se Refiere el Titulo III de la Ley N 19.620 Una vez declarado Judicialmente que un nio, nia o adolescente es Susceptible de ser Adoptado se da inicio a un Segundo Procedimiento, que es el denominado Procedimiento de Adopcin, del cual tambin conocen los Juzgados de Familia, el cual confiere al Adoptado el Estado Civil de hijo de los adoptantes con todos los Derechos y Deberes recprocos establecidos en la Ley y extingue sus vnculos de filiacin de origen, para todos los efectos Civiles, salvo los impedimentos para contraer Matrimonio establecidos en la Ley de Matrimonio Civil, los que subsistirn. 15) Los Siguientes Asuntos que se Susciten entre Cnyuges, Relativos al Rgimen Patrimonial del Matrimonio y los Bienes Familiares;
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A) Separacin Judicial de Bienes. En nuestro Pas, por el solo hecho del Matrimonio se contrae Sociedad de Bienes entre los Cnyuges y toma el Marido la Administracin de los bienes de la Mujer, segn las reglas que se establecen en el Cdigo Civil, es decir, se entiende que la Sociedad Conyugal surge por el solo Ministerio de la Ley, ante el silencio de los contrayentes, ya que estos pueden obstar por un Rgimen Patrimonial distinto, tal como Participacin en los Gananciales o Separacin de Bienes. Ahora bien la Separacin de Bienes puede ser: 1) LEGAL cuando es establecida por Ley, por ejemplo al declararse el Divorcio entre Cnyuges Casados en Sociedad Conyugal. 2) CONVENCIONAL cuando la pactan los Cnyuges, sea en las Capitulaciones Matrimoniales que preceden al Matrimonio, al momento de su celebracin, o bien que se convengan con posterioridad a su celebracin. 3) JUDICIAL cuando Emana de una Sentencia Judicial decretada por concurrir alguna causa Legal a peticin de la mujer. Este tipo de Separacin de Bienes es la que ser de Competencia de los Juzgados de Familia. Autorizaciones Judiciales Comprendidas en los Prrafos 1 y 2 del Titulo VI del Libro I, y en los Prrafos 1 3 y 4 del Titulo XXII y en el Titulo XXII-A del Libro IV todos del Cdigo Civil. Se refiere a las autorizaciones que contempla nuestro Ordenamiento Jurdico, en relacin con la vigencia de los Regimenes Patrimoniales del Matrimonio, generalmente en relacin a la facultad para disponer de los bienes. En efecto en algunos casos el Legislador exige que medie la Autorizacin Judicial para que la mujer casada en Sociedad Conyugal pueda actuar respecto de los bienes, como en el caso de prolongada ausencia o desaparicin del marido o cuando el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer. c) Las Causas sobre Declaracin y Desafectacin de Bienes Familiares y la Constitucin de Derechos de Usufructo, Uso o Habitacin sobre los mismos. El Inmueble de propiedad de cualquiera de los Cnyuges que sirva de residencia principal de la familia y los muebles que lo guarnecen, podrn ser declarados como Bienes Familiares. En este caso, el Tribunal de Familia deber participar tanto en su declaracin como en su desafectacin. Una vez declarado el bien como familiar no podr enajenarse ni gravarse sino con la autorizacin del Cnyuge no propietario, dicha autorizacin podr ser suplida por el Juez de Familia en caso de imposibilidad o negativa que no se funde en el Inters de la Familia. Las Acciones de Separacin, Nulidad y Divorcio Reguladas en la Ley de Matrimonio Civil. Segn la nueva Ley de Matrimonio Civil, ser Competente para conocer de las Acciones de Separacin, Nulidad o Divorcio, el Juzgado con Competencia en Materias de Familia del domicilio del demandado. Por lo tanto, el Juzgado de Familia deber resolver estas materias, concilindolas con los derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiacin y con la subsistencia de una vida familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los Cnyuges. Como se puede observar, este numeral distingue entre Separacin, Nulidad y Divorcio.
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En primer trmino tenemos la Nulidad, en virtud de la cual se deja sin efecto el Matrimonio por un error de forma existente a la poca de su celebracin, retrotrayndose las partes al estado que se encontraban al momento de contraer el Vnculo Matrimonial. Lo mas importante, en cuanto a las consecuencias que produce la declaracin de nulidad es que el Matrimonio nulo produce los mismos Efectos Civiles que el valido respecto del Cnyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo y que adems la Nulidad no afectara la Filiacin ya determinada de los hijos, auque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los Cnyuges. El Divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de Carcter Patrimonial cuya titularidad y ejercicio se fundan en la existencia del Matrimonio, como los Derechos Sucesorios recprocos y el Derecho de Alimentos. Por lo tanto el Divorcio pone termino al Matrimonio, pero no afectara en modo alguno la Filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que tienen los padres respecto de sus descendientes comunes, en cuanto a la solicitud de Divorcio la Ley distingue entre el Divorcio por falta, Divorcio de comn acuerdo y divorcio por falta de convivencia. Adems es importante sealar que el Divorcio podr ser demandado por uno de los Cnyuges, por falta imputable al otro, siempre que ello constituya una violacin grave de los Derechos y Obligaciones que les impone el Matrimonio, que torne intolerable la vida en comn o de los deberes y obligaciones para con los hijos, tambin podr ser solicitado por ambos Cnyuges de comn acuerdo y decretado por el Juez si acreditan que ha cesado su convivencia durante un lapso superior a un Ao. En este caso, los Cnyuges debern acompaar un acuerdo que ajustndose a la Ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos, se entender que es suficiente este acuerdo si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los Cnyuges cuyo Divorcio se solicita. Tambin habr lugar al Divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la Convivencia Conyugal durante el transcurso de, a lo menos, Tres aos salvo que a solicitud de la parte demandada, el Juez verifique que el demandante durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento de manera reiterada, a su obligacin de alimentos respecto del Cnyuge demandado y de los hijos comunes pudiendo hacerlo. Por ultimo adems de la Nulidad y el Divorcio, tambin ser de Competencia de los Juzgados de Familia lo relativo a las Separaciones de Hecho. En tal sentido, si los Cnyuges se Separaren se Hecho podrn de comn acuerdo regular sus relaciones mutuas, especialmente en lo relativo a los Alimentos que se deban y aquellas materias vinculadas al Rgimen de Bienes del Matrimonio; pero a falta de acuerdo, cualquiera de los Cnyuges podr solicitar que exista pronunciamiento Judicial. La Separacin Judicial podr ser demandada por uno de los Cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn. Es importante sealar que los Juzgados de Familia tambin intervendrn cuando se produzca el Divorcio o se declare la Nulidad del matrimonio y sea necesario que se compense a uno de los Cnyuges el menoscabo econmico sufrido por esta causa. 17) Las Declaraciones de Interdiccin.
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Como se analizo en el Numeral referido a las Guardas, nuestro Ordenamiento Jurdico contempla ciertos casos en los cuales los sujetos de derecho no pueden actuar en forma normal en la sociedad, como ocurre en el caso de los dementes y disipadores, lo importante es que los actos y contratos ejecutados por estas personas, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; auque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lucido, es decir, sus actos no producen obligacin alguna. Por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern validos, a menos de probarse que quien los ejecuto o celebro estaba entonces demente, aqu radica la importancia de la declaracin de interdiccin porque determinara el valor de los actos. Es precisamente esta Declaracin de Interdiccin la que es Competencia de los Tribunales de Familia. Como requisitos de forma para que la declaracin de interdiccin produzca sus efectos, es importante recordar que los decretos de interdiccin provisoria o definitiva debern inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones del Conservador de Bienes Races y notificarse al pblico a travs de la publicacin de avisos en un diario. Esta inscripcin y notificacin debern expresar que tal individuo, designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre administracin de sus bienes. 18) Los Actos de Violencia Intrafamiliar. Se entiende por Acto de Violencia Intrafamiliar, todo maltrato que afecte la salud fsica o psquica de quien, aun siendo mayor de edad, tenga respecto del ofensor la calidad de ascendiente, cnyuge o conviviente o siendo menor de edad o discapacitado, tenga a su respecto la calidad de descendiente, adoptado, pupilo, colateral consanguneo hasta el cuarto grado inclusive, o que este bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar que vive bajo un mismo techo. Hasta antes de la entrada en Vigencia de la Ley N 19.968, Ley que crea los Tribunales de Familia, los conflictos a que daban origen la comisin de actos de Violencia Intrafamiliar eran de conocimiento del Juez de Turno en lo Civil, dentro de cuyo Territorio Jurisdiccional se encontraba ubicado el hogar donde viva el afectado, situacin que cambia con la entrada en Vigencia de la Ley que crea los Juzgados de Familia, siendo Competencia de estos Juzgados las Causas por Actos de Violencia Intrafamiliar. 19) Toda otra Cuestin Personal Derivada de las Relaciones de Familia. La enumeracin de materias de Competencia de los Juzgados de Familia contemplada en el Articulo 8 de la Ley N 19.968 no es taxativa, dado que el legislador incluyo en su Numeral 19, una clusula abierta que permite incorporar todas aquellas materias no mencionadas expresamente, pero que de alguna u otra manera dicen relacin directa con un aspecto esencial que son las relaciones de tipo familiar. En relacin con este concepto de Relaciones de Familia es importante sealar que la Ley que crea los Juzgados de Familia no da un concepto, ni tampoco seala que tipo de conflictos quedan comprendidos dentro de las denominadas Relaciones de Tipo Familiar. Siendo el Juzgado de Familia llamado a conocer de un caso concreto y particular, quien determinara si se trata o no de una causa en la cual procede emitir su pronunciamiento. Junto a las dificultades que representara para los nuevos Juzgados de Familia determinar que entendern por Relaciones de Familia, debern adems delimitar aquellos asuntos que califican como Cuestiones Personales expresin con la cual se ha procurado excluir del
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conocimiento y competencia de estos Tribunales, aquellos asuntos de naturaleza esencialmente patrimonial. Por ejemplo, ser Competencia de los Juzgados de Familia por tratarse de una cuestin de Carcter Personal derivada de las relaciones de familia, pese a no estar expresamente mencionada por algn Numeral del Articulo 8 de la Ley N 19.968, las Causas por entrega inmediata de un nio, nia o adolescente en el marco del Convenio de la Haya, relativo a los efectos Civiles del Secuestro Internacional de Menores. En cambio, pese a existir un Vinculo de Familia entre las partes, no ser de Competencia de los Juzgados de Familia por tratarse de una Materia de Carcter Patrimonial no Personal, como seria una Demanda destinada a obtener la Declaracin de Nulidad de un Contrato de Compraventa suscrito entre el padre o madre y su hijo emancipado. Basta ver la anterior lista de Materias para constatar que la Competencia de estos Tribunales es bastante grande, razn por la cual la Ley N 19.968 seala que las Cortes de Apelaciones van a fijar un da de las tablas, para dedicarlo exclusivamente a Causas de Familia. De esta manera los Tribunales de Familia gozarn de Competencia para conocer de todas las materias contempladas en el Articulo 8 de la Ley N 19.968, de manera que las partes que se encuentren en conflicto no deban iniciar varios Procedimientos en distintos Tribunales, logrndose de este modo la tan anhelada Especializacin de la Justicia en Materia de Familia. Sin perjuicio de lo sealado, las Causas ya radicadas en los Juzgados de Letras de Menores, al momento de entrar en vigencia la Ley N 19.968 seguirn siendo conocidas por estos hasta su Sentencia de Trmino. Para dicho efecto, los Procedimientos y dems disposiciones que deroga la presente Ley, as como los Tribunales sealados subsistirn vigentes por el trmino necesario para la conclusin de dichos Procesos. Por su parte las causas de Competencia de los Juzgados de Familia que a la fecha de entrada en vigencia de esta Ley se encontraren radicadas en Juzgados con Competencia en lo Civil, continuaran radicadas en estos Tribunales y se sustanciaran conforme a las normas Procesales vigentes a la fecha de inicio de las mismas, hasta la Sentencia de Termino. 3.- PROCEDIMIENTOS QUE ESTABLECE LA LEY N 19.968 La Ley N 19.968 que crea los Tribunales de Familia, contempla para la tramitacin de los asuntos sometidos al conocimiento de estos nuevos Tribunales: Un Procedimiento Ordinario de Aplicacin General y Cuatro Procedimientos Especiales. aplicables a materias que por su propia naturaleza requieren de un tratamiento particular. El Procedimiento Ordinario se Aplicacin General se encuentra regulado en el Prrafo IV del Titulo III de la Ley N 19.968, que tal como seala el Articulo 55 de esta Ley Ser Aplicable a Todos los Asuntos Contenciosos cuyo Conocimiento Corresponda a los Juzgados de Familia y que no tengan Sealado otro distinto en esta u otras Leyes. Por su parte los Procedimientos Especiales de la Ley N 19.968 se encuentran Contemplados en su Titulo IV, el que a su vez regula en su Prrafo I El Procedimiento para la Aplicacin de Medidas de Proteccin de los Derechos de los Nios, Nias o Adolescentes. Prrafo II El Procedimiento Relativo a los Actos de Violencia Intrafamiliar. En su Prrafo III regula El Procedimiento Relativo a los Actos Judiciales No Contenciosos. y finalmente en el Prrafo IV del Titulo IV se regula El Procedimiento Contravencional Ante los Tribunales de Familia. Lo anterior es sin perjuicio del Procedimiento aplicable en materia de Adopcin, regulado por la Ley N 19.620
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4.- PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO ANTE LOS TRIBUNALES DE FAMILIA Los Principios Formativos del Procedimiento constituyen la base y fundamento del Procedimiento y por lo mismo orientan la interpretacin de la Ley Procesal, es decir, los Principios Procesales se deben tener en cuenta siempre al momento de interpretar y dar sentido a las normas que se han de aplicar dentro de un Procedimiento en particular.4 En relacin a los Principios Formativos que caracterizan el nuevo Procedimiento ante los Tribunales de Familia el Articulo 9 de la Ley N 19.968, siguiendo el espritu de la Convencin de los Derechos del Nio y las tendencias modernas sobre la materia recogidas por el Cdigo Procesal modelo para Ibero Amrica dispone, El Procedimiento que aplicaran los Juzgados de Familia ser Oral, Concentrado y Desformalizado. En el primaran los Principios de la Inmediacin, Actuacin de Oficio y Bsqueda de Soluciones Colaborativas entre las partes. A partir de estos Principios se pretende al menos tericamente superar las dificultades que presenta el procedimiento ante los Tribunales de Menores y al mismo tiempo cumplir con los objetivos que se pretenden alcanzar con la dictacin de esta Ley la cual establece una Nueva Judicatura Especializada en Materia de Familia. Entre los Principios de Procedimiento que establece la Ley N 19.968 se encuentran los Principios de: ORALIDAD CONCENTRACION - ACTUACION DE OFICIO- INMEDIACION COLABORACION - PROTECCION DE LA INTIMIDAD - INTERES SUPERIOR DEL NIO, NIA O ADOLESCENTE Y DERECHO A SER OIDO. 4.1.- ORALIDAD segn lo dispuesto en el Articulo 10 de la Ley N 19.968 que seala Todas las actuaciones Procesales sern Orales, salvo las excepciones expresamente contenidas en esta Ley. Entre estas excepciones es posible mencionar los incidentes promovidos fuera de una Audiencia, el informe pericial sin perjuicio de la obligacin posterior de concurrir a declarar en forma oral en la audiencia, el Recurso de Apelacin y el Recurso de Casacin. Sin perjuicio de las excepciones sealadas, tratndose de actuaciones orales el Juzgado deber llevar un sistema de registro de estas el que deber efectuarse por cualquier medio apto para producir fe, que permita garantizar la conservacin y reproduccin de su contenido. Asimismo la conciliacin que pudiere producirse en las Audiencias Orales deber consignarse en extracto, manteniendo fielmente los trminos del acuerdo que en ellas se alcance. 4.2.- CONCENTRACION Teniendo en cuenta que una de las principales deficiencias de la Justicia de Menores es la extremada dilatacin en el tiempo de sus Procedimientos y actuaciones razn por la cual por intermedio de la Ley N 19.968, que Crea los Tribunales de Familia la que en su Articulo 11 consagra este Principio al establecer El Procedimiento ante estos Tribunales deber desarrollarse en Audiencias continuas y podr prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusin. tratando de este modo de solucionar esta deficiencia y hacer mas expedita la tramitacin de las materias sometidas al conocimiento de los nuevos Tribunales de Familia. Con lo anterior se persigue que los Actos Procesales se desarrollen en una o varias Audiencias prximas, para que el Juez pueda recordar con facilidad las peticiones realizadas por las partes y los resultados de las pruebas rendidas. Sin embargo, este Principio tambin admite excepciones, pues el Tribunal podr suspender el desarrollo de la Audiencia hasta en Dos oportunidades por razones de absoluta necesidad
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y por el tiempo mnimo necesario de acuerdo con el motivo de la suspensin, debiendo en este caso el Tribunal comunicar oralmente la fecha y hora de su continuacin lo que se tendr como suficiente citacin. Sin perjuicio de lo sealado y de conformidad a lo dispuesto en el artculo 20 de la Ley N 19.968, las partes tambin tendrn la facultad de solicitar de comn acuerdo, la suspensin de la Audiencia a que hubieren sido citadas por una sola vez hasta por un plazo de Sesenta das. 4.3.- ACTUACION DE OFICIO La necesidad de entregar celeridad y eficiencia al Procedimiento y complementando en este sentido su carcter Concentrado, el Articulo 13 de la Ley N 19.968, consagra este Principio al establecer que Promovido el Proceso y en cualquier Estado del mismo, el Juez deber, adoptar de oficio, todas las medidas necesarias para llevarlo a termino con la mayor celeridad Lo anterior exige del Juez, asumir el impulso Procesal para lo cual deber decretar las medidas cautelares que estime necesarias, (Art. 22 Ley N 19.968), ordenar que se acompaen todos aquellos medios de prueba que a su juicio resulten necesarios para adquirir suficiente conviccin en la resolucin del asunto sometido a su conocimiento (Art. 29 Ley N 19.968) y adems incluir en el llamado a Conciliacin del Juicio de Separacin, Nulidad o Divorcio, todas las materias relativas a las relaciones de familia, entre ellas, los Alimentos auque no se le hubieran solicitado. (Art. 90 de la Ley de Matrimonio Civil) 4.4.- INMEDIACION Atendida la Naturaleza del Conflicto Familiar resulta indispensable que el Juez tenga un conocimiento directo e inmediato de los asuntos sometidos a su conocimiento para lograr esto se hace necesario un Procedimiento Oral, Flexible, Concentrado y basado en este Principio de la Inmediacin. Razn por la cual la Ley N 19.968 en su Articulo 12, establece un Procedimiento que favorece la Inmediacin entre las partes y el Juez, al sealar Que las Audiencias y las Diligencias de prueba se realizaran siempre con la presencia del Juez, quedando prohibida bajo sancin de Nulidad, la delegacin de funciones. El Juez formara su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya recibido. 4.5.- COLABORACION El Procedimiento adversarial, predominante en nuestro Ordenamiento Jurdico, resulta inadecuado para la resolucin de los conflictos familiares debido a la naturaleza propia del Conflicto Familiar y a la relacin existente entre las partes. Razn por la cual se hace necesario proporcionar a las partes instancias adecuadas para llegar a soluciones participativas, privilegiando fuertemente las vas no controversiales de resolucin de conflictos tales como la Mediacin y la Conciliacin. Es por esta razn y con el fin de alcanzar soluciones cooperativas que el Articulo 14 de la Ley N 19.968 establece Durante el Procedimiento y en la resolucin del conflicto, se buscaran alternativas orientadas a mitigar la confrontacin entre las partes, privilegiando las soluciones acordadas por ellas. Con ello se busca promover y fortalecer la posibilidad de que las partes accedan a soluciones cooperativas, para lo cual contaran con la ayuda de un Tercero, ya sea el Juez en el caso de la Conciliacin, o el Mediador en el caso de que las partes en conflicto se sometan a un Procedimiento de Mediacin. La Conciliacin puede definirse; Como un mtodo Alternativo de Resolucin de Conflictos que Consiste en la Solucin Amigable de un Proceso con la Presencia e Intervencin directa del Juez Letrado, quien llama a las partes y les propone bases para un acuerdo.
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Por su parte la Mediacin, Es un Sistema Alternativo de Resolucin de Conflictos en que un Tercero Neutral, sin Poder Coercitivo, ayuda a las Partes a encontrar por si mismas una Solucin a su Conflicto Procurando de este modo lograr Soluciones que adems de comprometer personal y espontneamente a las partes tiendan a sentar las bases de una Relacin Pacifica para el futuro. Este Principio de Colaboracin consagrado en la Ley N 19.968 tiene su manifestacin con la existencia en el Tribunal de un uncionario especialmente capacitado para instruir al demandante acerca de la Alternativa de la Mediacin (Art. 105 de la ley 19.968); en la promocin de la Mediacin Familiar o de la Conciliacin en la Audiencia Preparatoria (Art. 61 N 4 y 5 de la Ley N 19.968); y en la Funcin del Consejo Tcnico de evaluar la pertinencia de derivar a Mediacin o aconsejar la Conciliacin, sugiriendo en este ultimo caso los trminos de ella. 4.6.- PROTECCION DE LA INTIMIDAD Este Principio se encuentra consagrado en el Artculo 15 de la Ley N 19.968 que establece El Juez deber velar durante todo el Proceso por el respeto al Derecho a la Intimidad de las partes y especialmente de los Nios, Nias y Adolescentes. Con este Objetivo podr prohibir la difusin de datos o imgenes referidos al Proceso o a las partes; o disponer, mediante resolucin fundada, que todas o algunas de las actuaciones del Procedimiento se realicen en forma reservada. 4.7.- INTERES SUPERIOR DEL NIO, NIA O ADOLESCENTE Y SU DERECHO A SER OIDO Finalmente el Articulo 16 de la Ley N 19.968 consagra el Principio Rector de toda Legislacin de Menores, tal es, el Principio del Inters Superior del Nio5, al sealar en su Inciso Primero Esta Ley tiene por objetivo garantizar a todos los Nios, Nias y Adolescentes que se encuentren en el Territorio Nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus Derechos y Garantas dentro de los que se contemplan el Derecho de Alimentos y el Derecho a un nivel de vida adecuado. Este Inters Superior del Nio se manifiesta en la Ley N 19.968 en la obligacin del Juez de designarles un Curador Ad Litem en caso de estimar que sus intereses son independientes o contradictorios con los de su Representante Legal (Art. 19); en la obligacin de los encargados de atender Pblico en los Tribunales de Familia, de otorgarles una atencin preferencial (Art. 2 n 2); en la funcin del Consejo Tcnico de asesorar al Juez para la adecuada comparecencia y declaracin de aquellos (Art. 5 letra b); en la necesidad de considerar dicho inters como requisito para que el Juez decrete Medidas Cautelares (Art. 22) ; y en la necesidad de tener en vista los intereses de los Nios, Nias o Adolescentes, involucrados en el conflicto al momento de aprobar Convenciones Probatorias propuestas por las partes (Art. 30) Por todo lo sealado es que el Inters Superior del Nio, Nia o Adolescente y su Derecho a ser Odo, son Principios Rectores que el Juez de Familia debe tener siempre como consideracin principal en la resolucin del asunto sometido a su conocimiento. Para los efectos de esta Ley y segn lo dispone el Articulo 16 inciso 3 Se considera Nio o Nia a todo ser humano que no ha cumplido los Catorce aos y Adolescente, desde los Catorce aos hasta que cumpla los Dieciocho aos de edad.6 5.- REGLAS GENERALES DE PROCEDIMIENTO ANTE LOS TRIBUNALES DE FAMILIA.-
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5.1.- COMPARECENCIA Comparecer en un sentido amplio, constituye El Acto de Presentarse ante un Juez Voluntaria o Coercitivamente7 mientras que en un sentido restringido Es el Acto de Presentarse ante los Tribunales de Justicia, ejercitando una Accin o defendindose, o requiriendo la intervencin del Tribunal en un Acto Judicial No Contencioso8 La Regla General en materia de Comparecencia esta dada en el Articulo N 1 de la Ley N 18.120 Sobre Comparecencia en Juicio que seala La Primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier Tribunal de la Republica, sea Ordinario, Arbitral o Especial, deber ser Patrocinada por un Abogado Habilitado para el Ejercicio de la Profesin. Sin embargo esta regla general no se aplica en los asuntos de que conozcan los Juzgados de Menores, tal como lo establece el Artculo N 2 Inciso 11 de la Ley N 18.120. De esta manera, en la actualidad las partes pueden comparecer personalmente ante los Tribunales de Menores, sin necesidad de Mandatario Judicial ni de Abogado Patrocinante, siguiendo la misma lnea la Ley N 19.968 en su Articulo 18 dispone En los Procedimientos que se sigan ante los Juzgados de Familia, las partes podrn actuar y comparecer personalmente, sin necesidad de Mandatario Judicial y de Abogado Patrocinante, a menos que el Juez as lo ordene expresamente, especialmente en aquellos casos en que una de las partes cuente con asesoria de Letrado.9 Adems el Articulo 19 de la Ley N 19.968 reglamenta expresamente la representacin del Menor y de sus intereses ante los Tribunales de Familia al sealar que en todos los Asuntos de Competencia de los Juzgados de Familia en que aparezcan involucrados intereses de nios, nias o adolescentes o incapaces, el Juez deber velar que estos se encuentren debidamente representados, para estos efectos, el Juez designara a un Abogado perteneciente a la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial o a cualquier Institucin Pblica o Privada que se dedique a la defensa, promocin o proteccin de sus Derechos, en los casos en que carezcan de representante Legal o cuando por motivos fundados, el Juez estime que sus intereses son independientes o contradictorios con los de aquel a quien corresponda Legalmente su representacin. La persona as designada ser el Curador Ad Litem del nio, nia o adolescente o incapaz, por el solo ministerio de la Ley y su representacin se extender a todas las actuaciones del Juicio, de la falta de designacin del representante podrn reclamar las Instituciones mencionadas anteriormente o cualquier persona que tenga inters en ello. 5.2.- NOTIFICACIONES La Primera Notificacin a la parte demandada se efectuara personalmente por un funcionario del Tribunal, que haya sido designado para cumplir esta funcin por el Juez Presidente del Comit de Jueces, a propuesta del Administrador del Tribunal sin perjuicio de lo cual la parte interesada podr siempre encargar a su costa la practica de la notificacin a un Receptor Judicial, conforme lo dispone el Articulo 23 Inciso Primero de la Ley N 19.968. Por lo tanto en virtud de esta Ley solo quedan habilitados para la realizacin de la primera notificacin a la parte demandada el funcionario del Tribunal designado para la realizacin de dicha diligencia y, en su caso, el Receptor Judicial cuando hubiese sido solicitado a su costa por la parte interesada. Sin perjuicio de lo sealado el Articulo 23 Inciso Segundo dispone Que en los casos que no resultare posible practicar la primera notificacin personalmente, el Juez dispondr otra forma, por cualquier medio idneo, que garantice la debida informacin del notificado para el adecuado ejercicio de sus Derechos.
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Analizada la forma de efectuar primera notificacin surge la interrogante sobre como se realizaran las restantes notificaciones en los Procedimientos de Competencia de los Nuevos Tribunales de Familia. De acuerdo al Articulo 35 de la Ley N 16.618, Ley de Menores, Articulo que quedo derogado a partir de la entrada en vigencia de la Ley N 19.968, Articulo que estableca como regla general en materia de notificaciones la notificacin por Carta Certificada, sin embargo, esta regla general se rompe a partir de lo que seala el Articulo 23 Inciso Tercero de la Ley N 19.968 el que establece Las restantes notificaciones se practicaran por el Estado Diario, salvo que se trate de las Sentencias Definitivas y de las resoluciones en que se ordene la Comparecencia personal de las partes que no hayan sido expedidas en el curso de alguna de las Audiencias, las que sern notificadas por carta certificada. No obstante se debe ser cauteloso, pues la notificacin por el estado es una de las formas de notificacin mas imperfectas, por cuanto deja a las partes con la carga tacita de concurrir de forma frecuente al Tribunal con el objeto de mantenerse informadas en torno a la tramitacin del Procedimiento, esta situacin no presenta dificultades tratndose de materias en que por disposicin legal las partes requieren contar con patrocinio de Abogado Habilitado para el ejercicio de la profesin, pero distinta es la situacin que se presenta respecto de aquellas materias en que las partes no requieren contar con patrocinio de Abogado Habilitado, como por ejemplo en los Juicios de Alimentos, Relacin Directa y Regular, y Cuidado Personal de Nios, Nias y Adolescentes por sealar las mas importantes en este caso se puede presentar el problema de que las partes no puedan concurrir de manera frecuente y personal al Tribunal por motivos particulares o laborales, e incluso si eventualmente pudieran hacerlo tampoco podran comprender el sentido y alcance de estas notificaciones, por cuanto no gozan de la formacin Jurdica necesaria que les permita comprender los Tecnicismos Jurdicos que se expresan normalmente a propsito de este tipo de notificaciones. Sin perjuicio de los reparos que merece la notificacin por el estado diario, especialmente en este tipo de Procedimientos, el propio Inciso Tercero del Articulo 23 de la Ley N 19.968 reconoce expresamente la procedencia de la notificacin por carta certificada para las Sentencias Definitivas y en las resoluciones en que se ordene la comparecencia personal de las partes que no hayan sido expedidas en el curso de alguna de las Audiencias, en cualquiera de estos casos, las notificaciones por carta certificada se entendern practicadas desde el Tercer da siguiente a aquel en que fueron expedidas. Auque la Ley nada dice al respecto se entiende que cuando la Ley se refiere a la notificacin por carta certificada, alude a la notificacin por carta certificada transcrita. Sin perjuicio de lo ya sealado en relacin a la primera notificacin y dems notificaciones, el Juez podr ordenar que la notificacin se practique por personal de Carabineros o de la Polica de Investigaciones conforme lo dispone el Articulo 23 Inciso 5 de la Ley N 19.968. Del mismo modo el Inciso 6 de la misma norma agrega que cualquiera de las partes podr solicitar para si otras formas de notificacin, que el Juez podr autorizar si en su opinin, resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin. 5.3.- POTESTAD CAUTELAR Sin perjuicio de lo establecido por Leyes especiales, segn lo dispuesto en el Articulo 22 de la Ley N 19.968,10 en cualquier etapa del Procedimiento o incluso antes de su inicio, el Juez, de oficio o a peticin de parte, teniendo en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que implica la tramitacin, podr decretar las Medidas Cautelares Conservativas o Innovativas que estime procedentes, estas ultimas solo podrn disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el Inters Superior del Nio, Nia o Adolescente o cuando lo aconseje la inminencia del dao que se trata de
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evitar. Estas Medidas Cautelares podrn llevarse a efecto incluso antes de notificarse a la persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el Tribunal as lo ordene expresamente, transcurridos Cinco das sin que la notificacin se efectu, quedaran sin valor las diligencias practicadas, sin perjuicio de que el Juez por motivos fundados pueda ampliar este plazo, en todo lo dems resultaran aplicables las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil. 5.4.- INCIDENTES 11 Respecto de los Incidentes hay que distinguir: entre los promovidos durante una Audiencia y los promovidos fuera de ella. A) Incidentes promovidos durante el desarrollo de una Audiencia.- Estos incidentes se resolvern inmediatamente por el Tribunal, previo debate excepcionalmente, cuando para la resolucin del Incidente resulte indispensable producir prueba que no hubiere sido posible prever con anterioridad, el Juez determinara la forma y oportunidad en que se rendir la prueba antes de resolver respecto del incidente mismo, es importante sealar que las decisiones que recayeren sobre estos Incidentes no son susceptibles de Recurso alguno. B) Incidentes promovidos fuera de la Audiencia.- debern ser presentados por escrito y el Juez podr resolverlos de plano, a menos que considere necesario or a los dems interesados, en este ultimo caso citara a una Audiencia posterior, a la que debern concurrir los interesados con todos sus medios de prueba, a fin de resolver en esta Audiencia el Incidente planteado. 5.5.- ABANDONO DE PROCEDIMIENTO Si llegado el da fijado para la celebracin de la Audiencia no concurriere ninguna de las partes que figuren en el Proceso y el demandante no pidiere una nueva citacin dentro de Quinto da, el Juez de Familia segn lo dispone el Articulo 21 de la Ley N 19.968, proceder a declarar el Abandono del Procedimiento y ordenara el archivo de los antecedentes.12 5.6.- NULIDAD PROCESAL Concepto: Sancin mediante la cual se priva a un Acto o Actuacin Procesal o a todo el Proceso, de los efectos normales previstos en la Ley, cuando en su ejecucin o tramitacin no se han observado las formas Prescritas por la Ley.13 Para los efectos de la Ley N 19.968 que crea los Tribunales de Familia, la Nulidad Procesal podr declararse, cuando se invocare un vicio que hubiere ocasionado efectivo perjuicio a quien solicitare la declaracin. Como requisito de procedencia se establece que en la solicitud correspondiente el interesado deber sealar con precisin los Derechos que no pudo ejercer como consecuencia de la infraccin que denuncia. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin no podr solicitar la declaracin de Nulidad. Se entiende que existe perjuicio cuando el vicio hubiere impedido el ejercicio de Derechos por el litigante que reclama, toda nulidad queda subsanada si la parte perjudicada no reclama del vicio oportunamente, si ha aceptado tcitamente los efectos del acto y si no obstante el vicio de que adolezca, el acto ha conseguido su fin respecto de todos los interesados. Los Tribunales no podrn declarar de oficio las Nulidades Convalidadas. 6.- REGULACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA SEGN LA LEY N 19.968 6.1.- CONCEPTO: La Prueba es el establecimiento por los medios legales de la verdad de un hecho que sirve de fundamento al Derecho que se reclama.
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6.2.- OBJETO DE LA PRUEBA: Por medio de la Prueba se establece la verdad de un hecho que va ha producir Consecuencias Jurdicas, segn lo dispuesto por el Articulo 8 del Cdigo Civil el Derecho no se prueba por cuanto se presume conocido, excepcionalmente el Derecho es objeto de prueba cuando se invoca la Costumbre como Fuente del Derecho y cuando es necesario probar una Ley Extranjera. Debiendo probarse solo los Hechos Sustanciales, Pertinentes y Controvertidos, pues la prueba de otros hechos que no sean estos resulta inoficiosa para el resultado del Proceso. Originalmente, el proyecto de Ley contemplaba en su Articulo 31 la enumeracin de los Medios de Prueba que las partes podran hacer valer para acreditar hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, sin embargo, el Articulo 20 de la indicacin sustantiva del Senado elimino el sealamiento de todos los medios de prueba, lo cual significo seguir un Sistema de Libertad de Prueba y de Valoracin de la Prueba Segn las Reglas de la Sana Critica, el cual se caracteriza porque no es el legislador el que fija los medios de prueba, sino que son las partes las llamadas a acreditar los hechos en la forma que mas convenga a sus intereses, lo que trae a su vez como consecuencia que el Juez no esta subordinado a reglas escritas en cuanto a la ponderacin o valoracin de la prueba. Sin embargo este Sistema de Sana Critica tiene algunas limitaciones como se desprende del Articulo 32 de la Ley N 19.968 que seala que los Jueces al apreciar la Prueba de acuerdo a las Reglas de la Sana Critica, no podrn contradecir los Principios de la Lgica, Mximas de Experiencia y los Conocimientos Cientficamente Afianzados, adems impone a los Jueces de Familia las siguientes obligaciones al momento de dictar sentencia: Como una Primera Obligacin, se establece que la Sentencia en su fundamentacin deber hacerse cargo de toda la prueba rendida, incluso de aquella que se hubiere desestimado, indicando en este caso las razones tenidas en cuenta para hacerlo. Cmo Segunda Obligacin que contempla este articulo, se seala que la valoracin de la Prueba en la Sentencia requerir el sealamiento de los medios de prueba mediante los cuales se dieron por acreditados cada uno de los hechos, debiendo contener el razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare en su Sentencia. Apartndose de este modo del Sistema de la Prueba Legal o Tasada que recoge nuestra Legislacin. El que se caracteriza porque el legislador enumera taxativamente los medios de prueba que pueden hacerse valer en Juicio, la forma de hacerlos valer, el orden de procedencia, en que deben preferir unos a otros cuando concurren varios para acreditar un hecho, adems se indica el merito probatorio de cada uno de ellos. Todas estas Normas se conocen con el Nombre de Leyes Reguladoras de la Prueba. Las cuales deben observarse rigurosamente en un Juicio porque si el Tribunal falla con infraccin de dichas reglas la Sentencia ser Nula y esta Nulidad se har efectiva mediante un Recurso de Casacin en el Fondo. 7.- DISPOSICIONES GENERALES QUE ESTABLECE LA LEY N 19.968 EN RELACION CON LA PRUEBA Esta Ley que crea los Tribunales de Familia consagra la libertad en materia de prueba, al establecer que todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada solucin del Conflicto Familiar sometido al conocimiento del Juez podrn ser probados por cualquier medio producido en conformidad a la Ley, para tal efecto las partes podrn en consecuencia, ofrecer todos los medios de prueba de que dispongan pudiendo solicitar al Juez que ordene la generacin de otros medios de prueba de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas sino de un rgano, Servicio Publico o de terceras personas, como por ejemplo pericias,
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documentos, certificaciones o cualquier medio apto para producir fe respecto de un hecho determinado. Adems el Juez podr de oficio ordenar que se acompaen al Proceso todos aquellos medios de prueba de que tome conocimiento o que a su Juicio resulte necesario producir, dependiendo del tipo de Conflicto Familiar sometido a su conocimiento. 7.1.- CONVENCIONES PROBATORIAS: Esta Ley establece como facultad de las partes durante el desarrollo de la Audiencia Preparatoria, siempre que consientan ambas, la posibilidad de solicitar al Juez de Familia que de por acreditados ciertos hechos los cuales no podrn ser discutidos durante la Audiencia de Juicio. Adems y de acuerdo a lo dispuesto por el Artculo 30 de la Ley N 19.968 estas Convenciones Probatorias pueden ser formuladas por el propio Juez de Familia, teniendo para ello a la vista las Argumentaciones de Hecho contenidas en la Demanda y en la Contestacin. Teniendo como requisitos para su aprobacin, Las Convenciones Probatorias, por parte de los Jueces de Familia que no sean contrarias a Derecho, adems deben considerarse los intereses de los Nios, Nias y Adolescentes involucrados en el conflicto y el Juez debe verificar que el consentimiento ha sido prestado en forma libre y espontnea, teniendo las partes pleno conocimiento de los efectos que producir la Convencin. 7.2.- EXCLUSION DE LA PRUEBA : El Juez de Familia, luego de estudiar la admisibilidad de las pruebas ofrecidas, de resolver las Convenciones Probatorias y de escuchar a las partes que hubieren comparecido a la Audiencia Preparatoria, tiene la facultad si lo considera conveniente de ordenar fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el Juicio aquellas pruebas que fueren manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios, resulten sobreabundantes o hayan sido obtenidas con infraccin de garantas fundamentales. Las pruebas que no se encuadren bajo ninguno de estos conceptos sern admitidas y el Juez ordenara su rendicin en la Audiencia de Juicio respectiva. Sin perjuicio de lo sealado, esta Ley que crea los Tribunales de Familia se encarga de entregar pautas respecto de la procedencia de los medios probatorios ms tradicionales y utilizados en la prctica como lo es la Prueba Testimonial y Pericial. 8.- PRUEBA TESTIMONIAL Consiste a grandes rasgos en la declaracin de testigos 8.1.- TESTIGOS CONCEPTO: Son Personas Extraas al pleito que deponen acerca de hechos controvertidos 8.2.- ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA TESTIMONIAL: En principio la Prueba Testimonial es admisible para probar cualquier hecho, sin embargo, existe una limitacin establecida en el Articulo 1708 del Cdigo Civil, que seala que no se admitir prueba de testigos, respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito y agrega el Articulo 1709 del Cdigo Civil que debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga mas de Dos Unidades Tributarias. En consecuencia lo que la Ley prohbe es acreditar por testigos la existencia de una obligacin que debi constar por escrito. 9.- OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS 9.1.- OBLIGACION DE COMPARECER. El testigo debe asistir en persona a la Audiencia que el Tribunal seale con este objeto, con el fin de prestar declaracin testimonial, de declarar la verdad sobre lo que se le preguntare y no ocultar hechos, circunstancias o elementos acerca del contenido de su declaracin, en
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casos urgentes, los testigos podrn ser citados por cualquier medio hacindose constar el motivo de la urgencia. Si el testigo legalmente citado no compareciere se proceder a apercibirlo con arresto por falta de comparecencia, adems podr imponrsele el pago de las costas provocadas por su inasistencia. Por su parte, el testigo que se negare a declarar sin justa causa, ser sancionado con las penas que establece el Articulo 240 Inciso Segundo del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, con reclusin menor en su grado medio a mximo. EXCEPCIONES A LA OBLIGACION DE COMPARECENCIA. El Articulo 35 de la Ley N 19.968 seala las personas que no estn obligadas a concurrir al llamamiento Judicial, Articulo que distingue entre personas constituidas en dignidad, personas que gozan de inmunidad diplomtica y personas enfermas: a) El Presidente de la Republica, los Ex Presidentes, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los miembros de la Corte Suprema, los integrantes del Tribunal Constitucional, el Contralor General de la Republica y el Fiscal Nacional. c) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica de Investigaciones de Chile. c) Los Chilenos o Extranjeros que gozaren en el Pas de Inmunidad Diplomtica, en conformidad a los Tratados vigentes sobre la materia y d) Los que por enfermedad grave u otro impedimento, calificado por el Tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo. Permitiendo este Articulo a las personas enumeradas en las letras a), b) y d) renunciar a su Derecho a no Comparecer al Tribunal, debiendo en caso prestar su declaracin conforme a las reglas generales. Sin embargo si estas personas no renuncian a su derecho debern ser interrogadas en el lugar en que desempeen sus funciones o en su domicilio, debiendo proponer oportunamente al Juez de Familia, el lugar y la fecha en que prestaran su declaracin y si no lo hicieren ser el Juez el que fijara el lugar y la fecha en que les tomara declaracin y en caso de no asistir el testigo se aplicaran las reglas generales. A la Audiencia ante el Juez tendrn siempre derecho a asistir las partes, pudiendo el Juez calificar las preguntas que se dirigieren al testigo, teniendo en cuenta su relacin con los hechos y la investidura o estado del deponente. Las personas sealadas en la letra c) prestaran su declaracin por informe, si consintieren a ello voluntariamente, para lo cual se les dirigir un oficio respetuoso por medio del ministerio respectivo. PRINCIPIO DE NO AUTOINCRIMINACION. Consagrado en el Artculo 37 de la Ley N 19.968 que seala que todo testigo tendr derecho de negarse a responder aquellas preguntas, cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecucin Penal por un Delito. Asimismo el testigo podr ejercer el mismo derecho cuando por su declaracin, pudiere incriminar a su Cnyuge, a su Conviviente, a sus Ascendientes o Descendientes, a sus parientes colaterales hasta el Segundo grado de Consanguinidad o Afinidad, a su Pupilo o a su Guardador, a su Adoptante o Adoptado. 9.2.- OBLIGACION DE PRESTAR JURAMENTO O PROMESA. Antes de comenzar su declaracin todo testigo deber prestar juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le preguntare, sin ocultar nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos. El Juez si lo estima necesario, instruir al testigo acerca del
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Sentido del Juramento o Promesa y de su obligacin de ser veraz asimismo el Juez deber informar al testigo de las penas con las cuales la Ley castiga el Delito de falso testimonio. Habiendo el testigo prestado su Promesa o Juramento, este deber iniciar su declaracin con el sealamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial sus nombres, apellidos, edad, lugar de nacimiento, estado civil, profesin industria o empleo y residencia o domicilio. 9.3.- RESPONDER PREGUNTAS TENDIENTES A DEMOSTRAR SU CREDIBILIDAD O FALTA DE ELLA, SU PARCIALIDAD O ALGUN OTRO DEFECTO DE IDONEIDAD. A pesar de que en el Procedimiento de Familia que establece la Ley N 19.968, a diferencia de lo que ocurre con otras materias de nuestra legislacin y lo que constituye uno de los mas importantes cambios que establece, no existen testigos inhbiles, sin perjuicio de ello luego de la individualizacin del testigo, las partes podrn dirigir al testigo preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguna de las partes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad. Sin perjuicio de lo anterior, todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas. 10.- REGLAS ESPECIALES CONTENIDAS EN LA LEY N 19.968 RELATIVAS A LA DECLARACION DE TESTIGOS. Estas Reglas se encuentran contempladas en los Artculos 41 42 y 43 de la Ley N 19.968 que sealan: 1) Si el testigo fuera un nio, nia o adolescente solo ser interrogado por el Juez, debiendo las partes dirigir las preguntas por su intermedio y solo podr el Juez autorizar el interrogatorio directo del nio, nia o adolescente cuando por su grado de madurez se estime que ello no afectara su persona. 2) Testigos sordos, mudos o sordomudos. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito. Si fuere mudo, efectuara por escrito sus contestaciones. Si el testigo fuere sordomudo o no pudiere darse a entender por escrito, su declaracin ser recibida por intermedio de una o mas personas que pudieren entenderse con el, debiendo estas personas prestar previamente el juramento o promesa prescritos para los testigos. 3) Si el testigo no supiere el Idioma Castellano, ser examinado por medio de un intrprete mayor de Dieciocho aos, quien prestara juramento o promesa de desempear bien y fielmente el cargo y por cuyo conducto se interrogara al testigo y se recibirn sus contestaciones. EFECTOS DE LA COMPARECENCIA DE LOS TESTIGOS RESPECTO DE OTRAS OBLIGACIONES. La Comparecencia del testigo a la Audiencia a que debiere concurrir, constituir siempre suficiente justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionara Consecuencias Jurdicas adversas bajo ninguna circunstancia.
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11.- PRUEBA PERICIAL Se Encuentra Reglamentada en el Titulo III Prrafo Tercero, Artculos 45 a 49 de la Ley N 19.968 11.1.- CASOS EN QUE PROCEDE. Este tipo de prueba proceder en los casos determinados por la Ley, y siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la Causa fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de una Ciencia, Arte u Oficio, para estos efectos las partes podrn recabar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar que estos sean citados a declarar a la Audiencia de Juicio, acompaando los antecedentes que acrediten la idoneidad profesional del perito. Asimismo esta Ley faculta al Juez de Familia para que de oficio o a peticin de parte solicite la elaboracin de un informe de peritos a algn Organismo Pblico o que se encuentre acreditado ante el Servicio Nacional de Menores o que reciba aportes del Estado, siempre que a su juicio resulte indispensable para la adecuada solucin del conflicto.14 11.2.- ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA PERICIAL. El Juez de Familia solo admitir la prueba pericial solicitada por las partes, cuando adems de cumplir con los requisitos generales para la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considere que los peritos otorgan suficientes garantas de seriedad y profesionalismo sin perjuicio de lo sealado el Juez podr limitar el numero de peritos, cuando resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realizacin del Juicio siendo de cargo de la parte que presente los peritos sus honorarios y dems gastos derivados de su intervencin en el Proceso. 11.3.- OBLIGACIONES DE LOS PERITOS. Los Peritos segn se desprende de esta Ley que crea los Tribunales de Familia tienen Dos importantes obligaciones: 1) Obligacin de entregar su Informe Pericial en Tiempo y Forma. 2) Obligacin de Concurrir a Declarar a la Audiencia de Juicio. En lo que respecta a la primera obligacin el informe pericial deber emitirse con objetividad, atendindose a los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que profesare el perito a fin de dar cumplimiento a este requisito de objetividad el informe de peritos deber contener: a) La descripcin de la persona, hecho o cosa que fuere objeto de el y del estado y modo en que se hallare. b) La relacin circunstanciada de todos los Procedimientos practicados y su resultado. c) Las conclusiones que en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los Principios de su Ciencia o Reglas de su Arte u Oficio. Este informe que elabore el perito segn lo dispuesto en el Articulo 46 de la Ley N 19.968 deber ser entregado por escrito, para ser puesto en conocimiento de la parte contraria, pero si la Prueba Pericial hubiere sido decretada por el Juez el perito deber entregar su informe con a lo menos Tres das de anticipacin a la Audiencia de Juicio. En lo referente a la Segunda Obligacin que tiene el perito, este debe concurrir a la Audiencia de Juicio a prestar declaracin ante el juez sobre su propio informe, siendo importante sealar que los peritos al igual que los testigos no podrn ser inhabilitados. La declaracin de los peritos en la Audiencia de Juicio se regir por las normas analizadas para los testigos, debiendo los peritos prestar juramento o promesa, adems debe exponer brevemente el contenido y conclusiones de su informe, debe responder las preguntas orientadas a determinar su objetividad e idoneidad as como el rigor tcnico o cientfico de
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sus conclusiones y contestar las preguntas que las partes o el Juez le formulen acerca de su remuneracin y la adecuacin de esta a los montos usuales para el tipo de trabajo realizado. Si el perito no compareciere a prestar declaracin, se proceder a apercibirlo con arresto por falta de comparecencia adems podr ser condenado al pago de las costas provocadas por su inasistencia, excepcionalmente el Juez podr, previo acuerdo con las partes, eximir al perito de la obligacin de concurrir a prestar declaracin, admitiendo en este caso el informe pericial como prueba.15 12.- DECLARACION DE LAS PARTES Segn lo dispuesto en el Articulo 50 de la Ley N 19.968 cada parte podr solicitar del Juez la declaracin de las dems sobre los hechos y circunstancias de los que tengan noticia y que guarden relacin con el Objeto del Juicio.16 12.1.- MANERA DE FORMULAR LAS PREGUNTAS. Las preguntas de la declaracin se formularan afirmativamente o en forma interrogativa, pero con la debida claridad y precisin, sin incorporar valoraciones ni calificaciones, de manera que puedan ser entendidas sin dificultad por la parte a la cual se encuentran dirigidas, debiendo el Juez resolver las objeciones que se formulen, previo debate, referidas a la claridad y precisin de las preguntas y a la pertinencia de los hechos por los cuales la parte haya sido requerida para declarar. Concluida la declaracin de las partes, el Tribunal podr realizar todas aquellas preguntas destinadas a obtener aclaraciones o adiciones a sus dichos. Adems seala el Articulo 53 de la Ley N 19.968, que cuando no sea obligatoria la intervencin de Abogados, las partes, con la autorizacin del Juez, podrn efectuarse recprocamente preguntas y observaciones que sean pertinentes para la determinacin de los hechos relevantes del proceso, pudiendo en este caso el juez rechazar de oficio, las preguntas que considere impertinentes o intiles. 12.2.- SANCION POR FALTA DE COMPARECENCIA. Segn lo dispuesto en el Articulo 52 de la Ley N 19.968, Articulo que seala; Si la parte, debidamente citada, no comparece a la audiencia de juicio, o compareciendo se negase a declarar o diese respuestas evasivas, el Juez podr considerar reconocidos como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de la parte que solicito la declaracin. Sin embargo para hacer efectiva esta sancin y de acuerdo a lo sealado en el punto Segundo del Auto Acordado Relativo al Funcionamiento de los Juzgados de Familia, de Fecha 30 de Septiembre del Ao 2005, que establece como requisito para hacer efectiva esta sancin, que la parte que solicite la respectiva declaracin debe presentar por escrito al tribunal en sobre cerrado y con a lo menos dos das hbiles de anticipacin a la Audiencia de Juicio, un listado o minuta de preguntas redactadas en forma Asertiva. Siendo este pliego ledo en la Audiencia de Juicio, pudiendo adems el Juez de oficio o ante incidente formulado por las partes, rechazar aquellas preguntas que considere impertinentes o intiles. Adems este Artculo 52 seala que en la respectiva citacin se apercibir al interesado acerca de los efectos que producir su falta de comparecencia, o su negativa a declarar o los efectos en caso de dar respuestas evasivas. 13.- OTROS MEDIOS DE PRUEBA
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Sin perjuicio de los medios de prueba tradicionales y de acuerdo a lo dispuesto por el Articulo 54 de la Ley N 19.968, que hace referencia a los medios de prueba no regulados expresamente, al sealar que podrn admitirse como pruebas, en los procedimientos ante los Juzgados de Familia, pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografias, videos grabaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y en general cualquier medio apto para producir fe. Sin embargo tratndose de medios de prueba no regulados es el Juez de Familia el que debe determinar la forma en la cual los incorporara al Procedimiento, adecundolos en lo posible al medio de prueba ms anlogo.17 PROCEDIMIENTO ORDINARIO 1.- PROCEDIMIENTO ORDINARIO, GENERALIDADES. El Procedimiento Ordinario o Comn, que se espera sea el mas utilizado, se basa en la realizacin de dos Audiencias, que se caracterizan por ser Orales las que deben siembre realizarse con la presencia del Juez y las partes en conflicto, esta Ley establece que en el plazo mas breve se citara a las partes en conflicto a una Audiencia Preparatoria donde se debe ratificar y contestar la demanda, en ella el Juez resuelve sobre las medidas cautelares y si es factible y procedente ofrece a las partes la posibilidad de ir a mediacin, tambin el Juez debe determinar el objeto del juicio, que hechos deben probarse y los medios para ello, adems recibe las pruebas y fija una segunda audiencia denominada de juicio la que debe realizarse en un plazo no superior a 30 das desde la audiencia preparatoria, en esta audiencia de Juicio las partes concurren personalmente con o sin asesoria de Abogados, debiendo en esta Audiencia presentar las pruebas ante el Juez ( testigos, documentos, informes periciales, declaraciones y otras) el Magistrado al final de la Audiencia de Juicio dictara Sentencia en forma Oral tomando en cuenta lo que se presento en las audiencias, la Sentencia puede ser redactada de inmediato o en un plazo de Cinco das como mximo. 2.- ANALISIS DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ANTE LOS JUZGADOS DE FAMILIA. Este Procedimiento se encuentra reglamentado en el Titulo Tercero Prrafo IV de la Ley N 19.968 Artculos 55 a 67. De acuerdo con lo dispuesto en el Articulo 55 que seala El Procedimiento de que trata este Prrafo ser aplicable a todos los Asuntos Contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los Juzgados de Familia y que no tengan sealado otro distinto en esta u otras leyes. Respecto de estos ltimos, las Reglas del presente prrafo tendrn Carcter Supletorio. Es decir esta Ley que crea los Juzgados de Familia, establece un Procedimiento Ordinario, el que ser utilizado en todos aquellos asuntos en que el conflicto entre las partes corresponda a estos Tribunales y no haya un Procedimiento distinto establecido en la misma Ley o en otras Leyes. As por ejemplo tratndose de una entrega inmediata, la Ley no prev un Procedimiento Especial, por lo que deber aplicarse el Procedimiento Ordinario. Con todo, cuando en esta Ley u otra establecen un Procedimiento Especial, pero en su regulacin se omiten determinados tramites, respecto de estos tramites, se aplican las normas sobre Procedimiento Ordinario auque solo de manera supletoria, como ejemplo de lo anterior es posible mencionar el Procedimiento por Actos de Violencia Intrafamiliar en el cual una vez recibida la demanda o denuncia, el Juez debe citar a la Audiencia Preparatoria, sin embargo
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la Ley no precisa que debe suceder en esta Audiencia, de manera que en este caso debemos acudir a las reglas sobre Audiencia Preparatoria del Procedimiento Ordinario. 3.- ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO Las Principales Etapas o Fases del Procedimiento Ordinario son: DEMANDA, NOTIFICACION, AUDIENCIA PREPARATORIA, AUDIENCIA DE JUICIO Y SENTENCIA. 3.1.- DEMANDA El Procedimiento Ordinario comienza con la interposicin de la Demanda, la que puede ser presentada por escrito u oralmente, en este ultimo caso un funcionario del Tribunal levantara un acta en la cual pondr por escrito las pretensiones del demandante, quien la firmara previa lectura. La demanda deber contener la Individualizacin de la Persona que la Presenta esto es; su Nombre, Domicilio y el Numero de su Cedula Nacional de Identidad as como de la persona contra la cual se interpone, asimismo deber contener una exposicin clara de las peticiones y de los hechos en que se funda, adems podrn acompaarse a la demanda los documentos que digan relacin con la Causa. Hay que sealar que los Requisitos que establece esta Ley para la interposicin de la demanda difieren de los requisitos generales contemplados en el Articulo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, ello obedece fundamentalmente a la necesidad de facilitar el acceso a la Justicia a travs de un Procedimiento especialmente desformalizado y a la naturaleza de las materias que son de conocimiento de los Tribunales de Familia. DEMANDA RECONVENCIONAL. Una de las principales innovaciones que establece la Ley N 19.968 es el reconocimiento expreso en su Artculo 58 de la procedencia de la Demanda Reconvencional. La que puede ser interpuesta en Dos oportunidades: Como Primera Oportunidad puede interponerse conjuntamente con la Contestacin de la Demanda, hasta Tres das antes de la celebracin de la Audiencia Preparatoria en este caso la Reconvencin debe ser interpuesta por escrito y, Como Segunda Oportunidad puede ser interpuesta, pero en este caso de manera oral, en la Audiencia Preparatoria, inmediatamente despus de contestar la demanda, pero en ambos casos la Reconvencin deber cumplir con los mismos requisitos establecidos para la demanda. Deducida la Reconvencin, el Tribunal conferir traslado al actor, quien la contestara en la Audiencia Preparatoria a menos que opte por solicitar la suspensin de esta Audiencia para contestar en un plazo mayor. La suspensin podr decretarse hasta por Diez das, fijando de inmediato nuevo da y hora para la continuacin de la Audiencia, en ambos casos la Reconvencin continuara su tramitacin conjuntamente con la cuestin principal. NOTIFICACION Recibida la Demanda, el Tribunal citara a las partes a una Audiencia Preparatoria, la que deber realizarse en el ms breve plazo posible. Esta resolucin debe ser notificada a ambas partes, al demandante por el Estado Diario y al demandado Personalmente por tratarse de la primera notificacin en el Proceso. Para los efectos de esta Audiencia Preparatoria y ante la posibilidad de que no sea notificada oportunamente la parte demandada, la Ley prev que se fijen dos fechas, de manera que la Segunda de estas fechas proceder solo en el caso de que las partes no hayan sido
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notificadas con una antelacin Mnima de Diez das. En la misma resolucin que cita a la Audiencia Preparatoria se debe sealar a las partes que esta Audiencia se celebrara con quienes asistan, afectndole a la inasistente todas las resoluciones que se dicten en la Audiencia, sin necesidad de ulterior notificacin. COMPARECENCIA A LA AUDIENCIA PREPARATORIA. Segn lo dispuesto en el Artculo 60 de la Ley N 19.968 las partes debern concurrir personalmente a esta Audiencia y a la de Juicio, sin perjuicio de la presencia de sus patrocinantes y apoderados, cuando los tengan. Excepcionalmente el Juez podr eximir a alguna de las partes de comparecer personalmente, lo que deber hacer por resolucin fundada. Del mismo modo, el demandado que tuviere su domicilio en un territorio Jurisdiccional distinto de aquel en que se presento la demanda, podr contestarla y demandar Reconvencionalmente ante el Juez con Competencia en Materias de Familia de su domicilio, sin perjuicio de la designacin de un representante para que comparezca en su nombre en las Audiencias respectivas. 3.2.- AUDIENCIA PREPARATORIA. El resto del Procedimiento ante los Tribunales de Familia se lleva a cabo esencialmente a travs de Dos Audiencias sucesivas; la primera de ellas, es de carcter preliminar, denominada Audiencia Preparatoria tiene por objeto preparar adecuadamente el Juicio y provocar la Conciliacin entre las partes si la causa no se ha derivado a mediacin, y la Audiencia siguiente, denominada de Juicio, cuyo objetivo es que en ella se rinda ntegramente la prueba, se formulen alegaciones por las partes y se dicte Sentencia. En Relacin con la Audiencia Preparatoria y de acuerdo a lo dispuesto por el Artculo 59 Inciso Primero de la Ley N 19.968 que seala: Que recibida la demanda, el tribunal citara a las partes a una Audiencia Preparatoria, la que deber realizarse en el ms breve plazo posible. Como critica a esta Ley que crea los Tribunales de Familia, en lo que se refiere a la Audiencia Preparatoria, la que se desprende del Articulo 59 el que seala Que esta Audiencia Preparatoria se debe realizar en el plazo mas breve posible lo que se esta haciendo es condicionar la realizacin de esta Audiencia a la disponibilidad de trabajo del Tribunal, tal como ocurra en los antiguos Tribunales de Menores con el Comparendo de Contestacin y Conciliacin el que es fijado por lo general, entre tres a cuatro meses despus de la interposicin de la demanda. Si bien es cierto que la Ley N 19.968 aumenta considerablemente el nmero de Jueces de Familia, tambin es cierto que se incrementa poderosamente la Competencia de estos Jueces, por lo que resulta al menos dudosa la rapidez con que se desarrollaran estos Procedimientos ante los Nuevos Tribunales de Familia. Siguiendo con esta critica, el Inciso Tercero del Artculo 59 de la Ley N 19.968 seala que la notificacin de la resolucin que cita a la Audiencia Preparatoria, deber practicarse siempre con una antelacin mnima de Diez das a su fecha de realizacin.18 Por esta razn, es que para estos efectos se fijan dos fechas de Audiencia, procediendo la Segunda de ellas solo en el caso de que las partes no hayan sido oportunamente notificadas, esto es, con una anticipacin mnima de diez das a la realizacin de la respectiva audiencia, en la misma resolucin que cita a la Audiencia Preparatoria se har constar que dicha Audiencia se celebrara con las partes que asistan, afectndole a la parte que no concurra todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de ulterior notificacin.
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Las partes debern concurrir personalmente a la Audiencia Preparatoria y a la de Juicio, sin perjuicio de la presencia de sus Abogados y Apoderados cuando los tengan. Excepcionalmente, el Juez podr eximir a la parte de comparecer personalmente, mediante resolucin fundada. 3.3.- ACTUACIONES PROCESALES QUE DEBEN REALIZARSE DURANTE LA AUDIENCIA PREPARATORIA.Por aplicacin del Principio de Concentracin consagrado en esta Ley que crea los Tribunales de Familia se establece en su Artculo 61 diversos trmites que deben realizar las partes durante el desarrollo de la Audiencia Preparatoria: 1) La Parte Demandante debe ratificar Oralmente su Demanda. Debiendo para ello exponer verbalmente el contenido de la Demanda de Alimentos, aun cuando esta haya sido deducida por escrito, sealando los hechos en que se fundare la demanda y las peticiones concretas que se sometieren a conocimiento del Juzgado de Familia. 2) La Parte Demandada puede en esta Audiencia Preparatoria contestar la demanda en forma Oral, si no la ha contestado por escrito hasta la vspera de la audiencia, caso en el cual ser ratificada oralmente. Si el demandado desea Reconvenir debe hacerlo por escrito, conjuntamente con la contestacin de la demanda, a mas tardar con Tres das de antelacin a la celebracin de la Audiencia Preparatoria, sin embargo, esta Ley tambin faculta al demandado para reconvenir Oralmente en la misma Audiencia Preparatoria inmediatamente despus de contestar la demanda pero en ambos casos se deber cumplir con los mismos requisitos establecidos para la demanda. Deducida la Reconvencin, el Tribunal permitir a la parte demandante contestarla en la Audiencia Preparatoria, a menos que la demandante opte por solicitar la suspensin de la Audiencia para contestar en un plazo mayor, tal suspensin podr decretarse hasta por diez das, fijando el Juez de inmediato, en la misma Audiencia Preparatoria, nuevo da y hora para la continuacin de la Audiencia. Finalmente y en relacin con la Demanda Reconvencional hay que sealar que esta continuara su tramitacin conjuntamente con la cuestin principal y ambas tanto la Demanda como la Reconvencin sern resultas en la Sentencia Definitiva satisfaciendo de este modo el Principio de Acumulacin Necesaria de Autos que consagra esta Ley. Del mismo modo si alguna de las partes dedujera Excepciones a la Demanda o a la Reconvencin, ellas tambin se tramitaran conjuntamente y se resolvern en la Sentencia Definitiva. Con todo el Juez se pronunciara inmediatamente de evacuado el traslado respecto de la procedencia de las siguientes excepciones: La de Incompetencia, la Falta de Capacidad o de Personera, aquellas que se refieran a la Correccin del Procedimiento y de Prescripcin, siempre que ellas aparezcan manifiestamente admisibles, segn lo dispuesto en el Articulo 61 N 2 de la Ley N 19.968. 3) El Tribunal podr decretar las Medidas Cautelares que sean necesarias, ya sea de oficio o a peticin de parte, salvo que ellas ya se hubieran decretado con anterioridad, como Medidas Prejudiciales, evento en el cual el Tribunal resolver si las mantiene o no. 4) Promover, en los casos en que proceda, ya sea a iniciativa del Tribunal o a peticin de parte, que las partes resuelvan el conflicto a trabes de Mediacin Familiar, evento en el cual se suspender el Procedimiento Judicial hasta concluida la Mediacin. 5) El Tribunal promover la Conciliacin entre las partes, ya sea sobre todo o parte del conflicto, conforme a las bases de acuerdo que el propio Tribunal proponga a las partes. El Juez podr hacerse asesorar por los Profesionales del Consejo Tcnico, para efectos de
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derivar a las partes a Mediacin o aconsejar la Conciliacin entre ellas, para lo cual sus miembros podrn sugerir los trminos en que esta pudiere tener lugar. 6) Enseguida, luego de haberse promovido la Mediacin o la Conciliacin sin que se hubieran obtenidos resultados que resuelvan ntegramente el asunto sometido al conocimiento del Tribunal, el Tribunal proceder a delimitar los trminos de la Litis, esto es, a determinar el Objeto del Juicio, las pretensiones de las partes que sern objeto de prueba y consideradas para su resolucin en la sentencia. 7) Una vez fijado el Objeto del Juicio, el Tribunal proceder a fijar los hechos que deben ser probados. El propsito es concentrar el esfuerzo probatorio de las partes sobre los hechos Sustanciales, Pertinentes y Controvertidos, evitando de este modo la abundancia de prueba innecesaria o impertinente para estos efectos se permitir que las propias partes puedan formular acuerdos sobre la prueba. Dado que durante la Audiencia Preparatoria las partes podrn acordar Convenciones Probatorias, solicitando conjuntamente al Juez de Familia que de por acreditados ciertos hechos, los cuales no podrn ser discutidos en la Audiencia de Juicio, pudiendo adems el Juez de Familia formular proposiciones a las partes sobre la materia, teniendo en este caso a la vista las Argumentaciones de hecho contenidas en la Demanda y en la Contestacin. El Juez solo aprobara aquellas Convenciones que no sean contrarias a Derecho, teniendo siempre en cuenta los intereses de los Nios, Nias o Adolescentes involucrados en el conflicto. Asimismo el Juez verificara que el consentimiento ha sido prestado en forma libre y voluntaria, con pleno conocimiento de los efectos de la Convencin. La inclusin y regulacin de las llamadas Convenciones Probatorias, sin lugar a dudas constituye un avance importantsimo para la labor probatoria tanto de las partes como del Juez de Familia, pues permite acotar los puntos de prueba sobre los cuales deber trabajarse para que el Juez adquiera la suficiente conviccin para resolver adecuadamente la controversia sometida a su conocimiento y resolucin. 8) Determinar las pruebas que debern rendirse al tenor de la propuesta de las partes y disponer la practica de otras pruebas que estime necesarias. Al efecto, el Juez de Familia, despus de examinar la admisibilidad de las pruebas ofrecidas por las partes, de resolver sobre la procedencia de las Convenciones Probatorias y luego de haber escuchado a las partes que hubieren comparecido a la Audiencia Preparatoria, mediante resolucin fundada ordenara la exclusin de aquellas pruebas que fueren manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios, resulten sobreabundantes o hayan sido obtenidas con infraccin de garantas constitucionales.19 Las dems pruebas sern admitidas y se ordenara su rendicin en la Audiencia de Juicio respectiva. 9) Recibir la Prueba que sea posible rendir en ese momento. 10) Fijar la Audiencia de Juicio, la que deber llevarse a efecto en un plazo no superior a Treinta das de realizada la Audiencia Preparatoria. Las partes se entendern citadas a la Audiencia de Juicio por el solo Ministerio de la Ley, la que se llevara a efecto con las partes que asistan, afectndole a la parte que no concurra todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de notificacin posterior. De acuerdo a lo dispuesto por el Articulo 62 de la Ley N 19.968 que seala que al termino de la Audiencia Preparatoria y en caso de no haberse producido una solucin alternativa del conflicto, como Mediacin o Conciliacin, el Juez de Familia dictara una resolucin por la cual citara a la Audiencia de Juicio, resolucin que contendr las siguientes menciones: A) La o las demandas que deban ser conocidas en el Juicio, as como las contestaciones que hubieren sido presentadas, fijando de esta manera el Objeto del Juicio.
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B) Los hechos que se dieren por acreditados en merito de las Convenciones Probatorias aprobadas por el Tribunal. C) Las pruebas que debern rendirse en el Juicio y que por tanto no hubieren sido rendidas en la Audiencia Preparatoria. D) La individualizacin de quienes debern ser citados a la Audiencia de Juicio, lo cual dice relacin particularmente con los testigos y peritos. 3.4.- AUDIENCIA DE JUICIO Esta Audiencia deber tener lugar dentro de un plazo no superior a Treinta das contados desde la celebracin de la Audiencia Preparatoria, Audiencia que se llevara a efecto en un solo acto, pudiendo prorrogarse en sesiones sucesivas si fuere necesario y que adems tendr por objeto recibir la prueba admitida por el Tribunal y la decretada por este y que no se hubiere recibido en la Audiencia Preparatoria conforme lo dispone el Articulo 63 Inciso Primero de la Ley N 19.968. Fijado el da y hora para la Audiencia de Juicio, el Juez de Familia se constituir, con la asistencia del demandante y el demandado, asistidos por letrados cuando corresponda. Adems estarn presentes los profesionales del Consejo Tcnico que hubieren sido citados para efectos de emitir las opiniones tcnicas que les sean solicitadas. Durante esta Audiencia de Juicio el Juez proceder a: A) Verificar la presencia de las personas que hubieren sido citadas a la Audiencia y declarar iniciado el Juicio. B) Sealar el Objeto de la Audiencia, advirtiendo a las partes que deben estar atentas a todo lo que se expondr en el Juicio. C) Disponer que los testigos y peritos que hubieren comparecido hagan abandono de la sala de Audiencia. D) Adoptar las medidas necesarias para garantizar su adecuado desarrollo, pudiendo disponer la presencia en ella de uno o ms miembros del Consejo Tcnico. Podr asimismo ordenar en Inters Superior del Nio, Nia o Adolescente, que este u otro miembro del grupo familiar se ausente durante determinadas actuaciones. En cuanto a la produccin de la prueba, ella deber rendirse de acuerdo al orden que fijen las partes, comenzando por la demandante, luego la del demandado, rindindose en ltimo trmino la prueba ordenada por el Juez. Cualquiera fuere el orden de presentacin que cada una de las partes otorgare a sus pruebas, estas quedaran sujetas en su produccin a las siguientes reglas especiales. PRIMERO Durante la Audiencia, los testigos y peritos sern identificados por el Juez, quien les tomara juramento o promesa de decir la verdad. A continuacin, los testigos sern interrogados por las partes, comenzando por la parte que los presenta. Mientras que los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe, para luego autorizar su interrogatorio por las partes. SEGUNDO El Juez tambin podr efectuar preguntas al testigo o perito as como a las partes que declaren, una vez que fueren interrogadas por los litigantes, con la finalidad de pedir aclaraciones o adiciones a sus dichos. TERCERO Los documentos, as como el informe de peritos en su caso, sern exhibidos y ledos en el debate, con indicacin de su origen. CUARTO En lo que se refiere a los medios de prueba no tradicionales como las grabaciones, los elementos de prueba audiovisuales, computacionales o cualquier otro de carcter electrnico apto para producir fe, se reproducirn en la Audiencia de Juicio por cualquier medio idneo para su percepcin por los asistentes a ella. Adems el Juez podr autorizar,
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con acuerdo de las partes, la lectura o reproduccin parcial o resumida de los medios de prueba recin mencionados, cuando ello pareciere conveniente y asegurare el conocimiento de su contenido. Todos estos medios de prueba podrn ser exhibidos a los declarantes durante sus testimonios, para que los reconozcan o se refieran a su conocimiento. Rendidas las pruebas ofrecidas por las partes demandante y demandada y las ordenadas por el juez, este conforme al Inciso final del Artculo 63 de la Ley N 19.968, podr solicitar a un miembro del Consejo Tcnico que emita su opinin respecto de la prueba rendida, en el mbito de su especialidad.20 Finalmente, las partes formularan, oralmente y en forma breve, las observaciones que les merezcan la prueba y la opinin del miembro del Consejo Tcnico, as como sus conclusiones, de un modo preciso y concreto, con derecho a replicar respecto de las conclusiones argumentadas por las dems. 4.- VALORACION DE LA PRUEBA Los Jueces, segn seala expresamente el Articulo 32 de la Ley N 19.968, apreciaran la prueba de acuerdo a las Reglas de la Sana Critica razn por la cual no podrn contradecir los Principios de la Lgica, las Mximas de la Experiencia y los Conocimientos Cientficamente Afianzados, debiendo la Sentencia hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba rendida, incluso de aquella prueba que hubiere sido desestimada, indicando en este caso en tal caso las razones tenidas en cuenta para desestimarla. La valoracin que se efectu a la prueba en la sentencia, requerir entonces el sealamiento de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos, de modo de contener el razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la Sentencia. 5.- SENTENCIA DEFINITIVA 5.1.- OPORTUNIDAD EN QUE DEBE SER DICTADA. Segn se deduce de lo dispuesto por el Artculo 65 de la Ley N 19.968 21 una vez concluidas las alegaciones de las partes, el Juez comunicara de inmediato su resolucin, indicando los principales fundamentos que tuvo en consideracin para dictarla. Excepcionalmente, cuando la Audiencia de Juicio se hubiere prolongado por mas de dos das, el Juez podr postergar la decisin del caso hasta el da siguiente hbil, lo que se indicara a las partes al termino de la Audiencia, fijndose de inmediato la oportunidad en que la decisin ser comunicada Adems, segn lo dispuesto en el Inciso Segundo del Articulo 65 de la Ley N 19.968, la redaccin del fallo podr ser pospuesta hasta por un plazo de Cinco das, ampliables por otros Cinco das por razones fundadas, fijando la fecha en que tendr lugar la lectura de la Sentencia, la que podr efectuarse de manera resumida. 5.2.- CONTENIDO DE LA SENTENCIA DEFINITIVA De acuerdo a lo dispuesto en el Artculo 66 de la Ley N 19.968 la Sentencia Definitiva deber contener: 22 1) El lugar y fecha en que se dicta. 2) La individualizacin completa de las partes litigantes. 3) Una sntesis de los hechos y de las alegaciones de las partes.
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4) El anlisis de la prueba rendida, los hechos que estime probados y el razonamiento que conduce a esa conclusin. 5) Las razones legales y de doctrina que sirven para fundar el fallo. 6) La resolucin de las cuestiones sometidas a la decisin del Juzgado y 7) El pronunciamiento sobre pago de costas y en su caso, los motivos que tuviere el Juzgado para absolver de su pago a la parte vencida. La Sentencia Definitiva pronunciada por el Tribunal deber notificarse a las partes por Carta Certificada Transcrita. 6.- RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE LAS RESOLUCIONES DICTADAS POR EL JUEZ DE FAMILIA. En Contra de las Resoluciones dictadas por el Juez de Familia, en los asuntos sometidos a su conocimiento proceden los Recursos de Reposicin, Apelacin y tambin es procedente el Recurso de Casacin en la forma. Nuestro Ordenamiento Jurdico de acuerdo con lo dispuesto en el Articulo 37 de la Ley N 16.618, Ley de Menores, consagra un Sistema de Carcter Restringido en lo que dice relacin con la procedencia de Recursos Procesales dado que segn lo dispuesto en este Articulo, solo son procedentes en Materia de Menores los Recursos de Reposicin, Apelacin y Queja. Sin embargo, este escenario, cambia absolutamente, dado que segn lo dispuesto en el Articulo 67 de la Ley N 19.968 que a diferencia de lo sealado por el Articulo 37 de la Ley N 16.618, se encuentra inspirado en un Sistema Amplio de Impugnacin dado que seala que las resoluciones sern impugnables a travs de los Recursos Procesales y en las formas que establece el Cdigo de Procedimiento Civil, siempre que ello no resulte incompatible con los Principios de Procedimiento que establece la presente Ley y sin perjuicio de las modificaciones que la propia Ley establece. 6.1.- MODIFICACIONES QUE ESTABLECE LA LEY N 19.968 AL RECURSO DE REPOSICION Este Recurso deber presentarse dentro de Tercero da de notificada la resolucin reclamada, a menos que dentro de dicho termino tenga lugar una Audiencia, en cuyo caso deber interponerse y resolverse durante el desarrollo de la misma. Tratndose de una resolucin pronunciada durante el desarrollo de una Audiencia, el recurso de reposicin, debe ser interpuesto por la parte y resuelto por el Juez en el acto.23 6.2.- MODIFICACIONES QUE ESTABLECE LA LEY N 19.968 AL RECURSO DE APELACION En cuanto al Recurso de Apelacin, esta Ley, limita el tipo de resoluciones Apelables, dado que en virtud de ella solo son Apelables la Sentencia Definitiva de Primera Instancia, las resoluciones que ponen termino al Procedimiento o hacen imposible su continuacin, por ejemplo, la que decreta el Abandono del Procedimiento o aquella resolucin que acoge la Excepcin de Incompetencia del Tribunal y tambin son Apelables las Resoluciones que se pronuncien sobre Medidas Cautelares. El Recurso de Apelacin deber entablarse siempre por escrito y se conceder en el solo Efecto Devolutivo, a excepcin de las Sentencias pronunciadas en materias de Filiacin y Estado Civil, autorizacin para salir del pas, Procedimiento de Adopcin, en las Acciones
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sobre Separacin, Nulidad y Divorcio reguladas por la Ley de Matrimonio Civil y en las Causas por Declaracin de Interdiccin, en que se conceder en ambos efectos. No siendo necesario hacerse parte ante el Tribunal de Alzada una vez interpuesto el Recurso de Apelacin, en efecto el Tribunal de Alzada conocer y fallara la Apelacin sin esperar la Comparecencia de las partes, las que se entendern citadas por el solo ministerio de la Ley a la Audiencia en que se conceda y se falle el Recurso.24 Adems como modificacin al Recurso de Apelacin que establece la Ley N 19.968, es posible sealar, que efectuada la Relacin de la Causa los Abogados de las partes podrn dividir el tiempo de sus alegatos para replicar al de la otra parte. 6.3.- MODIFICACIONES QUE ESTABLECE LA LEY 19.968 AL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA El Recurso de Casacin en la Forma, reglamentado en los Artculos 766 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, se conceder con las siguientes modificaciones: 1) Proceder solo en contra de las Sentencias Definitivas de Primera Instancia y de las Interlocutorias de Primera Instancia que pongan trmino al Juicio o hagan imposible su continuacin. 2) Solo podr fundarse en algunas de las Causales expresadas en los Nmeros 1, 2, 4, 6, 7, y 9 del Articulo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, en la Incompetencia del Tribunal, Inhabilidad del Juez Sentenciador, Ultra Petita, Cosa Juzgada, Decisiones Contradictorias, Omisin de Tramites o Diligencias esenciales u otro Requisito cuya omisin acarree nulidad. Sin perjuicio de estas causales el Recurso de Casacin en la Forma podr fundarse en el hecho de haber sido pronunciada la Sentencia Definitiva con omisin de cualquiera de sus requisitos enumerados en el Artculo 66 de la Ley N 19.968. Adems en relacin con las modificaciones a este Recurso hay que sealar que se entender cumplida la exigencia de Patrocinio de los Recursos de Casacin, prevista en el Inciso Final del Artculo 772 del Cdigo de Procedimiento Civil, por la sola circunstancia de interponerlos el Abogado que patrocine la Causa. PROCEDIMIENTO DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR. 1.- GENERALIDADES. Este Procedimiento puede iniciarse de Dos maneras: 1) Por peticin de la Victima. 2) O a peticin de un Tercero que tenga conocimiento de los hechos de Violencia Fsica o Psquica. Una vez presentada la demanda en esta materia, el Juzgado fijara la Audiencia Preparatoria en un plazo no superior a los Diez das, durante este periodo el juez podr decretar Medidas de Proteccin para la victima como por ejemplo prohibir la presencia del ofensor en el hogar, fijar Alimentos provisorios para los hijos si los hay, o decretar la reserva de identidad del denunciante, asimismo podr otorgar facultades a la Polica para actuar pudiendo esta ingresar a lugares cerrados donde existan indicios de Violencia Intrafamiliar, pudiendo si hay meritos suficientes detener al agresor. Para este tipo de Procedimiento la Ley establece que la Audiencia de Juicio se realizara en un plazo no superior a los 30 das de realizada la Audiencia Preparatoria, la que deber terminar con una Sentencia, pero en este Juicio la Ley contempla la posibilidad de que el
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Juez excepcionalmente pueda decretar la Suspensin Condicional de la Dictacin de la Sentencia para lo cual se requieren determinados requisitos: a) Que el Agresor o Agresora reconozca los hechos y que adems existan antecedentes para presumir que no los volver a repetir. b) Que se hayan establecido entre la Victima y Agresor obligaciones especficas respecto de sus relaciones de familia y aquellas de carcter reparatorio. c) Que el Denunciado o Denunciada adquiera el compromiso de observar una o mas de estas medidas, por no menos de Seis meses, ni mas de Un ao. Si el Agresor no cumpliere o reincidiere se proceder a dictar Sentencia de forma inmediata. 2.- PROCEDIMIENTO RELATIVO A ACTOS DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR. La Ley que crea los Juzgados de Familia, deroga la Ley N 19.325, en lo que dice relacin, con las disposiciones sobre Competencia y Procedimiento aplicable para la Sancin de los Actos de Violencia Intrafamiliar, materia que es regulada por la Ley n 19.968 en su Titulo IV Prrafo Segundo, sobre Procedimientos Especiales. A partir de la entrada en Vigencia de la Ley N 19.968, el conocimiento de los conflictos originados por Actos de Violencia Intrafamiliar sern de Competencia de los Juzgados de Familia, dentro de cuyo Territorio Jurisdiccional tenga residencia o domicilio el afectado. Sin embargo para efectos de brindar proteccin al afectado, cualquier Tribunal que ejerza Jurisdiccin en Asuntos de Familia, un Fiscal del Ministerio Pblico o un Juez de Garanta, que hayan tomado conocimiento de una demanda o denuncia por Actos de Violencia Intrafamiliar, debern de inmediato, adoptar las Medidas Cautelares del caso, aun cuando no sea Competente para conocer de ellas, esto es igualmente valido cuando entre las victimas figuren personas mayores, Nios, Nias o Adolescentes. Este Procedimiento por Actos de Violencia Intrafamiliar se podr iniciar por Demanda o por Denuncia, las que podrn interponer la propia victima, sus ascendientes, descendientes, guardadores o personas que la tengan a su cuidado. La denuncia adems, podr hacerse por cualquier persona que tenga conocimiento directo de los hechos que la motiven. 3.- PERSONAS QUE ESTAN OBLIGADAS A DENUNCIAR Hay ciertas personas que estn obligadas a denunciar los hechos que pudieren constituir Violencia Intrafamiliar de que tomaren conocimiento en razn de sus cargos, tales como: Personal de Carabineros, de la Polica de Investigaciones y de Gendarmera, los Fiscales y Empleados Pblicos, los Jefes de Puerto, Aeropuertos, Estaciones de Trenes o Buses y otros anlogos, los Profesionales de la Medicina, los Directores, Inspectores y Profesores de Establecimientos Educacionales. Tambin lo estn quienes ejercen el cuidado personal de aquellos que en razn de su edad, incapacidad u otra condicin similar, no pudieren formular por si mismos la respectiva denuncia. Las personas aqu sealadas en caso de no cumplir con su obligacin de denunciar, sern sancionadas con penas de multa de acuerdo con lo sealado en el Artculo 494 del Cdigo Penal. En caso de que el Acto de Violencia Intrafamiliar, se este cometiendo actualmente o ante llamadas de auxilio de personas desde el interior de un lugar cerrado u con signos evidentes que indicaren que se estn cometiendo Actos de Violencia Intrafamiliar, Carabineros e Investigaciones debern entrar al lugar, detener al agresor, si procediere, e incautar las armas u objetos que pudieren ser utilizados para agredir a la victima, a la cual deben,
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adems, prestar ayuda inmediata y directa. En tal caso el detenido ser presentado inmediatamente al Tribunal Competente o a ms tardar al da siguiente si no fuere hora de despacho, considerndose el parte Policial como Denuncia. Si no fuere da hbil, el detenido deber ser conducido dentro del plazo mximo de 24 horas ante el Juez de Garanta del lugar, a fin de que este controle la detencin y disponga las Medidas Cautelares que sean procedentes. En el caso de los profesionales de la salud que se desempeen en hospitales, clnicas u otros establecimientos del ramo, al realizar los procedimientos y prestaciones mdicas que hubieren sido solicitados, debern practicar los reconocimientos y exmenes conducentes a acreditar el dao fsico o psquico ocasionado a la victima, debiendo adems conservar las pruebas correspondientes. Para este efecto se levantara un acta en duplicado, del reconocimiento y de los exmenes realizados, acta que ser suscrita por el jefe del establecimiento o de la respectiva seccin y por los profesionales que los hayan practicado. Una copia se entregara a la victima o a quien la tuviere bajo su cuidado y la otra copia, as como los resultados de los exmenes practicados, se remitir al Tribunal Competente, si lo requiriese. 4.- REQUISITOS DE LA DEMANDA (Art. 86 ley 19.968) La Demanda junto con designar el Tribunal ante el cual se presenta, identificara al demandante, a la victima y a las personas que integran el grupo familiar, la narracin circunstanciada de los hechos y designara a quien o quienes pudieren haberlos cometido, si ello fuere conocido. Si la denuncia se formula en una Institucin Policial y no seala la identidad del presunto autor, esta institucin deber practicar, de inmediato, las diligencias tendientes a determinarla. En este caso tales medidas podrn ser decretadas por el Tribunal, e inclusive por el Ministerio Pblico, para estos efectos se mantendr en reserva la identidad del denunciante o demandante. Iniciado el Procedimiento por Demanda o Denuncia, el Juez solicitara al Registro Civil, por la va mas rpida y efectiva, el extracto de filiacin del denunciado o demandado y un informe sobre las anotaciones que tuviere en el registro especial que establece la ley n 19.325, sobre Actos de Violencia Intrafamiliar y en caso de que el Proceso se inicie por denuncia o demanda de un tercero, previamente a la realizacin de la Audiencia Preparatoria, el Juez pondr la denuncia en conocimiento de la victima por el medio mas idneo, directo y seguro para su integridad. Asimismo el Juez podr recoger el testimonio del demandante o denunciante, antes de la citada Audiencia.
5.- MEDIDAS CAUTELARES EN PROTECCION DE LA VICTIMA. El Juez de Familia esta obligado a dar proteccin a la victima y a su grupo familiar, al efecto debe cautelar su subsistencia econmica e integridad patrimonial. Para estos efectos, en el ejercicio de su Potestad Cautelar y sin perjuicio de otras medidas que estime pertinentes, podr adoptar una o ms de las siguientes medidas: Prohibir o Restringir la presencia del ofensor en el hogar comn, lugar de estudios o de trabajo de la victima. Si ambos trabajan o estudian en el mismo lugar, se oficiara al empleador o director del establecimiento para que adopte las medidas de resguardo necesarias.
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2) Asegurar la entrega material de los efectos personales de la victima que optare por no regresar al hogar comn. 3) Fijar Alimentos provisorios. 4) Determinar un Rgimen Provisorio de Cuidado Personal de los Nios, Nias o Adolescentes, y establecer la forma en que se mantendr una Relacin Directa y Regular entre los progenitores y sus hijos. 5) Decretar la Prohibicin de Celebrar Actos o Contratos. 6) Prohibir el porte y tenencia o incautar cualquier arma de fuego. De lo cual informara segn corresponda, a la Direccin General de Movilizacin, a la Comandancia de la Guarnicin o al Director del Servicio respectivo para los fines Legales y Reglamentarios que correspondan. 7) Decretar la reserva de identidad del tercero denunciante. 8) Establecer Medidas de Proteccin para adultos mayores o personas afectadas por alguna incapacidad o discapacidad. Estas u otras Medidas Cautelares podrn decretarse por un periodo que no exceda de 180 das hbiles, renovables por una sola vez y por igual plazo. Estas Medidas Cautelares asimismo podrn ampliarse, limitarse, modificarse, sustituirse o dejarse sin efecto de oficio o a peticin de parte, en cualquier estado del Juicio. Para garantizar el cumplimiento de las Medidas Cautelares decretadas, el juez las pondr en conocimiento de la victima otorgndole la certificacin correspondiente. Adems el Juez podr requerir el auxilio de la Fuerza Pblica, disponer su intervencin con facultades de allanamiento y descerrajamiento y ejercer, sin ms tramite, los dems medios de accin conducentes para el cumplimiento de tales medidas. En caso de incumplimiento de las medidas cautelares, el Juez podr ordenar el arresto nocturno hasta por Quince das del denunciado, o bien el arresto substitutivo en caso de quebrantamiento del arresto nocturno, adems pondr los antecedentes en conocimiento del Ministerio Pblico para los efectos del delito de desacato, el cual es sancionado con pena privativa de libertad, de 541 das a Cinco aos. 6.- AUDIENCIA INTRAFAMILIAR. PREPARATORIA EN EL PROCEDIMIENTO DE VIOLENCIA
Recibida la demanda o denuncia, el Juez citara a las partes a Audiencia Preparatoria, la que deber realizarse dentro de los Diez das siguientes. En cuanto a las actuaciones y trmites procesales que tienen lugar en la Audiencia Preparatoria, como en la Audiencia de Juicio, se aplicaran las disposiciones del Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia. 7.- TERMINO DEL PROCEDIMIENTO EN CASO DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR. El Proceso puede terminar de Tres formas: a) Por Requerimiento de la Victima. b) Por Sentencia y c) Por Suspensin Condicional de la Dictacin de Sentencia. 7.1.- POR REQUERIMIENTO DE LA VICTIMA. Cuando el Proceso de Violencia Intrafamiliar, se hubiere iniciado por demanda o denuncia de un tercero, el Juez de Familia, durante la Audiencia Preparatoria y previo informe del Consejo Tcnico, podr poner trmino al Proceso a requerimiento de la victima, siempre que su voluntad sea manifestada libre y espontneamente.
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7.2.- POR SENTENCIA. La Sentencia contendr un pronunciamiento sobre la existencia de hechos constitutivos de Violencia Intrafamiliar, establecer la responsabilidad del denunciado o demandado y en su caso, la sancin aplicable. La Ley establece que el agresor sea sancionado con alguna de las siguientes medidas; Asistencia a programas teraputicos o de orientacin familiar, multa a beneficio fiscal y prisin en cualquiera de sus grados. Adems el Juez, previo acuerdo con el ofensor, podr conmutar la multa o prisin por la realizacin de trabajos determinados en beneficio de la comunidad. Una vez Ejecutoriada la Sentencia, el Tribunal debe oficiar al Registro Civil e Identificacin, individualizando al condenado, sealando el hecho sancionado y la medida aplicada, para efectos de que este Servicio ingrese los datos del condenado en el registro de personas Condenadas por Actos de Violencia Intrafamiliar. En caso de concurrir conjuntamente como Victimas de Violencia Intrafamiliar personas mayores y nios, nias o adolescentes, el Juez podr siempre adoptar Medidas de Proteccin en conformidad a la Ley.
7.3.- POR SUSPENSIN CONDICIONAL DE LA DICTACION DE SENTENCIA. Esta Reglamentada en el Artculo 96 de la Ley N 19.968 y de acuerdo a lo sealado en este Articulo, si el denunciado o demandado reconoce ante el Tribunal los hechos en cuestin y existen antecedentes que permitan presumir fundadamente que el denunciado o demandado no ejecutara actos similares en lo sucesivo, el Juez podr Suspender Condicionalmente la Dictacin de la Sentencia, siempre y cuando se cumpla cualquiera de las Siguientes Condiciones: 1) Que se hayan establecido y aceptado por las partes, obligaciones especficas y determinadas, respecto de sus Relaciones de Familia y aquellas de carcter reparatorio a satisfaccin de la victima. En este caso el Tribunal, previo acuerdo de las partes, podr someter a Mediacin el conflicto para as cumplir con lo sealado en este nmero, en este caso aprobada el acta de Mediacin, el Juez Suspender Condicionalmente la Dictacin de la Sentencia. 2) Que se haya adquirido por el demandado o denunciado, con acuerdo de la victima, el compromiso de observancia de una o ms de las medidas cautelares previstas en esta Ley por un plazo no inferior a Seis meses ni superior a Un ao. Para los efectos de la Suspensin Condicional, el Juez debe ser asesorado por uno o mas miembros del Consejo Tcnico, asegurndose de que las partes estn en condiciones para negociar libremente y en un plano de igualdad. La Resolucin que apruebe la Suspensin Condicional de la Dictacin de la Sentencia ser inscrita en el registro especial que para estos procesos mantiene el Servicio de Registro Civil e Identificacin, en los mismos trminos que la Sentencia. 7.3.1.- CASOS EN QUE NO PROCEDE LA SUSPENSION CONDICIONAL DE LA DICTACION DE SENTENCIA. De acuerdo a lo dispuesto en el Artculo 97 de la Ley N 19.968, no proceder la Suspensin Condicional de la Dictacin de la Sentencia en los siguientes casos:
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Si el Juez estima Conveniente la Continuacin del Proceso. B) Si ha habido denuncia o demanda previa sobre la comisin de Actos de Violencia Intrafamiliar en contra del denunciado o demandado, cualquiera que haya sido la victima de estos y 3) Si el demandado o denunciado hubiere sido condenado previamente por la comisin de algn Crimen o Simple Delito contra las personas, o por los Delitos de violacin, estupro, incesto y delitos sexuales en general. 7.3.2.EFECTO DE LA SUSPENSION CONDICIONAL DE LA DICTACION DE SENTENCIA El efecto que produce es que si ha transcurrido Un ao desde su adopcin y el denunciado o demandado ha dado cumplimiento satisfactorio a las condiciones impuestas, el Tribunal dictara una resolucin reconociendo tal hecho, ordenara adems el archivo de los antecedentes y dispondr la eliminacin de la anotacin en el registro de personas condenadas por Actos de Violencia Intrafamiliar. En cambio, en caso de incumplimiento por el denunciado o demandado de las obligaciones acordadas, el Juez dictara Sentencia y atendida su naturaleza decretara su ejecucin y si el incumplimiento se refiere a alguna de las Medidas Cautelares, el Tribunal establecer tal hecho y dictara Sentencia. Adems si el denunciado o demandado incurre en nuevos actos de Violencia Intrafamiliar durante el periodo de Suspensin Condicional, se acumularan los antecedentes al nuevo Proceso, debiendo en este caso el Tribunal dictar Sentencia respecto de ambos conjuntamente.
EL JUICIO EJECUTIVO
Cuando estudiamos la clasificacin de los procedimientos sealbamos a grosso modo que los procedimientos se clasifican en procedimientos declarativos o de condicin y procedimientos ejecutivos, el procedimiento de condicin o declarativo se recurre a ellos cuando la accin o el derecho invocado por el demandante o actor es incierto, y por lo tanto se requiere que el rgano jurisdiccional a travs del acto jurdico procesal denominado sentencia despeje ese estado de incertidumbre en cambio cuando se recurre a un procedimiento ejecutivo el derecho del demandante o actor es cierto, consta fehacientemente en lo que se denomina los ttulos ejecutivos, por lo tanto en esta clase de procedimientos no se discute o no se entra a analizar la certeza, efectividad, del derecho porque ste ya consta fehaciente e indubitadamente por lo tanto el objeto perseguido a travs de los procedimientos ejecutivos es obtener que el demandado o ejecutado cumpla fehacientemente con su obligacin que consta en dicho ttulo ejecutivo, por lo tanto , lo que hay en estos casos es un estado de incumplimiento, por lo tanto las diferencias fundamentales, entre procedimiento declarativo y un procedimiento ejecutivo, DIFERENCIAS es que los procedimientos declarativos, el derecho es incierto y hay un estado de incertidumbre, en cambio los ejecutivos el derecho es cierto y hay un estado de incumplimiento. Segundo por regla general en los procedimientos declarativos, la carga o el peso de la prueba recae en la persona del demandante quin tiene que entrar a probar los hechos
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fundantes de su accin, en cambio en los procedimientos ejecutivos el peso o la carga de la prueba en el evento de darse esta situacin procesal recae siempre en la persona del ejecutado quin va a tener que demostrar la extincin de la obligacin. Tercero en los procedimientos declarativo la accin tiene un plazo de prescripcin de cinco aos en cambio las acciones ejecutivas por regla general tienen un plazo de prescripcin de 3 aos Cuarto, en las acciones declarativas, presentada la demanda, el juez hace un estudio meramente formal, no entra a analizar requisitos de fondo o de merito de la accin, en cambio, en los juicios ejecutivos, el tribunal, presentada que sea la demanda no slo examina los requisitos formales si no que analiza o revisa requisitos de merito, fundamentalmente que la accin se apoye en un ttulo ejecutivo y si no es as no las somete a tramitacin. Sealbamos en su oportunidad cuando clasificbamos los procedimientos ejecutivos, que stos pueden ser, ordinarios, especial o incidental. Los ordinarios pueden tener por objeto, de dar, de hacer o de no hacer La regla general, son los juicios ejecutivos ordinarios de dar , est regulado en el libro tercero del cdigo de procedimiento civil, que as como la regla general es que los juicios declarativos es el ordinario de mayor cuanta en los ejecutivos es el ordinario de la obligacin de dar. Conforme a estas disposiciones para que se puede ejercer la accin y someterse a un procedimiento ejecutivo de obligacin de dar se requiere copulativamente la concurrencia de los siguientes requisitos REQUISITOS: 1.-Titulo ejecutivo 2.-Que la obligacin sea liquida 3.-Que la obligacin sea actualmente exigible 4.-Que la accin no se encuentre prescrita a) TITULO EJECUTIVO Nuestro ordenamiento jurdico no ha definido que debe entenderse por ttulo ejecutivo sin embargo el artculo 434 que enumera en forma no taxativa, cuales son ttulos ejecutivos, en el numeral 7 de esta disposicin nos da algunos criterios para llegar a establecer cuando podemos estar en presencia de un ttulo ejecutivo. Lo primero que hay que tener presente e s que ellos solo pueden ser creados por la ley, ninguna norma jurdica de rango inferior a la ley puede crear o establecer u originar ttulos ejecutivos, como sera un decreto supremo, resoluciones judiciales, acuerdo de las partes, etc. Slo pueden tener el carcter de ttulo ejecutivo aquellas en que una ley expresa, en este rango jerrquico lo haya establecido obviamente.
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Que dan los decretos con fuerza de ley, los decretos leyes, los tratados internacionales. El segundo es que el ttulo para que pueda tener este carcter debe cumplir con los presupuestos o los requisitos que la norma legal seala para cada caso , la doctrina, acogida por la jurisprudencia ha dicho que son ttulos ejecutivos aquellos instrumentos o antecedentes en que consta fehaciente e indubitadamente el derecho del ejecutante, y que lo autoriza para perseguir coercitivamente el cumplimiento de la obligacin por va de un procedimiento de apremio en caso de incumplimiento por parte del deudor. Legal, doctrinaria y jurisprudencialmente los ttulos ejecutivos se clasifican en ttulos perfectos o completos y ttulos imperfectos o incompletos. TTULOS PERFECTOS O COMPLETOS Es aquel que nace cumpliendo todos los requisitos o presupuestos establecidos por la ley, por cuya razn si se tiene un ttulo ejecutivo perfecto se presenta directamente o derechamente la demanda ejecutiva, en cambio el titulo ejecutivo imperfecto o incompleto es aquel que le falta uno o ms requisitos establecidos por el legislador para que pueda ejercerse la accin ejecutiva, en cuyo caso, ese o esos requisitos faltantes deben complementarse a travs de una gestin preparatoria denominada preparacin de la va ejecutiva, por cierto, nico medio idneo para complementar el o los requisitos faltantes. Si la gestin preparatoria es exitosa el ttulo queda perfecto , el paso siguiente ser presentar la demanda ejecutiva, si la gestin preparatoria fracasa el ttulo no se perfecciona y por lo tanto hay que abortar el procedimiento ejecutivo e iniciar un procedimiento declarativo, PRIMER TITULO INTERLOCULORIA EJECUTIVO: SENTENCIA FIRME SEA DEFINITIVA O
el artculo 434 seala en forma no taxativa, cuales son los ttulos ejecutivos, sin embargo es la enumeracin ms importante y el primer ttulo que seala es sentencia firme sea definitiva o interlocutoria , obviamente que el estado procesal en que debe encontrarse la resolucin es firme o ejecutoriada, para que una sentencia definitiva o interlocutoria sea un ttulo ejecutivo, necesariamente debe tratarse de aquellas sentencias denominadas, declarativa de condena, es decir, que hayan declarado un derecho y que adems le hayan impuesto al ejecutado o demandado tener que cumplir con una determinada prestacin, por qu no toda sentencia ejecutoriada es titulo ejecutivo, porque algunos slo se limitan a reconocer derechos que no nacen obligaciones , por ej. si se declara nulidad al matrimonio no hay nadie a quien ejecutar, termin el juicio ah. Hay sentencias, imponiendo obligacin en favor del demandante y en contra del demandado, que no se puede cumplir por la va ejecutiva, sino que tiene que cumplirse por la va administrativa, que son aquellas que condenan al fisco, ya que de acuerdo al artculo 752 aquella sentencias condenatorias en contra del fisco debe cumplirse a travs de un procedimiento administrativo que es, remitindole copia autorizada al ministerio respectivo y
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previo informe favorable del consejo de defensa del estado, se remite los antecedentes al ministerio de justicia para que dentro del plazo de sesentas das dicte el decreto legal. Cuando la sentencia est firme o ejecutoriada y le impone al demandado el cumplimiento de una obligacin, hay tres vas para obtener el cumplimiento 1.-Es solicitar su cumplimiento dentro del mismo juicio, que se denomina el cumplimiento incidental del fallo, para cuyos efectos existe el plazo de un ao, y se tramita en el mismo procedimiento en que se dict la sentencia, que por razones de economa procesal, la forma ms normal de obtener el cumplimiento de la sentencia. 2.-Iniciando un juicio ejecutivo, sirviendo como titulo la sentencia, y para cuyos efectos existe un plazo de 3 aos, de acuerdo al artculo 2515 del cc 3.-Muy inusual, es ejercindola como accin declarativa para cuyos efectos existe el plazo de cinco aos, en cuyo caso se aplica el procedimiento sumario conforme al artculo 680 n 5 sin embargo hay ciertos jueces ante los cuales no se le puede pedir al cumplimiento incidental del fallo, que son los jueces rbitros, porque carecen de la facultad de imperio, en cuyo caso no queda otra va ms que iniciar el juicio ejecutivo, las resoluciones que causan ejecutoria, es decir aquellas que se pueden cumplir, no obstante seguir recursos pendientes, no son ttulos ejecutivos, porque no se podra iniciar un ttulo ejecutivo, porque en tal caso se podra oponer la excepcin de litis pendencia. Si la sentencia ejecutiva o interlocutoria se encuentra a firme y ejecutoriada es titulo ejecutivo perfecto o imperfectos? Es titulo ejecutivo perfecto El juicio comienza con la demanda ejecutiva y se acompaan las copias autorizadas SEGUNDO TITULO EJECUTIVO: COPIA AUTORIZADA DE ESCRITURA PUBLICA El segundo ttulo es copia autorizada de escritura pblica, como es sabido el artculo 403 del cot define la escritura pblica como un instrumento pblico otorgado con las solemnidades que fija la ley por el competente notario e incorporado en su registro o protocolo pblico, por lo tanto las copias escritura pblica son ttulos ejecutivos, pero igualmente que en el caso anterior debe dar cuenta de alguna obligacin, no cualquier escritura pblica es titulo ejecutivo, y ser ttulo ejecutivo perfecto o imperfectos? El titulo ejecutivo es perfecto, porque basta con que otorgue la escritura pblica por el notario, una copia obviamente. TERCER TITULO EJECUTIVO: ES EL ACTA DE AVENIMIENTO PASADA ANTE TRIBUNAL COMPETENTE Y AUTORIZADA POR UN MINISTRO DE FE Y DOS TESTIGOS DE ACTUACIN Tercer ttulo acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe y dos testigos de actuacin.
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Cuando el legislador se est refiriendo al acta de advenimiento, se est refiriendo a aquellos equivalentes jurisdiccionales, de naturaleza judicial, en que las partes han acordado poner trmino a litigio que puede ser por la va de la conciliacin, por la va del advenimiento y que consta en el acta que para tales efectos deber abonar, y cuando habla de pasadas significa que el tribunal competente ha dictado la respectiva resolucin aprobando este acuerdo a las partes, porque como lo hemos explicado la conciliacin y el advenimiento no producen sus efectos mientras no haya una resolucin judicial que los apruebe, ejecutoriada que sea esta resolucin, el advenimiento y la conciliacin produce plenos efectos procesales que son de carcter total ponen termino al litigio. Por lo tanto no se encuadra dentro de este numeral 3 la transaccin porque es extrajudicial y para que produzca sus efectos no requiere de aprobacin judicial, la ley dice ministro de fe o dos ministros de actuacin, quin ser el ministro de fe? El secretario del tribunal Y habla de dos testigos de actuacin porque hay tribunales que no tienen secretario cules son los tribunales que no tienen secretario? Los tribunales arbtrales, Los tribunales arbtrales tienen actuarios no secretarios este es un ttulo ejecutivo perfecto o imperfecto? Es titulo ejecutivo perfecto. CUARTO TITULO EJECUTIVO: INSTUMENTOS MANDADOS A TENER POR RECONOCIDOS PRIVADOS RECONOCIDOS O
El cuarto ttulo enumerado en la ley son los instrumentos privados reconocidos o mandados a tener por reconocidos, en esta disposicin legal contempla dos tipos de instrumentos privados, el instrumento privado propiamente tal y los instrumentos privados mercantiles Los instrumentos privados mercantiles en estos encontramos la letra de cambio, el pagar y el cheque. Esta clasificacin tiene importancia para variados efectos: a) Primero, porque los instrumentos privados comunes, son siempre ttulos ejecutivos imperfectos, en cambio los mercantiles pueden ser ttulos perfectos o ttulos imperfectos b) Segundo: porque la gestin preparatoria en el evento de ser titulo imperfecto, es distinta, en uno y otro caso c) En tercer trmino el plazo de prescripcin de la accin tambin es distinta. En el caso de los comunes el plazo es de 3 aos, y el de los mercantiles 1 ao.
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INSTRUMENTOS PRIVADOS COMUNES O PROPIAMENTE TALES Estos son siempre ttulos ejecutivos imperfectos, incompletos, por lo tanto necesariamente debe recurrirse a una gestin preparatoria a objeto de perfeccionar el ttulo y la gestin preparatoria va a consistir en citar a la persona a la presencia judicial a pretexto de que reconozca la firma puesta en el instrumento , por lo tanto lo que se le pide derechamente al tribunal es la citacin a reconocer firma y obviamente debe acompaarse el instrumento en donde constara la firma del citado, el tribunal dicta una resolucin, citando la persona para que comparezca a la presencia judicial para el reconocimiento del hecho, la audiencia la fija discrecionalmente el juez, en la practica es al tercero o quinto da. como se le va a notificar al notificado? Personalmente porque es la primera gestin judicial Aqu el citado tiene tres alternativas: 1.-No comparecer 2.-Comparecer 3.-En consideracin aquel plazo lo ha fijado juez, es de carcter judicial, solicitar prorroga del plazo. Primeramente, antes de entrar a las diferentes alternativas, hay que tener presente de que este no es un audiencia contradictoria, o sea, aqu el nico fin es que la persona diga si la firma es o no suya, pero no es el momento ni la oportunidad para hacer otro tipo de apelaciones. Lo segundo es que hay que tener presente, es que el plazo se ha establecido slo en beneficio del citado, por lo tanto puede comparecer antes segn lo ha citado la jurisprudencia, como hay un problema prctico lo puede hacer por escrito, cumpliendo con la ley sobre comparecencia en juicio. EL CITADO NO ASISTE AL AUDIENCIA Si no asiste simplemente se deja constancia de su no comparecencia en cuyo caso el solicitante le pide al tribunal que se d por reconocida la firma en rebelda del citado, y por lo tanto el juez dicta una resolucin que es una sentencia interlocutoria de segundo grado, que se notifica por el estado, en que se da por reconocida la firma del citado en su rebelda, y una vez ejecutoriada esta resolucin, queda preparada la ejecucin. EL CITADO COMPARECE Aqu tiene varias alternativas 1.-Desconocer o negar la firma en cuyo caso la gestin preparatoria termina inmediatamente y queda abortada la va ejecutiva, basta con decir que la firma no es suya, sin mayor explicacin, aun cuando la firma este autorizada por un notario, porque sigue siendo instrumento privado.
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2.-Que reconozca la firma, en cuyo caso queda inmediatamente preparada la va ejecutiva, aunque el ejecutado aduzca cualquier otra alegacin. Ejemplo me presionaron para firmar, ejemplo firme errneamente, para estos efectos no tiene ninguna trascendencia. 3.-Que se niegue a declarar o de respuestas evasivas , entendindose por esta ltima los siguientes ejemplos: a.-No me acuerdo si firme b.-Me parece que es mi firma c.-Se parece a m firma Si se niega a declarar o da respuestas evasivas el solicitante le pide al tribunal que se tenga por reconocida la firma en mrito de la negativa a declarar o de las respuestas evasivas dadas por el citado, por lo tanto igualmente se dicta una sentencia interlocutoria de segundo grado y se notifica por el estado, en que se da por reconocida la firma del citado, por su negativa a declarar o por dar respuestas evasivas. Y ejecutoriada esta resolucin queda preparada la va ejecutiva. EL CITADO SOLICITA PRORROGA DE PLAZO La tercera alternativa que tienen citado es pedir prorroga del plazo, porque es un plazo de carcter judicial, tiene que hacerlo antes del vencimiento y alegar justa causa. El citado puede comparecer hasta antes de que el tribunal dicte la respectiva resolucin en que de por reconocida la firma en su rebelda, porque este plazo no es fatal, o sea, que si no compareci al tercer da por ejemplo y comparece al cuarto da, est correcto. En el caso de los documentos privados mercantiles, la letra de cambio, el cheque o el pagar pueden ser ttulos ejecutivos perfectos o imperfectos. TTULOS EJECUTIVOS PERFECTOS Son ttulos ejecutivos perfectos aquellos en que la firma del obligado es que autorizada por un notario, o sea, la letra de cambio, el pagar o cheque al momento de firmar la autoriz un notario e inmediatamente ese instrumento tiene el carcter de ttulo ejecutivo perfecto, cuestin que como ustedes comprendern lo bancos lo usan siempre, ningn banco acepta un pagar o no toma la precaucin de que un pagar est firmado ante un notario para evitar cualquier problema posterior. Y cuando la ley habla de obligado lo est haciendo en su ms amplia acepcin, ejemplo el deudor, el co deudor, el fiador, el aval, etc. El segundo caso en que estos instrumentos tienen el carcter de ttulos ejecutivos perfectos, que no se aplica en la prctica por problema de gestin, es cuando el notario notifica personalmente el protesto, y el protesto tiene que haber sido por falta de pago. Los instrumentos privados mercantiles (la letra de cambio el cheque y el pagar) pueden ser protestados por tres causas
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1.-Por falta de la fecha de aceptacin 2.-Por falta de aceptacin 3.-Por falta de pago Cuando es protestado por falta de pago y el notario notifica personalmente este protesto, (cosa que no hace nunca la notarios) ah el documento pasa a ser un ttulo ejecutivo perfecto. Si no se da la caracterstica de que estos instrumentos mercantiles sean ttulos ejecutivos perfectos, son imperfectos, y por lo tanto hay que recurrir a alguna gestin preparatoria que no tiene nada que ver con la gestin preparatoria de los instrumentos privados comunes (porque los alumnos enredan estas materias). En el caso de la letra de cambio, el pagar y el cheque, lo que se le pide al tribunal es que ordene notificar judicialmente el protesto, entonces aqu la gestin preparatoria no es citar a nadie, sino que notificacin judicial de protesto, entonces la resolucin del tribunal va a ser muy simple, "notifquese". El caso de la letra de cambio, el pagar, ellos se van a notificar personalmente, y en el caso del cheque, de acuerdo a la ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques, si se notifica judicialmente en el domicilio que el girador tiene registrado en el banco, se hace por cdula. Notificada la parte del protesto tiene tres alternativas: 1.-Pagar 2.-No hacer nada, transcurrido el plazo legal de 3 das contados desde la notificacin del protesto, si no hace nada dentro del plazo de 3 das queda preparada la ejecucin por este solo hecho. 3.-La tercera alternativa es dentro del plazo legal, o sea dentro de estos 3 das, tachar de falsa la firma, en cuyo caso, si tacha de falsa la firma, de acuerdo a las disposiciones contenidas por la ley 18.092 art 110, 111, y 112 se le somete al tramite incidental la tacha a objeto de demostrar la autenticidad o no de la firma pero el peso de la prueba recae sobre el demandante, l tiene que demostrar que la firma es autntica, y el incidente termina declarando la autenticidad de la firma. Si se declara que la firma es autntica, el ttulo pasa a tener el mrito ejecutivo y el deudor adems se hace acreedor a las penas del delito de estafa, conforme al artculo 487 del cdigo penal, salvo que alegue justa causa o que el ttulo donde se estamp la firma es falso. Esto tiene dos consecuencias, que el ttulo queda perfeccionado y adems el deudor arriesga penas del delito penal. QUINTO TTULO EJECUTIVO: LA CONFESIN JUDICIAL
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A travs de la confesin no es que se perfecciona ttulo si no que se crea un ttulo, cualquier persona puede ser citada la presencia judicial a objeto de que confiese deuda, dentro de la confesin como medio de prueba y la confesin como titulo ejecutivo, hay muchas diferencias: 1.-La primera de ellas es que la confesin como medio de prueba es para probar un hecho controvertido, ac es para crear ttulo ejecutivo 2.-En la confesin como medio de prueba, se puede citar a cualquier persona que tenga la calidad de parte del juicio, en cambio como titulo ejecutivo slo al demandado. 3.-Como medio de prueba puede pedirse hasta dos veces en primera instancia y una vez en segunda instancia. Como titulo ejecutivo una sola vez 4.-Como medio de prueba se puede formular cuantas preguntas se estimen convenientes, y en trminos asertivos o interrogativos, como titulo ejecutivo slo una pregunta 5.-Como medio de prueba, las preguntas estn guardadas bajo reserva hasta que se practique la diligencia, como titulo ejecutivo la pregunta es abierta, pblica. 6.-La notificacin como medio de prueba, se notifica por cedula, como titulo ejecutivo personalmente Y aqu la gestin preparatoria es muy semejante al reconocimiento de firma del instrumento privado, porque aqu la gestin preparatoria va a consistir, en citacin judicial a confesar deuda, por lo tanto se le solicita al tribunal que cite a la persona a la presencia judicial a confesar deuda, el tribunal dicta una resolucin y los cita a confesar deuda fijando una audiencia para tales efectos. El citado tiene las mismas tres alternativas que el reconocimiento de firma, no comparecer, comparecer y dar respuestas evasivas y pedir prorroga del plazo. ACTITUDES PROCESALES DEL CITADO: NO COMPARECE COMPARECE PEDIR PRORROGA DE PLAZO SI NO COMPARECE El solicitante le pide al tribunal que de por confesa la deuda en rebelda del citado, en cuyo caso el juez dicta una resolucin, que es una sentencia interlocutoria de segundo grado, que se notifica por el estado en que da por confesa la deuda y una vez ejecutoriada esta resolucin queda preparada la ejecucin.
NIEGA LA DEUDA DA RESPUESTAS EVASIVAS Y SE NIEGA A DECLARAR
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SI COMPARECE La otra alternativa es que el citado comparezca y niegue la deuda, ejemplo: no debo, no contraje la obligacin, no soy el deudor, o niego la deuda, en ese caso inmediatamente queda abortada la gestin preparatoria y no se puede seguir con el procedimiento. La otra alternativa es que vaya y confiese, para saber si queda o no preparada la ejecucin, cuando se confiesa hay que estar al contenido de la confesin y a su divisibilidad o indivisibilidad. como puede ser la confesin atendiendo a su contenido para los efectos de la divisibilidad o indivisibilidad? Confesin pura y simple, calificada y compleja, y la calificada puede ser, conexa o inconexa, cundo ser pura y simple? Cuando la persona dice si debo queda o no queda preparada la ejecucin? Obviamente que s cundo ser calificada? Es cuando reconoce el hecho pero le cambia la significacin jurdica, ejemplo: si me entreg el dinero para ttulo de donacin y no de mutuo. es divisible o indivisible? Es indivisible Por lo tanto queda o no queda preparada la ejecucin? No queda preparada la ejecucin porque es indivisible Y la compleja cuando difiere el hecho principal de un hecho secundario. Cuando el hecho secundario est en relacin con el hecho principal es conexa, si no estn relacin es inconexa, ejemplo de conexa: si recib el dinero pero pague. es divisible o indivisible? Es indivisible Por lo tanto queda o no queda preparada la ejecucin? no La inconexa es cuando el hecho secundario no est relacionado con el hecho principal, ejemplo: si le debo pero l me debe a m es divisible o indivisible? Es divisible
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queda preparada o no queda preparada la ejecucin? si Por lo tanto en el caso de la pura y simple y en la compleja inconexa quedara preparada la ejecucin, no as en el caso de la calificada y de la compleja conexa. Y lo otro es que la persona de respuestas evasivas o se niegue a declarar, al igual que en el caso de los instrumentos se le pide al tribunal que de por confesada la deuda en mrito de la negativa a declarar o de las respuestas evasivas dada por el citado. En este caso el juez dicta una sentencia interlocutoria de segundo grado, que se notifica por estado en que da por confesa esta deuda por la respuestas negativas o evasivas dada por el citado. SOLICITAR PRORROGA DE PLAZO La tercera actitud es pedir prorroga del plazo ya que es un plazo de carcter judicial. Para citar a confesar a una persona no es necesario acompaar documentos, si van acompaados de documentos la gestin preparatoria es heterognea, porque ah se cita a confesar deuda y a reconocer firma, y queda preparada la ejecucin si la persona reconoce la firma y niega la deuda, o sea, si la persona es citada para dos efectos, para confesar deuda y reconocer firma, basta que opere una de ellas para que la ejecucin quede preparada. y cul va a ser el ttulo en este caso? Va a hacer el instrumento privado reconocido y no la confesin, As lo dice expresamente el artculo 436 "reconocida la firma queda preparada la ejecucin aunque se niegue la deuda" SEXTO TITULO EJECUTIVO: CUALQUIERA DE LOS TTULOS AL PORTADOR O NOMINATIVO LEGTIMAMENTE VENCIDOS QUE REPRESENTEN OBLIGACIONES, Y LOS CUPONES VENCIDOS DE DICHOS TTULOS, QUE CONFRONTADOS CON LOS LIBROS TALONARIOS RESULTE CONFORME. a que se estar refiriendo el legislador con estos ttulos nominativos o al portador? Se refiere las acciones o cuponeras otorgadas por los bancos en virtud de un prstamo. 17-10-2009 ARAB Ya examinamos el artculo 434 y sealamos que esta enumeracin no es taxativa y ah distinguimos entre ttulos perfectos e imperfectos, b) QUE LA OBLIGACIN SEA LIQUIDA
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Seentende por obligacin lquida no obstante no haber una definicin legal aquella en que se puede determinar lo que se debe en forma cuantitativa y cualitativa. ESTA OBLIGACIN PUEDE RECAER SOBRE: El art. 438 seala que la obligacin puede recaer sobre la especie o cuerpo cierto que se debe y que existe en poder del deudor sobre , en segundo trmino, el valor de la especie o cuerpo cierto que se debe y que no existe en poder del deudor sobre la cantidad de dinero y por ltimo sobre la cantidad lquida de un gnero determinado. En los casos los numerales segundo y cuarto como cuestin previa a la ejecucin debe hacerse una avaluacin por un perito en la forma nombrada de acuerdo a las reglas generales. Esta misma disposicin legal establece que si la obligacin es en parte liquida y en parte ilquida se puede demandar por aquella parte liquida, ejecutivamente, y reservarse el ejercicio de la accin ordinaria para aquella parte ilcita , como ocurre por ejemplo con la avaluacin anticipada de los perjuicios en que queda determinado cuanto se va a deber en caso de incumplimiento pero adems se demanda conjuntamente otros perjuicios que no estn previamente avaluados, ah tenemos que la obligacin es parte liquida por los perjuicios por una avaluacin anticipada y una obligacin ilquida respecto de los perjuicios indeterminados. Si la obligacin se ha contrado en moneda extranjera de acuerdo a la ley 18.010 que es la ley de bancos, se debe presentar un certificado extendido por algn banco de la plaza de una fecha no superior a 15 das en donde figure el tipo de cambio vendedor, y se hace consecuencialmente la conversin respectiva, entonces se demanda en pesos chilenos. Por ltimo est misma disposicin legal establece que se entiende obligacin lquida no slo aquella que tenga actualmente este carcter si no aquella, tambin, que pueda deducirse con simple operaciones aritmticas conforme a los datos que suministre el propio ttulo, por lo tanto de acuerdo a antecedentes que conforman el ttulo, si slo hay que hacer simples operaciones aritmticas para determinar cunto se debe, la operacin es lquida como por ejemplo utm, uf, ipv. c) QUE LA OBLIGACIN SEA ACTUALMENTE EXIGIBLE El tercer requisito es que la obligacin sea actualmente exigible, es decir que no este sujeta a condicin plazo o modo, as lo dispone el artculo 437. d) QUE LA ACCION EJECUTIVO NO SE ENCUENTRE PRESCRITA Y por ltimo que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita aqu hay que tener presente varias consideraciones: Primero.-La regla general en materia de prescripcin de la accin ejecutiva est reglamentada por el artculo 2515 del cc que establece que las acciones ejecutivas
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prescriben por regla general en 3 aos, y esta misma disposicin legal establece que subsiste como ordinaria por 2 aos ms. De acuerdo con los art. 2493, 2494 de este mismo texto legal, quien quiera aprovecharse la prescripcin debe alegarla y el tribunal no la puede declarar de oficio. Lo otro que hay que tener presente es la prescripcin de la accin, y otra cuestin es la prescripcin de la obligacin o de la deuda que no son sinnimos , como hemos visto la prescripcin de la accin ejecutiva es por regla general es de 3 aos, y la prescripcin de la obligacin en materia civil es de 5 aos y la mercantil es de 4 aos de acuerdo a los artculos 822 y 823 del cdigo de comercio. El art. 442 le establece un deber imperativo al juez que es denegar la ejecucin si el titulo presentado tiene ms de 3 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible, por lo tanto hay una excepcin a las normas establecidas en el cdigo civil y por cuya razn el juez debe proceder de oficio a declarar la prescripcin de la accin ejecutiva, pero an subsiste y en cuyo caso el ejecutante o acreedor tiene un derecho alternativo: 1.- que es ejercerlo como accin ordinaria , pero entendindose no como la aplicacin del juicio ordinario sino como accin declarativa, en cuyo caso tiene un plazo de 2 aos, y en este caso se aplica el procedimiento sumario. 2.-La otra alternativa es demostrar la subsistencia de la obligacin por alguno de los medios que sirve para deducirla de conformidad a art. 434 es decir, recurriendo a la preparacin de la va ejecutiva, en cuyo caso lo normal es preparar la va ejecutiva ya sea a travs del reconocimiento de firma o la confesin de deuda y se formar un nuevo ttulo que va a ser la confesin o reconocimiento de firma en el entendido que esta gestin resulte exitosa. Una discusin que se plantea en jurisprudencia es que si el tribunal est autorizado o no para declarar de oficio las acciones que prescriben en corto tiempo, las acciones provenientes por instrumentos privados mercantiles, la letra de cambio el pagar y el cheque, de acuerdo a sus leyes respectivas tienen un plazo de prescripcin de un ao, el tema es si el tribunal puede declarar la prescripcin de estas, en opinin mayoritaria de la jurisprudencia, si puede. Primero por diversos principios jurdicos en que uno de ellos, es que en donde existe la misma razn debe existir idntica disposicin, y quin puede lo ms puede lo menos, pero adems hay un argumento que a la entrada en vigencia del cdigo de procedimiento civil, todas las acciones ejecutivas prescriban en 3 aos, por lo tanto legislador no se pudo poner en todas estas situaciones y por lo tanto la intencin del legislador fue inequvocamente de declarar la prescripcin de las acciones ejecutivas y no pudo prever un escenario futuro, como era de que se estableciera un plazo inferior de un ao, por eso dira la mayora de las cortes, declara las prescripciones o acoge las prescripciones, sin embargo la doctrina mayoritaria dice que como sta es una excepcin a la regla general del cdigo civil debe interpretarse restrictivamente. Reunidos todos estos requisitos la accin se somete la tramitacin del procedimiento ejecutivo que se presenta la respectiva demanda ejecutiva, demanda que debe cumplir con
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los requisitos generales de todo escrito y los especifico sealados por el artculo 254 , cabe considerar que no es necesario entrar a fundamentar la demanda ejecutiva, basta con decir que se apoya en un ttulo ejecutivo, que la obligacin sea liquida, actualmente exigible y que lo est prescrita, y se le pide al tribunal en la parte petitoria que despache mandamiento de ejecucin y embargo en contra del deudor por el total de la deuda incluyendo intereses y costas. Presentada la demanda ejecutiva, como lo hemos sealado en clase anterior, el tribunal no slo procede a hacer un estudio formal igual que en el juicio ordinario declarativo, sino que el juez debe constatar que la accin cumple con las exigencias legales para ser sometida a tramitacin, o para ser declarada admisible en este tipo de juicio, y por cuya razn y conforme a lo ordenado por los artculos 441 y 442 el tribunal examina si dicha accin se apoya en un ttulo ejecutivo, el cual por cierto deben reunir las exigencias que la ley establece para que tengan dicho mrito y dos que la accin no se encuentre prescrita, slo si se renen dichos requisitos somete a tramitacin la demanda ejecutiva y la resolucin que al efecto adopte lo hace sin audiencia ni notificacin del demandado, lo que constituye una excepcin al principio de bilateralidad de la audiencia Si rechaza la ejecucin del ejecutante puede apelar de aquella resolucin, si la admite a tramitacin dicta la resolucin que es despchese mandamiento de ejecucin y embargo, esta es la resolucin que dicta el juez sometiendo a tramitacin la demanda ejecutiva, despchese mandamiento de ejecucin y embargo que es una sentencia interlocutoria de segundo grado. qu es el mandamiento de ejecucin y embargo? Es la orden de requerir de pago al deudor por el total de la deuda incluyendo intereses y costas y de embargarle bienes suficientes si no paga en el acto del requerimiento. Entonces, despchese mandamiento de ejecucin y embargo y ah hay que confeccionar materialmente el mandamiento de ejecucin a objeto de que un ministro de fe requiera al deudor, pero este es un acto material, no es un acto jurdico, hay que encargarle a alguien dentro del tribunal que har el famoso mandamiento, en algunos tribunales cobran, en otros tribunales no cobran, pero este mandamiento que es el documento ejecutivo con la cual se va a requerir de pago al deudor tiene que contener las siguientes menciones esenciales MENCIONES ESENCIALES DEL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO: 1.-La orden de requerirlo de pago 2.-De embargarle bienes suficientes en el caso de que no pague en el acto del requerimiento 3.-La designacin del depositario provisional a cuyo cargo van a quedar los bienes embargados MENCIONES ACCIDENTALES DEL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO: Que son qu bienes han de embargarse, El auxilio de la fuerza pblica en caso de que haya justo motivo de temer de que el deudor se va a oponer al embargo,
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Dictada esta resolucin de despchese mandamiento de ejecucin y embargo, en el juicio ejecutivo simultneamente caben dos cuadernos el denominado cuaderno principal o ejecutivo y el denominado cuaderno de apremio. En el cuaderno principal se tramita el juicio propiamente tal en el cuaderno de apremio toda la medidas tendientes a obtener el pago de la obligacin, se abren simultneamente, desde el momento de que el tribunal dicta la resolucin de despchese mandamiento de ejecucin y embargo, coetneamente se abren estos dos cuadernos. Y un ministro de fe debe procede a requerir de pago al deudor , pero adems de requerirlo de pago, debe notificarlo de la demanda ejecutiva (esto siempre se les olvida) como lo requiere de pago? Para cuyos efectos hay que distinguir si el juicio ejecutivo, comienza con la demanda ejecutiva o con una gestin preparatoria a objeto de perfeccionar el ttulo. Si comienza con demanda ejecutiva debe requerirlo de pago personalmente y en cuyo caso se cumplan los actos jurdicos procesales simultneos, la notificacin de la demanda, y el requerimiento de pago, pero si ha de procederse de acuerdo al artculo 44 (esto es muy importante) que es la denominada notificacin personal subsidiaria se notifica la demanda ejecutiva de acuerdo a ese procedimiento. Y se deja lo que se denomina la cedula de espera en que el ministro de fe (esto es curioso porque slo queda al criterio del ministro de fe, que es el receptor judicial) le deja esta cedula de espera que es una citacin al deudor en que le indica lugar da y hora para requerirlo de pago, eso queda al criterio del ministro de fe, y este problema que algunos abogados no lo saben, y se les complica, y pierden los juicios, tiene una tremenda importancia procesal, porque el plazo para oponer excepciones no comienza a correr desde la notificacin de la demanda ejecutiva si no del da fijado para el requerimiento y conforme al lugar fijado por el ministro de fe, esto es slo en la medida de que se aplique el art. 44. Entonces va el ministro de fe, dejar demanda ejecutiva con una persona adulta o la tira por debajo de la puerta, y deja una cedula de espera y sta dice: "cito a usted sr. tanto para que comparezca en horario normal en mi oficina ubicada en tal parte el da x a las 10 de la maana a objeto de requerirlo de pago, no concurriendo se le tendr por requerido sin ms trmite, entonces ah se separan estos dos actos jurdicos procesales, la demanda ejecutiva y el requerimiento de pago. para qu tiene importancia la notificacin de la demanda ejecutiva? Bsicamente es porque en ese momento se interrumpe la prescripcin, y la importancia del requerimiento de pago es porque en el acto en el cual se conmina al deudor a pagar y sino paga comienza a correr el plazo para oponerse, y el plazo para ponerse segn lo indica el artculo 462, no comienza a correr desde la notificacin de la demanda ejecutiva, sino que desde que es requerido de pago, que puede ser en un da distinto a la notificacin de la demanda.
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Si el procedimiento ejecutivo se ha iniciado con una gestin preparatoria de la va ejecutiva, conforme el artculo 443 n 1 inciso segundo, la demanda del requerimiento se notifica por cedula del artculo 48, entonces va a el ministro de fe de al domicilio del deudor, toca la puerta, no hay nadie, y tira la cdula por debajo de la puerta, y desde ese momento el deudor est notificado de la demanda ejecutiva el requerido de pago, siempre que haya fijado domicilio dentro de los lmites urbanos en que funciona el tribunal, porque si no, se le notifica por el estado, o sea, si el deudor fue exhortado en concepcin en la preparacin de la va ejecutiva, y no fij domicilio dentro de los lmites urbanos donde funciona el tribunal, como no fij, de acuerdo a esta disposicin legal, tanto la demanda como el requerimiento de pago se notifican por estado. Eso dice la ley. Notificada la demanda ejecutiva y requerido de pago al deudor,
LAS ACTITUDES QUE SE PUEDEN ASUMIR SON: PAGAR NO HACER NADA OPONERSE A LA EJECUCIN PAGAR qu puedo hacer? Pagar NO HACER NADA Segunda alternativa es no hacer nada dentro del plazo legal, en cuyo caso (esto es sper trascendente) conforme al artculo 472 si el ejecutado no opone excepciones y no se opone dentro del plazo legal el mandamiento de ejecucin y embargo pasa por una ficcin legal a hacer las veces de sentencia definitiva, sirviendo como titulo suficiente para perseguir la realizacin de los bienes embargados y con su producto o con su enajenacin, hacer pago a la deuda, es decir, si el deudor no se opone dentro del plazo legal, o sea, guarda silencio, conforme al artculo 472 lisa y llanamente no hay juicio, se cierra el cuaderno principal donde debiera tramitarse del juicio y todo se concentra en el cuaderno de apremio, y por que se cierra este cuaderno principal o cuaderno ejecutivo? Porque no hay juicio y porque no hay juicio? Porque el ejecutante no tiene nada que entrar a probar o explicar, para eso tiene el titulo ejecutivo. quin tiene que entrar a probar o acreditar? El ejecutado Y como el ejecutado no se opuso, sobre que debiera recaer el juicio?
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No hay juicio, ese es el principio que rige en esta materia, si el ejecutado no se opuso no hay juicio, y el cuaderno principal concluye su tramitacin, y todo se concentra y se centra en el cuaderno de apremio. Por lo tanto primer actitud es pagar, segunda actitud no se opone dentro del plazo legal, en cuyo caso tampoco hay juicio, como entendemos nosotros la existencia de un juicio. Si no se opone, termina la tramitacin, se certifica por el secretario que el deudor no se opuso dentro del plazo legal y ya no hay juicio y que todo se concentra en el cuaderno de apremio cuya finalidad es obtener que el deudor cumpla coercitivamente con su obligacin. OPONERSE A LA EJECUCIN La tercera actitud del ejecutado es precisamente oponerse, presentar lo que se denomina el escrito de oposicin, este escrito para que pueda ser sometido a tramitacin debe cumplir con varias exigencias procesales
REQUISITOS DEL ESCRITO DE OPOSICIN: Primero que se haga dentro de plazo Segundo que se oponga alguna de las excepciones que taxativamente enumera el artculo 464 Tercero que toda las excepciones se presenten en forma conjunta Cuarto que se exprese con claridad y precisin los hechos fundantes Quinto que se indiquen los medios de prueba con que se intenta acreditar las excepciones PLAZO Para los efectos del plazo, lo primero que hay que tener presente es que ste comience a correr desde del da de requerimiento de pago y se atiende al lugar en que el deudor es requerido, el plazo base es de 4 das si es requerido dentro de las comuna en que funciona el tribunal, 8 das si es requerido dentro del territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna, si es requerido por exhorto, por encontrarse fuera del territorio jurisdiccional en que funciona el tribunal, la oposicin la puede presentar ante el tribunal exhortante, donde el cual se sigue el juicio, en cuyo caso es de 8 das mas la tabla de emplazamiento, o la puede presentar ante el tribunal exhortado, en cuyo caso va a ser de 4 u 8 das, si el tribunal exhortado esta dentro de la comuna que fue requerida. Por ejemplo si el juicio se sigue en Santiago y la persona es requerida en la universidad que plazo tiene? 4 das, y si es requerido en el alto las condes? 8 das y si es requerido, en un juicio que se sigue ac en Santiago, es requerido en concepcin?
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Hay que distinguir si la presenta ante el tribunal de Santiago o ante el tribunal de concepcin, si lo presenta ante el tribunal de Santiago tiene un plazo de 8 das mas la tabla, si es en concepcin hay que distinguir si es dentro de la comuna o fuera de la comuna. OPONER ALGUNA DE LAS EXEPCIONES QUE TAXATIVAMENTE SE SEALA EN EL ART 464. Tiene que oponer alguna de las excepciones que taxativamente enumera el artculo 464, de lo que sigue entonces que en materia de juicio ejecutivo, la nica posibilidad que tiene el ejecutado es precisamente oponer alguna de estas excepciones, por lo tanto no rige para estos efectos, las simples alegaciones o defensas, no rige las excepciones anmalas, las excepciones mixtas, ni ninguna otra excepcin que no sea de las que expresamente enumeradas en esta disposicin legal. Esta disposicin legal enumera 17 exepciones: La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda , aqu lo que hay que tener presente es que no slo es incompetente el tribunal cuando carece de algn factor de competencia absoluta o competencia relativa, sino que conforme al artculo 178 del cot tambin es incompetente en aquellos casos en que la demanda ejecutiva se presenta ante un tribunal distinto de aquel que conoci de la gestin preparatoria de la va ejecutiva, por lo tanto, y de acuerdo a esta disposicin legal, slo es competente en el evento de haberse iniciado, el juicio con una gestin preparatoria, aquel que conoci dicha gestin, tambin hay que tener presente que si el demandado ha intervenido en una gestin preparatoria, ello no conlleva a la prorroga de la competencia, es decir, si el tribunal es incompetente relativamente, y el demandado intervino en la gestin preparatoria dicha intervencin no produce la prorroga por dos razones porque el art. 465 as lo seala expresamente, y dos, porque de acuerdo al art. 187 la prorroga solo se produce despus de presentada la demanda. La segunda excepcin es la falta de capacidad del demandante, de personera, o de representacin legal del que comparezca en su nombre , lo que hay que tener presente y lo ha dicho uniformemente la jurisprudencia, que lo obrado en la gestin preparatoria, forma parte del juicio ejecutivo y por cuya razn el apoderado del ejecutante no necesita de un poder o facultad especial para presentar la demanda ejecutiva, el solo hecho que tenga poder en la gestin preparatoria lo autoriza a su vez para presentar la demanda ejecutiva sin necesidad de un nuevo poder, y sin que comparezca el mandante. La nmeros tres es la litis pendencia, para que se configure la litis pendencia en materia de juicio ejecutivo, es necesario que el ejecutante en el otro juicio tambin tenga el carcter de demandante, ya sea como demandante principal o como demandante reconvencional, en el otro juicio slo tiene el carcter de demandado, no se configura esta excepcin, y el fundamento de ello es para evitar que el demandado lo arrastre o lo lleve a un juicio declarativo y con ello entrabar el ejercicio de la accin
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La nmero 4 es la ineptitud del libelo en el modo de proponer la demanda, de conformidad con el art. 254, aqu tambin la jurisprudencia ha sostenido que los datos identificatorios o los antecedentes que constan en la gestin preparatoria, en el evento de que el procedimiento se haya iniciado de esta manera, forman parte del juicio ejecutivo y por lo tanto si ya constaban en la gestin preparatoria no es necesario volver a reiterar en la demanda ejecutiva, por que conforman un solo todo, y las gestiones preparatorias integran la demanda ejecutiva o integran el juicio ejecutivo. La nmero cinco es el beneficio de excusin o la caducidad de la fianza , ya estudiado en derecho civil. La numero 6 es la falsedad del titulo , aqu el legislador no se esta refiriendo a la falsedad ideolgica, se est refiriendo a que el ttulo es materialmente falso, hay una falsificacin material y tambin se inserta dentro de esta excepcin el abuso de firma en blanco, la numero 7 es la ms amplia de todas las excepciones por que establece la falta de algunos de los requisitos o condiciones para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva sea absolutamente o en relacin al demandado, y esto nos debe conllevar a hacer una serie de distincione Primero la falta de requisitos puede ser formal o de fondo Formal por ejemplo cuando no se pagaron los impuestos de una letra protestada o cuando no est ejecutoriada la resolucin que da por confesada la deuda y de fondo, en cuyo caso el vicio es insubsanable, por ejemplo la excepcin del contrato no cumplido, amparado en el artculo 1552 del cdigo civil, que la mora purga la mora o que la obligacin no es lquida, esto tiene importancia porque la falta de requisito formal se puede renovar la accin ejecutiva, en cambio en el caso de la falta de requisito de fondo no se puede renovar accin ejecutiva, lo otro que puede ocurrir es que la falta de requisito puede ser absoluto, respecto de toda persona, como que la obligacin no es lquida o que el ttulo no es ejecutivo, o slo respecto del demandado, y esto ltimo se conoce en la jerga procesal como la falta de legitimacin pasiva, como por ejemplo cuando se persiga al heredero por deudas dejadas por el causante cuya herencia repudio o no acepto. La nmero 8 es el exceso de avalo , esto es cuando el perito tiene que avaluar la cosa, y lo tiene que avaluar en dos casos, sobre el valor de la especie o cuerpo cierto que se debe, que existe en poder del deudor, y en segundo trmino cuando recaa sobre una cantidad y un gnero determinado en cuyo caso hay que proceder a la avaluacin, aqu lo que se est pidiendo no es que se libere del cumplimiento de la obligacin, sino que se rebaje, porque estim que hubo un exceso del perito, porque cuantific ms alto de lo que realmente se debe, entonces esto se usa para que se reduzca la avaluacin. la numero 9 es el pago de la deuda la numero 10 es la remisin de la deuda o condonacin,
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la numero 11 es la concesin de espera o prorroga del plazo, concesin de espera es cuando hay un plazo o existe un plazo para el cumplimiento de la obligacin, o sea, no era actualmente exigible, o la prorroga en que existiendo plazo las partes acordaron aumentar lo o prolongarlo. la numero 12 es la novacin la numero 13 es la compensacin la numero 14 es la nulidad de la obligacin , pero aqu estamos hablando de la que la obligacin es nula, no de que el procedimiento es nulo, o sea, estamos hablando de los requisitos establecidos por el cdigo civil (del objeto lcito causa lcita) que la obligacin no adolezca de un vicio de nulidad la numero 15 es la perdida de la cosa debida, la numero 16 es la transaccin la numero 17 que es muy importante, es la prescripcin de la deuda slo en la accin ejecutiva, por lo tanto nuevamente volvemos a insistir, y as tambin lo reconoce el legislador, que no es lo mismo la prescripcin de la deuda a la accin ejecutiva, son dos cosas distintas, una deuda prescrita se transforma en ordinaria, y una accin prescrita subsiste como accin ordinaria por dos aos ms o se puede demostrar su vigencia a travs del sistema de la va ejecutiva, por eso no hay que confundir la prescripcin de la accin con la prescripcin de la deuda. la numero 18 es la cosa juzgada , las excepciones que oponga el ejecutado pueden referirse a toda la obligacin o a parte de ella, no es necesario que se pretenda la extincin integral de la obligacin TODAS LAS EXEPCIONES DEBEN OPONERSE EN FORMA CONJUNTA Todas las excepciones deben oponerse en el mismo escrito, si son de naturaleza dilatoria o formal deben oponerse en forma principal y las de fondo o perentorias, en forma subsidiaria pero todas en un mismo escrito, es inadmisible que se opongan en escritos separados aun cuando se hagan dentro del plazo, por ej. si se va a alegar la litis pendencia y la cosa juzgada se oponen conjuntamente, en lo principal se opondr litis pendencia que es formal, y subsidiariamente el pago de la deuda. QUE SE EXPRESE CON CLARIDAD Y PRESICION LOS HECHOS FUNDANYES Al momento de oponerse las excepciones el deudor debe expresar con claridad y precisin, los hechos fundantes, es decir, debe indicar claramente cules son los fundamentos de hecho de que se encuentra revestida la excepcin o las excepciones, y esto es trascendente porque en el evento de recibirse a prueba, la carga o el peso de la prueba, en estos juicios, siempre recae en la persona del imputado, y precisamente lo que debe probar son los hechos fundantes de la o las excepciones, por lo tanto no es suficiente simplemente nombrar la excepcin o no fundamentarla.
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SEALAR LOS MEDIOS DE PRUEBA CON QUE SE TRATA DE ACREDITAR LA EXEPCION Es que se debe indicar los medios de prueba con que intenta probar o acreditar la excepcin, aqu no se trata de que se haga una especificacin de todos los medios de prueba, basta decir cules son aquellos con los cuales pretende acreditar la excepcin. Presentada la demanda ejecutiva en el evento que ella cumpla con los requisitos, pasamos al despchese mandamiento de ejecucin y embargo, se requiere de pago al deudor y en el momento que es requerido puede asumir las actitudes procesales que ya hemos sealado. En lo que nos interesa es que debe presentar el escrito de oposicin, as se denomina tcnicamente, oposicin a la ejecucin, que debe cumplir las formalidades que acabamos de pasar, presentada la oposicin el tribunal da traslado por 4 das al ejecutante para que responda a la oposicin que a hecho el ejecutado, se llama escrito de respuesta a las excepciones, en que el ejecutante ilustrara al tribunal sobre los motivos o fundamentos que l considera por los cuales debe rechazarse las excepciones opuestas por el ejecutado, este es el escrito de respuesta. Esta resolucin por la cual se da traslado al ejecutante es un simple decreto que se notifica por el estado diario. Vencido este plazo del 4 das, el tribunal debe estudiar la admisibilidad o la inadmisibilidad de las excepciones, qu significa que el juez estudie la admisibilidad o la inadmisibilidad, cosa que ocurre es solamente en el juicio ejecutivo? El que el juez debe hacer un estudio formal, exclusivamente formal, no de fondo en cuanto a examinar si las excepciones cumplen o no con los requisitos formales que la ley establece para que se puedan someter a tramitacin, cules son? Que se hayan opuesto fuera de plazo Que sean alguna del artculo 464 Que se hayan opuesto todas en el mismo escrito Que este fundamentada en los hechos Pero esta es una cuestin meramente formal si se cumple con todo esto son admisibles, es decir, para saber en definitiva, si las excepciones son o no sometidas a tramitacin, esto no significa bajo modo alguno de que el juez por el hecho de declralas admisibles este acogiendo o aceptando las excepciones, en cuanto al requisito de hecho o de fondo, simplemente se van a someter a tramitacin. Si el juez la declara admisibles, tienes dos alternativas, recibe la causa prueba, que pasa en el 95% de los casos, o cita a las partes a or sentencia , y si las declara inadmisible y no cumple con los requisitos formales para ser sometidas a tramitacin cita las partes a or sentencia, puede darse una tercera alternativa de que algunas se declaren admisibles y que otras se declaran inadmisibles
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cundo va a ocurrir frecuentemente? Cuando una se oponga posterior a la otra, porque esto se debe hacer todo en un mismo escrito. Si son opuestas en escrito diferentes sern declaradas inadmisibles ejemplo si opongo la cosa juzgada y opongo otra que no enumera el artculo 464 entonces la que no esta el artculo 464 se declare inadmisible. 10-10-2009 El juicio ejecutivo se tramita normalmente en dos cuadernos, el primer cuaderno denominado cuaderno ejecutivo o principal y el segundo cuaderno tambin denominado de apremio por qu se tramita en dos cuadernos? El ejecutivo tambin se denomina cuaderno principal porque ac se discute el juicio ejecutivo, en cambio en el de apremio tiene por finalidad, como su nombre lo indica, apremiar al deudor para que pague la obligacin , lo ideal en el plano del deber ser, implica de que cuando una persona tiene una obligacin que no ha cumplido con otra, el deber ser, significa que al ser requerido de pago, pague la obligacin , tal es as que por ejemplo en el derecho comparado particularmente en Francia, el cobro ejecutivo est entregado a una autoridad administrativa el que es un funcionario del estado y es el que procede a cobrar la deuda cuando se encuentran impagas
y cuando se genera el juicio? Cuando no hay un pago o cuando el deudor se opone al pago por una de las facultades que seala la ley que son las excepciones, y ah recin se inicia el juicio. En cambio en Chile la primera parte est entregada a la justicia y es la justicia la que se encarga de iniciar el cobro, tal es as, que cuando ustedes presentan la demanda ejecutiva el tribunal analiza si el titulo cumple con lo que se conoce como los presupuestos del juicio ejecutivo o los elementos o lo requisitos del juicio ejecutivo que son: Que el juicios sea ejecutivo Que la obligacin no este prescrita Que la obligacin sea liquida Que la obligacin sea actualmente exigible
Si cumple los cuatro requisitos el tribunal va a dictar una resolucin que es el "despchese", esto significa que el tribunal ha accedido al cobro de la obligacin y que por tanto ordena que se le requiera de pago al deudor. Entonces el ministro de fe que es el receptor va al domicilio del deudor y lo requiere de pago si el requerido de pago no paga entonces ah la propia resolucin dice "despchese mandamiento de ejecucin y embargo" qu quiere decir esto? Que si al momento del requerimiento de pago al deudor no paga, ah apremia al deudor
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y esto qu significa? Embargo de bienes, para responder al pago de la obligacin. Y las actuaciones relacionadas con los apremios, es decir con embargo, se anotan en el cuaderno de apremio, y este cuaderno es el que va a tener por objeto precisamente realizar los bienes embargados si es necesario hacerlo. ACTITUDES QUE ASUME EL DEUDOR CUANDO ES REQUERIDO DE PAGO: NO HACER NADA, si no hace nada dentro del plazo que la ley le seala no se dicta sentencia en este juicio sino que la ley por ficcin dice que el mandamiento de ejecucin y embargo, lo que se hizo conjuntamente con esta resolucin, hace las veces de sentencia definitiva y ah dice la ley la tramitacin continua en el de apremio PAGA, se acab el cuaderno de apremio OPONERSE A LA EJECUCIN, significa que se defiende, si se defienden se tramita toda la defensa en el cuaderno principal y se va a dictar sentencia (aqu hay un trmino probatorio igual que en el juicio ordinario pero con plazos ms breves) y aqu la sentencia que tiene que dictar el tribunal puede ser de dos clases: a.-Absolutoria b.-Condenatoria Ser absolutoria cuando se acoja las excepciones opuestas por el ejecutado Y condenatoria cuando no se acojan Cuando es condenatoria la sentencia a su ves puede ser de dos tipos, de remate o de pago por qu tiene importancia esto? Porque si se opone a la ejecucin el ejecutado, el cuaderno de apremio se suspende en cuanto a su tramitacin hasta el embargo y de ah no se contina hasta que se dicte sentencia y si la sentencia es condenatoria, habr que distinguir si del remate o de pago , si es de remate, los bienes embargados requieran ser realizados (realizado significa vender en publica subasta o a martillo, etc) o de pago cuando los bienes embargados, sea la especie o cuerpo cierto que se debe o el dinero, porque si es plata se le entrega la plata, por eso se llama de pago. Con el Profesor Arab van a ver todo el juicio principal. El tribunal debe estudiar la admisibilidad y la inadmisibilidad por las excepciones opuestas en el evento de que el tribunal, estime que las excepciones son admisibles, lo que significa que se someten a tramitacin, y tiene dos alternativas, recibir la causa a prueba o citar a las partes a or sentencia , si estima que las excepciones opuestas son
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inadmisibles, debe citar a las partes a or sentencia , este estudio de la admisibilidad o inadmisibilidad slo significa que el tribunal hace un estudio formal, no un estudio de merito. El tribunal observa: si estn dentro del plazo, si es de alguna de las sealadas por el artculo 464, si se opusieron todas en un mismo escrito. Declaradas admisibles las excepciones opuestas lo normal es que el tribunal proceda el recibir la causa a prueba, es lo que ocurre en la mayora de los casos, en el evento de que el tribunal reciba la causa a prueba, como ocurre en la gran mayora de los casos, la prueba en el juicio ejecutivo se rige por las mismas reglas establecidas para el juicio ordinario, con las siguientes excepciones: 1.-El trmino probatorio dura 10 das, que se puede ampliar a peticin del acreedor por 10 das ms, y las partes de comn acuerdo pueden fijar los trminos probatorios que estimen conveniente. 2.-Lo segundo es que la prueba en el juicio ejecutivo, en cuanto a la carga de ella, siempre recae en la persona del ejecutado, quien va a tener que probar los hechos fundantes de sus excepciones , vencido el trmino probatorio, viene el perodo de observacin a la prueba, que en el juicio ejecutivo es de 6 das, una vez vencido este trmino se cita a las partes a or sentencia, y aqu el tribunal puede decretar medidas para mejor resolver bajo las modalidades ya examinadas, y procede a dictar la sentencia. La sentencia del juicio ejecutivo puede ser absolutoria o condenatoria, si es condenatoria puede ser de pago o de remate. Estamos en presencia de una resolucin absolutoria cuando se acoge una o ms de las excepciones opuestas por el ejecutado, en cuyo caso se libera al demandado de cumplir la obligacin y la sentencia ordena el alzamiento del embargo. Estamos en presencia de una sentencia condenatoria cuando se rechaza todas las excepciones opuestas por el ejecutado o slo se acogen parcialmente. Es sentencia condenatoria de pago, cuando la ejecucin recae sobre la especie o cuerpo cierto que se debe, y que existe en poder del deudor o sobre una cantidad de dinero, en ambos casos, de sentencia condenatoria de pago que recae sobre la especie o cuerpo cierto que se debe y que existe en poder del deudor, o sobre una cantidad de dinero, y cuando la ejecucin recae sobre otros bienes distintos a los indicados anteriormente estamos en presencia de una sentencia condenatoria de remate. Todo esto tiene importancia para los recursos, especialmente el recurso de apelacin, ya que si la sentencia es absolutoria, el recurso se concede en ambos efectos, o sea, se suspende, en cambio si la sentencia es condenatoria, la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, es decir, no se suspende el cumplimiento de la sentencia, no obstante, tratndose de una sentencia condenatoria de pago, o una sentencia de pago, para que se pueda llevar a efecto el fallo es necesario que el ejecutante caucione las resultas del juicio. Dictada la sentencia, y una vez ejecutoriada se produce el efecto de la cosa juzgada , salvo que tenga aplicabilidad la institucin de la renovacin de acciones, o la reserva de
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acciones y excepciones , la renovacin de la acciones es una institucin procesal que hace excepcin al principio de la cosa juzgada, entre un juicio ejecutivo con otro juicio ejecutivo, y tiene su fundamento en que en este tipo de procedimiento, todas las excepciones se oponen conjuntamente y todas son resueltas tambin en forma conjunta en la sentencia definitiva. Si el tribunal acoge alguna excepcin de ndole formal debe omitir el pronunciamiento sobre las de fondo, porque si no incurrira en el vicio procesal (que no es ultra petita). qu pasa si el tribunal acoge la formal? Debe omitir pronunciamiento sobre las de fondo, porque si acoge la formal y emite pronunciamiento sobre las de fondo, incurre en un vicio procesal que se denomina "decisiones contradictorias". Entonces, como la accin del ejecutante a sido rechazada por una oposicin formal, la ley lo autoriza para renovar su accin sin que opere el efectos de la cosa juzgada , de acuerdo con el art. 477 en aquellos casos en que la accin sea rechazada por incompetencia del tribunal, por incapacidad, por ineptitud del libelo, o falta de oportunidad en la ejecucin, el ejecutante puede renovar su accin , llama la atencin de que esto de falta de oportunidad en la ejecucin no est enumeradas en el artculo 464, y la jurisprudencia la ha entendido que quedan comprendidas dentro de este concepto: la nmero tres; la litis pendencia, la nmero cinco; el beneficio de excusin, la nmero siete; la falta de algunos de los requisitos o condiciones para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, pero slo mirado desde el punto de vista formal, no de un requisito de fondo y la nmero 11; que es la concesin de esperas o prorroga del plazo. Pero con qu obstculo se podra haber enfrentado el ejecutante cuando pretenda renovar su accin? La reserva de acciones y excepciones es una institucin que puede favorecer el ejecutante y al ejecutado, no as la renovacin, que est establecida en el solo beneficio del ejecutante, y la reserva es una institucin procesal cuyo objetivo es hacer excepcin al principio de la cosa juzgada entre un juicio ejecutivo, en relacin a un juicio ordinario. La reserva puede ser individual o comn. Es individual, cuando el ejecutante al momento de responder a las excepciones opuestas por el ejecutado, conforme al artculo 467, se desiste de la demanda , en esta oportunidad procesal, pero pide expresamente que se le haga reserva de sus acciones, en cuyo caso estamos en presencia de un desistimiento especial, o un desistimiento distinto, porque el tribunal accede a la reserva y tiene por desistido al ejecutante de la demanda ejecutiva, en cuyo caso este puede presentar una demanda en un juicio ordinario sobre los mismos puntos que fueron materia del juicio ejecutivo, la verdad es que esto tiene bien poca aplicacin prctica, pero es por si el ejecutante preferira discutir en un juicio de lato conocimiento la situacin. El caso de reserva individual del ejecutado, es cuando al momento de oponerse a la ejecucin seala que no tiene los medios de prueba para acreditar o probar sus excepciones, entonces pide tres cosas:
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Que se dicte sentencia, que naturalmente va a ser condenatoria en su contra. Que se acceda a la reserva Y que el ejecutante rinda una caucin previa a ejecutarse el pago.
En cuyo caso el tribunal accede dictando una sentencia condenatoria, otorga la reserva y fija una caucin, en este concepto el ejecutado tiene un plazo de 15 das para interponer la accin ordinaria, en lo que se conoce como el ejercicio forzado de la accin, sino lo hace dentro de este plazo se lleva a efecto la sentencia sin ms trmite. Y la ltima, que es una oportunidad comn que tiene el ejecutante y el ejecutado, pero en este caso la reserva la plantean en forma subsidiaria , es decir, para el evento que se rechace su accin o excepcin, segn sea el caso, por lo tanto, si la plantea el ejecutante, por decir un ejemplo, el tribunal, slo para acceder a la reserva si desestima la accin, y si la plantea el ejecutado, solo va a acceder a la reserva si rechaza las excepciones opuestas, en este caso la reserva debe solicitarse antes de la citacin para or sentencia en primera instancia, y el juez solo va a acceder a ella si se invoca motivos calificados, si se trata acerca de la existencia de la obligacin, si no se refiere a la existencia de la obligacin, el juez accede a la reserva sin mayor fundamento, en cuyo caso la parte a quien se le ha concedido la reserva tiene el plazo de 15 das para ejercer su accin, si no lo hace dentro de este plazo, su accin no debe ser sometida a tramitacin, es otro caso entonces de ejercicio forzado de la accin. Con esto terminamos el cuaderno principal con Cristian estn viendo el cuaderno de apremio Puede existir adems un tercer cuaderno que se llama el cuaderno de terceras en que un tercero va a alegar su posesin o el dominio del bien embargado, otra tesis es que el bien que se embargo tena un acreedor preferente como un deudor hipotecario. EL CUADERNO DE APREMIO Comienza con el embargo, que es la primera medida coercitiva que se decreta en contra del ejecutado. cmo se define el embargo? Es la aprensin real o simblica de ciertos bienes del deudor que quedan en poder de un depositario para proceder posteriormente a su enajenacin y con su producto hacer pago al acreedor. NATURALEZA JURDICA DEL EMBARGO No es un derecho real, por tanto no otorga acciones reales (el derecho real otorga el derecho de persecucin y preferencia) sin embargo slo otorga el derecho de persecucin, esto quiere decir que el embargante, es decir el acreedor puede perseguir los bienes embargados respecto de cualquier persona y bajo cualquier ttulo adquirido, pero su crdito no se mejora por esa circunstancia del embargo, lo que quiere decir que s hay otro embargo respecto del bien, tendr que compartir. Si se enajena el bien embargado, de que adolece esa venta?
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De objeto ilcito. Cules son los bienes que se pueden embargar? Por regla general todos los bienes a menos que la ley declare que son inembargables, y los bienes inembargables estn contenidas en el artculo 1618 y 445 del cpc. En general son bienes inembargables, los sueldos, los montepos, los desahucios, las pensiones de retiro que paga el estado, remuneraciones y dems servicios previsionales, salvo que se decrete el pago de una pensin alimenticia judicial por alimentos forzosos en cuyo caso se puede embargar hasta el 50% del sueldo. QU ES LO QUE NO SE PUEDE EMBARGAR El depsito en cuenta de ahorro en un banco del estado o en una institucin financiera, el bien raz que ocupa el deudor y el grupo familiar siempre que el avalo no exceda de 50 utm, los bienes legados o donados con clusula de inembargabilidad consecuente con el principio de insinuacin de donacin, los muebles del dormitorio o comidas de uso diario familiar, por ejemplo: no pueden embargar la cocina, la cama, los platos, la mesa. Si se embarga un bien que por disposicin legal es inembargable, qu podemos hacer porque no hay terceras? Se interpone un incidente que se denomina de exclusin de bienes embargados . qu efectos produce el embargo? Los bienes embargados quedan en poder de un depositario, y si ste es distinto a la del deudor pierde la facultad de uso y goce del bien, normalmente es el propio deudor el que queda en calidad de depositario, tambin pierde la facultad de enajenar. No se puede trasladar el bien embargado sin autorizacin judicial porque en caso contrario se convierte en delito, al depositario alzado, lo mismo si se destruye maliciosamente los bienes embargados. qu bienes se van a embargar al deudor? La ley establece un orden de prelacin para embargar bienes. ORDEN DE PRELACIN PARA EMBARGAR BIENES: En primer lugar de entrega la posibilidad al ejecutante que la seale, y ste tiene dos momentos para manifestarse 1.-En la demanda ejecutiva cuando dice "solicit que se embargue el bien de propiedad del deudor, en especial el inmueble ubicado en tal parte. " Y se pide al tiro el embargo, debe individualizar el inmueble si se trata de este tipo de bien, la direccin, la inscripcin en el registro conservatorio, si son muebles tiene que indicar que son los que el deudor tiene en su hogar y que se presume que le pertenecen en virtud del artculo 700 del cc.
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2.-La otra oportunidad es que el acreedor concurra al momento del embargo y que indique en ese acto cuales son los bienes que pretende embargar , si no lo hace el ejecutante lo puede hacer el deudor que le va a manifestar al ministro de fe los bienes que desea que le embarguen, si tampoco lo dice el deudor, lo tiene que resolver el ministro de fe y esto es lo que normalmente ocurre en la prctica. El ministro de fe para el embargo sigue el siguiente orden: Primero: dinero, otros bienes muebles, bienes races y sino, remuneraciones y pensiones. El embargo debe tener directa proporcin al monto de la deuda INSTITUCIONES DEL EMBARGO AMPLIACIN REDUCCIN SUSTITUCIN CESACIN
qu derechos tienen las partes respecto de los bienes embargados? Primero: el acreedor, que tiene un derecho muy simple, pedir ampliacin del embargo cuando lo embargado no cubre la deuda del acreedor , pero la ley seala o presume cuando le asiste este derecho al acreedor para pedir ampliacin del embargo, y seala ciertos casos: 1.-Cuando se han embargado bienes de difcil realizacin 2.-Cuando respecto de bienes embargados se introduce una tercera ; ejemplo si se embargo un auto y crea que era del deudor pero era de un tercero, ah hay probabilidades de que pueda perder la tercera, y para que eso no le afecte, y el deudor se desprenda de sus bienes, pide ampliacin del embargo. El deudor tambin tiene un derecho a pedir lo contrario, la reduccin del embargo, tambin puede pedir la sustitucin y la cesacin del embargo. La reduccin, es lgico cuando se ha embargado bienes de una manera desproporcionada por ejemplo en una deuda de $ 100 millones y se embarga por $ 800 millones, tiene derecho entonces a formular un incidente que se denomina de reduccin embargo. Tambin se puede pedir la sustitucin, y aqu lo que hace el deudor pide al tribunal que se reemplace el bien embargado por otra garanta, lo que pretende el deudor es que se libere los bienes embargados remplazndolos por garanta en dinero suficiente para cubrir el monto de la deuda, por tanto, con qu bienes nica y exclusivamente se puede sustituir el embargo? solo con dinero.
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Y finalmente el deudor puede pedir la cesacin del embargo cuando paga la deuda. EL EMBARGO MISMO DE LOS BIENES Si se embargan bienes muebles se incluyen en el acta que al efecto confecciona el receptor judicial la que da cuenta en forma detallada que bienes deben ser embargados y debe indicar con el mximo de precisin, la marca, las caractersticas, el color del bien embargado etc., Si se trata de bienes inmuebles el embargo se hace requirindose al conservador de bienes races, quien dentro del plazo de 24 horas debe proceder sin ms trmites a inscribir el embargo una vez requerido por el ministro de fe y lo inscribe en el registro de prohibiciones y gravmenes. Si se trata de dinero, alhajas, joyas, piedras preciosas o efectos pblicos , el embargo se hace depositndolos en una institucin financiera o en un banco, hacindose al nombre o a la cuenta corriente del tribunal o en la prctica se mantiene la cuenta embargada hasta que se dicte la sentencia de pago y ah se oficia para que el banco ponga a disposicin del tribunal la plata respectiva Los bienes embargados muebles quedan en poder del depositario que normalmente es el deudor aunque puede nombrarse a otra persona, si es un bien raz, no hay limitacin en su goce hasta su enajenacin, es usado y gozado por quien tena de ttulo posesin o tenencia. REALIZACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS (REMATE) cmo se realizan estos bienes embargados? Primero hay que distinguir la naturaleza de los bienes de que se trata , porque no todos los bienes se realizan de la misma manera. Tratndose de bienes muebles se vende por martillo, al mejor postor, se entiende por martillero de acuerdo cpc. cules son los pasos para la realizacin de este bien? En primer lugar se embarga un bien mueble o varios de la casa , la ley dice que no se puede proceder a la realizacin inmediata qu es lo que hay que hacer? 10 das se debe esperar desde el embargo hasta el retiro de los bienes , este plazo se ha establecido a objeto que terceros y dems acreedores puedan ejercer algn derecho sobre estos bienes, como por ejemplo una interposicin de una tercera. para que se van a retirar los bienes? para llevrselos al martillero para que los venda , hay bienes que se van a rematar en el propio lugar donde se encuentra por ejemplo maquinaria pesada
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quien designa el martillero? el propio juez. Siempre rige el principio de la pasividad, nunca el juez lo va a designar de oficio, siempre tienen ustedes que pedir la designacin de martillero. Designado el martillero, este le propone el juez, lugar da y hora para la subasta, conforme a dicha proposicin, el tribunal fija el da y hora (que no necesariamente va a ser el mismo da que fija el martillero) Debe publicarse la subasta en un diario de circulacin nacional o al menos pronunciarse, la ley no ha determinado cuantas veces debe publicarse este aviso sin embargo basado en la ley de martilleros pblicos debe entenderse que deben ser a lo menos 2 avisos. Despus viene el remate quien lo efecta? el martillero a quin? Al mejor postor, sin mnimo para las posturas, por regla general, porque hay procesos por ejemplo en juicio ejecutivo de ley de bancos que establece mnimos. Para estos efectos en el proceso tiene que haberse dictado sentencia condenatoria de remate, si es que el ejecutado se opuso a la ejecucin o si no se opuso, tiene que haber identificado que el reemplazo para haberse opuesto a la ejecucin se encuentra vencida, sin embargo la ley de manera excepcional autoriza al depositario, previa aprobacin judicial a subastar los bienes muebles directamente, es decir efectuado por el propio depositario cuando creen ustedes? Cuando se trate de bienes de difcil realizacin o sean de prximo deterioro o cuya conservacin sea muy difcil o muy dispendiosa , ej. si fueran manzanas hay que rematar antes de que se pudran, En cuyo caso el depositario puede vender directamente estos bienes, previa autorizacin judicial, aun cuando en el caso concreto no se hubiere dictado sentencia condenatoria de remate y est pendiente el fallo. Luego de la subasta el martillero debe dar cuenta de la realizacin del bien mueble que presenta en el escrito al tribunal , donde ah se da cuenta, y dice de los gastos, por aviso, ms el 12% que el martillero cobra por el martillo, y consigna la diferencia en la cuenta corriente del tribunal para que despus el acreedor pida que se gire el cheque a su nombre con cargo a los bienes realizados. LOS EFECTOS ECONMICOS
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como rematamos: una accin, los bonos, los deventures? Son realizados en el acto, se venden sin previa tasacin por un corredor designado en la forma que la ley establece para los peritos, es decir se pide que se nombre un corredor de bolsa, se cita a una audiencia para designar el perito que va a ser un corredor, en este caso, y si la parte no estn de acuerdo lo designa el juez, el corredor acepta desempear fielmente el cargo y procede a la venta de las acciones. Siempre es a peticin de parte. Si ustedes se dan cuenta tanto los bienes muebles, por regla general, como los efectos de comercio no requieren de tasacin previa para ser realizadas , es decir se venden sin mnimo de postura, al precio que se vendan, las acciones, tambin se venden a lo que en ese da del remate se transen las acciones en la bolsa. Sin embargo hay bienes que requieren de tasacin. cules son los bienes que requieran de tasacin? Por regla general los inmuebles, y otros que son propios de leyes especiales, entonces respecto de los bienes inmuebles y de aquellos que requieran previa tasacin la ley ha contemplado un procedimiento formal y riguroso para la realizacin de estos bienes, ojo es riguroso y formal, lo que quiere decir de que si no se observa este procedimiento se va a declarar la nulidad del remate, y cules son estos trmites? 1.-Debe solicitarse el remate, no habindose opuesto el ejecutado a la ejecucin o habindose notificado la sentencia condenatoria de remate, debe solicitarse remate por el acreedor ejecutante, asimismo este, cuando se trata de un bien inmueble, cuando solicita el remate debe acompaar dos certificados emitidos por el conservador de bienes races correspondiente: a.-De dominio vigente en el cual const que la propiedad es del deudor b.-El certificado de hipotecas, prohibiciones y gravmenes donde const la inscripcin del embargo, vamos a ver que este certificado tiene una doble finalidad, para ver si el embargo se encuentra efectivamente inscrito y para saber si hay acreedores hipotecarios de grado preferente y de grado posterior a los cuales tenemos que notificar del remate porque sino se va ver afectado su derecho. Presentados estos dos documentos, el tribunal accede a remate del bien raz, todava ni siquiera llegamos al remate, porque primero el tribunal, se le solicit, se autorizo el remate y se acompao estos dos documentos con citacin. 2.- Segundo trmite, la tasacin, porque estos bienes requieren ser tasados previamente antes de su realizacin, para tales efectos se debe acompaar por el ejecutante un certificado de avalo fiscal emitido por el servicio de impuestos internos, de la propiedad el cual deber agregarse al proceso con citacin qu significa? Que la parte deudora, ejecutada, dentro del plazo de la citacin
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cual es el plazo de la citacin? 3 das tiene derecho de pedir que se haga una nueva tasacin del bien raz, porque ustedes saben que la de los avalos fiscales es exigua, por tanto se puede ver perjudicado, si por ejemplo ustedes tienen una deuda de 50 millones de pesos y el avalo fiscal es de 20 millones, y la propiedad vale 60 millones, lo ms probable es que se vaya al remate al precio del avalo, con lo cual van a quedar en deuda, para estos efectos se usa este derecho, para que se haga una nueva tasacin al bien raz, para sacar un mejor precio. Si el deudor deja pasar al plazo de la citacin y no ejerce este derecho precluye. cmo se hace la nueva tasacin? Debe procederse la designacin de un perito, al igual que el que vimos en el primer semestre en cuanto la designacin del perito, el costo de esta diligencia ser de cargo del deudor, el deudor tendr que pagar los derechos al perito para que haga la tasacin, puede ser ms de un perito segn como lo pida el deudor. El informe del o los peritos se agrega al proceso y dentro del plazo de 3 das, las partes, tanto el ejecutante como ejecutado, tienen el derecho impugnar el informe , por que el acreedor puede decir que el valor que se design al bien inmueble es altsimo que no corresponde la realidad por tales razones, el deudor puede decir no, es muy bajo. Las partes tienen derecho a impugnar el informe y ah el juez tiene 3 alternativas, si se impugna: 1.-Aprobar el valor de la tasacin propuesto por el o los peritos 2.-Mandar a que se rectifique por l o los mismos peritos, o por otro u otros peritos. 3.-el mismo juez fija el justo precio del inmueble al ojimetro si se ordena que se rectifique debe indicarse el objeto de dicha rectificacin y una vez efectuada tendr ese valor como el de tasacin, y no hay vuelta atrs, si no se ejerce el derecho de pedir nueva tasacin por el deudor, se tendr como valor el sealado por el certificado de avalo respectivo entonces tenemos: en primer lugar, deja en claro que la propiedad es del deudor con que? con el certificado de dominio vigente segundo, tenemos claro quienes son los acreedores y si no los hay, esto en virtud del certificado de hipotecas y gravmenes tercero, tenemos claro cual es el mnimo que se va a tener que rematar el bien raz, pero necesitamos ahora saber cuales son las reglas que se deben observarse en el remate y para ello se debe presentar un escrito que se llama bases del remate y el legislador
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respecto de las bases dice "propngame usted las bases pero yo voy a poner ciertas reglas mnimas, porque usted no se me puede arrancar de esas reglas". BASES DEL REMATE las bases del remate son las condiciones sobre las cuales se va a llevar a efecto el remate quien las propone? el acreedor, el ejecutante y tiene las siguientes limitaciones, y estas son: 1.-en cuanto a la forma de pagarse el precio , las bases deben considerar que el precio debe pagarse de contado, salvo que las partes de comn acuerdo determinen otra cosa o que el tribunal por motivos fundados as lo estime. 2.- en cuanto a la postura mnima no puede ser inferior a los 2/3 del valor de la tasacin, la postura mnima. 3.- la caucin que deben rendir quienes deseen participar del remate para tener la calidad de postores que deber ser equivalente a lo menos al 10% del valor del valor de la tasacin, como se rinde esta caucin? en la practica Uds. ven los avisos de publicacin de remate en el diario y se hace con un vale vista por el 10% del mnimo de la postura, vale vista que se toma al nombre del tribunal, la caucin se rinde conforme queda establecido en las bases del remate, y esta seala que las cauciones deben rendirse en dinero en efectivo o en un deposito a la vista a la orden del tribunal y no se aceptan ni cheques ni letras de cambio. Las bases del remate son opuestas por el ejecutante con citacin del deudor, es decir el tribunal va a dictar la siguiente resolucin "tngase por propuesta la bases con citacin" ah podr el deudor decir que el minino que se esta proponiendo no es el mismo que dice la ley, se esta proponiendo una caucin con una letra de cambio que no es la que sealan las leyes. Aprobadas que sean las bases del remate o si fueron impugnadas, resueltas las bases se debe fijar por el juez, da y hora para la subasta con la debida anticipacin a objeto de permitir la publicidad. El art 492 modifica las reglas establecidas en el articulo 2428 del cc por tanto se estudian tambin en derecho procesal, que es la citacin de los acreedores hipotecarios y tambin que pasa con otros embargos acerca de la misma propiedad , es decir que si en el certificado de avalo fiscal aparece que hay otros acreedores hipotecarios o hay otros embargos que es lo que hacemos? fijado el da y hora para el remate hay que verificar si existen o no acreedores hipotecarios, y si hay otros embargos sobre la propiedad, si hay acreedores
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hipotecarios, para que se cumpla o proceda lo que se denomina la purga de la hipoteca debe cumplirse con lo dispuesto en el art. 1428 del cc si exige la concurrencia de los siguientes requisitos: 1.- que se cite a los acreedores hipotecarios 2.- que se le notifique personalmente dicha citacin 3.- que transcurra el termino del emplazamiento entre la citacin y el remate , que significa? que si el acreedor por ejemplo, el banco de Chile; o el banco Itau, es el acreedor hipotecario, se le notifica al gerente general del banco Itau o al del banco de Chile, de que se esta llevando a cabo un remate de tal propiedad de la cual ellos son hipotecarios y que hagan valer sus derechos conforme lo seala el art 2428 del cc. Si no se cumplen estos requisitos, el remate es igualmente valido, o sea se puede hacer el remate, pero se produce respecto de los acreedores hipotecarios no citados el efecto de la inoponibilidad , lo que significa que ellos mantienen sus hipotecas, es decir, que si no se notifica a los acreedores, quien se adjudique la propiedad, se la adjudica con hipoteca. Los acreedores hipotecarios debidamente emplazados pueden optar por dos derechos 1.-conservar su hipoteca, es decir que quien se la adjudica sabe que se la va a adjudicar con la hipoteca, o 2.-pagarse con el precio del remate. Al venderla los acreedores preferentes se pagan primero que el acreedor que esta rematando la propiedad, lo que evidentemente no le va a convenir si el acreedor va a asumir todos los costos del remate y la plata se la va a llevar el acreedor hipotecario, por eso es que muchas veces no se embargan bienes que se encuentran hipotecados salvo que la deuda que se averige o que se tenga, sea mucho menor que el valor del inmueble por ejemplo, porque si es un inmueble que vale 200 millones de pesos y le debo al banco 100 millones y a otro deudor le debo 30 millones, el acreedor de los 30 millones se puede pagar antes porque puede obtener el pago de su acreencia. que pasa si los acreedores no dicen nada? si no dicen nada dentro del termino de emplazamiento, que es el termino de 15 das, porque por eso son notificados personalmente, se entiende que se pagan con el precio del remate, normalmente nunca dicen nada. El art 492 del cpc modifica en parte estas reglas en el sentido de que los acreedores hipotecarios preferentes no pueden conservar sus hipotecas si sus crditos estn devengados, es decir que si se devengo el crdito, tiene que pagarse con el precio del remate, en otras palabras, si el crdito era exigible ellos no pueden decir que mantienen su hipoteca, sino que lo que tienen que hacer es cobrarse, porque no pueden estar pendientes con un crdito que ya estaba devengado. en cambio si sus crditos estn vigentes , es decir no se ha generado la posibilidad de su cobro, ellos no pueden mantenerla.
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Por otra parte si la propiedad tiene otros embargos se debe solicitar autorizacin a los tribunales respectivos puesto que si no se pide dicha autorizacin el remate seria nulo por adolecer de objeto ilcito conforme al art. 1464 del cc, porque dice que habr enajenacin a menos que el juez lo autorice.
LA PUBLICIDAD Decamos que el remate debe ser publicado en un aviso que es redactado por el secretario del tribunal y que debe contener los datos necesarios para rematar el inmueble, se efecta en un diario de la comuna, si no hay, de la provincia y si no de la regin, lo ms probable es que se haga en el mercurio, sin embargo por ejemplo, cuando uno no quiere que se sepa del embargo, se hace en el labrador de Melipilla, si el juicio se lleva Melipilla, o en el diario proa de San Antonio si el juicio se lleva en San Antonio. El nmero de avisos no puede ser inferior a 4 y el aviso debe agregarse al expediente antes del remate, el primero de ellos debe publicarse a lo menos con quince das de anticipacin a la fecha del remate, incluyendo los das inhbiles, si el inmueble est situado en un territorio distinto a aquel en que funciona el tribunal en el cual se sigue el juicio, debe publicarse tanto en el lugar en que se sigue el juicio como donde se encuentra ubicado el inmueble. EL REMATE PROPIAMENTE TAL quien subasta el inmueble? El juez y el secretario acta como ministro de fe para cuyos efectos dicho auxiliar de la administracin de justicia debe llevar un respectivo libro de remate. Como decamos denantes, para tomar parte en la subasta, en la calidad de postor se debe rendir la caucin equivalente al 10% de la tasacin del bien a rematar, si no hay postores el ejecutante acreedor puede optar por los siguientes derechos: 1.-Que se le adjudique la propiedad por los 2/3 de la tasacin 2.-Que se ponga el bien en remate por segunda vez, reducindose el mnimo en 1/3 en cuyo caso se fija da y hora de remate y se procede a la publicidad pero la ley seala que el perodo se reduce a la mitad en relacin al primer aviso, es decir 8 das Si en este segundo remate tampoco hay interesados, el acreedor tiene los mismos derechos pero se le agrega un tercero, es decir: Primero: puede pedir que se le adjudique por los 2/3 de la tasacin Segundo: que se ponga por tercera vez en remate por el valor que fije el juez
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Tercer lugar: que se le entregue los bienes en prenda Pretoria o anticresis judicial, lo que significa que se le entrega un bien para que la persona se pague con sus frutos el crdito, si el acreedor opta por la anttesis judicial, el deudor tiene un derecho de que se ponga en remate por tercera vez sin mnimo. Si se adjudica a alguien el bien en alguno de los remates debe confeccionarse el acta de remate la que debe ser firmada por el juez, el subastador y el secretario. Conforme a lo que dispone el artculo 495 inciso segundo esta acta valdr como escritura pblica sin perjuicio de su posterior extensin la que se confecciona para poder cumplir con las formalidades necesarias para la tradicin del bien, el acta dice la ley es la que hace las veces de escritura, el titulo entonces es el acta de remate, lo que pasa es que el conservador no inscribe el acta, sino que el juez debe representar legalmente al deudor y firma la escritura de compraventa, entonces hay que hacerlo en borrador, se lo lleva uno al juez, el juez lo firma y despus se le incorpora a una de esas escrituras las piezas propias del proceso para que den cuenta del remate y despus se inscribe. Una vez ejecutoriada la resolucin que ordena extender el acta del remate, debe procederse a suscribir la escritura pblica de remate , si el subastador no entera dentro del plazo sealado las bases el saldo de precio o no suscribe la escritura pierde la garanta, el 50% se abona a la deuda y el otro 50% queda a beneficio de la corporacin administrativa del poder judicial deducidos los gastos del remate Explicacin: si yo voy y me adjudic un bien raz en un remate para poder tomar parte en el remate qu es lo que tendra que haber hecho? Tengo que haber llevado la caucin que es el vale vista a nombre del tribunal . Las base de van a decir de que el saldo de precio se va a pagar en un plazo de cinco das o 10 das, si yo no lo pag dentro de ese plazo pierdo la garanta, si yo no firmo la escritura dentro del plazo que da el tribunal, pierdo la garanta. Lo que hacen los deudores, es que van cuando las posturas son mnimas, muy bajas, aparece un tercero, se adjudica el bien, y nunca pagan la diferencia, y as van postergando el remate. NULIDAD DEL REMATE El remate puede ser anulado por razones de forma y razones de fondo POR RAZONES DE FORMA Porque no se han cumplido con los requisitos que hemos visto para llevar a cabo el remate, esto es, no se hicieron las publicaciones, no se notific a los acreedores, etc. Se debe formular un incidente de nulidad dentro del quinto da de que quede ejecutoriada la resolucin que ordene extender el acta en favor del subastador, hasta que oportunidad tenemos plazo para alegar la nulidad del remate?
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Hasta cinco das despus de que quede ejecutoriada la resolucin que ordene extender el acta en favor del subastador, ste es un vicio de forma, es un vicio procesal. EL VICIO DE FONDO Este afecta a una condicin de validez del contrato de compraventa , ello no puede reclamarse en el juicio ejecutivo, sino que slo deber iniciarse un juicio declarativo tendiente a obtener la nulidad del remate, por ejemplo: son vicios propios del cdigo civil que afectan el contrato de compraventa como la falta de voluntad, el notario no era notario, el subastador era incapaz para haberse adjudicado la propiedad, por ejemplo: no se respetaron los derechos del cnyuge del ejecutado. Cuando los vicios son de forma cuando no se cit no se public etc. Se debe pedir la nulidad procesal, en cambio cuando son vicios de fondo es decir, propios del derecho comn hay que pedir la nulidad del contrato de compraventa. El plazo para pedirlos son la regla general, es esto es 10 aos nulidad absoluta 4 aos nulidad relativa. 24-10-2009 Se tramiten esencialmente dos cuadernos, el cuaderno principal y el cuaderno de apremio, tambin puede ocurrir que exista un tercer cuaderno que es el cuaderno de terceras , que es la nica forma, que en el juicio ejecutivo se le reconoce la posibilidad de poder intervenir por un tercero, alegando cuestiones relacionadas con sus intereses, en este tipo de juicio especial. Las terceras estn contempladas en el artculo 518 y se clasifican en tercera de dominio, tercera de posesin, tercera de prelacin, y tercera de pago. TERCERA DE DOMINIO El tercerista de dominio es aquel que adviene al juicio ejecutivo reclamando el derecho de propiedad en todo o parte de los bienes embargados, alegando el derecho de propiedad qu ha ocurrido? A l se le han embargado bienes que le pertenecen, por lo cual debe presentar una demanda a fin de que se declare que l es el dueo, la demanda la interpone en contra del ejecutante y en contra del ejecutado. de qu manera l va a acreditar su dominio? Solamente por la prescripcin La pregunta que se hace a propsito de la interposicin de la tercera de dominio es de qu manera se tramita, se tramitan las terceras conforme al juicio ordinario sin los tramites de la rplica y de la dplica Por tanto interpuesta la demanda se da traslado por 15 al actor y al ejecutado, luego el tribunal recibir la causa prueba, se abrir un trmino probatorio por 20 das, etc.
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que incidencias va a tener la interposicin de la tercera de dominio, en los otros cuadernos del juicio ejecutivo, es decir, si va o no a suspender la tramitacin en el cuaderno principal y en el cuaderno de apremio? La respuesta es que la regla general es, NO, no tiene ninguna incidencia salvo respecto del cuaderno de apremio que lo va a suspender cuando el tercerista acompaa con su demanda un instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda que acredite su dominio, por tanto va a suspender el cuaderno de apremio cuando se cumplan dos requisitos: 1.-Cuando se acompaa el instrumento pblico que acredite el dominio 2.-Que tenga como fecha anterior a la de la presentacin de la demanda. La jurisprudencia ha dicho de que la fecha de presentacin de la demanda, podra ser la misma de aquella en la cual se ingresa a distribucin, el profesor no lo comparte porque la ley dice, desde la presentacin de la demanda y por lo tanto ha de entenderse aquella con la cual tenga el cargo del tribunal respectivo. Si no suspende el cuaderno de apremio, Y por qu tiene importancia respecto del cuaderno de apremio? por qu se va a suspender? Para evitar el remate LA TERCERA DE POSESIN Ac el tercerista de posesin es aquel que reclama la posesin del todo o parte de los bienes embargados tambin conlleva a que se abra el cuaderno de terceras, la tercera de posesin a diferencia de la tercera de dominio se tramita incidentalmente, es decir, conforme a la regla de los incidentes. Su interposicin tampoco afecta el cuaderno principal y el de apremio solo lo suspender cuando se acompaan antecedentes que constituyan una presuncin grave de la posesin que se invoca, aqu el concepto es ms amplio en relacin al medio de prueba que se va a acompaar por parte del tercerista, porque en el caso anterior en el de dominio slo se permita que se acompaar un instrumento pblico con fecha anterior a la demanda, ac, cualquier antecedente que constituya presuncin grave de la posesin que se invoca, sea, el medio de prueba que exige el legislador en este caso es la presuncin, es decir tiene que ser grave, tiene que estar revestida de las circunstancias para ser grave. Por esto va a ser mucho ms fcil poder acreditar la posesin, porque al poseedor se presume dueo, mientras otro no justifique serlo , y esto siempre ocurre normalmente cuando por ejemplo se arrend la propiedad y despus se embargan por culpa del anterior arrendatario, cmo van a acreditar ustedes el dominio de los bienes que guarnecen en el hogar, si no tienen la factura? Porque con la factura se acredita el dominio, pero sino los tienen, lo ms probable es que acompae el contrato de arrendamiento que indica la fecha en la cual ustedes comienzan a arrendar la propiedad, el pago de las cuentas a partir de qu fecha, tambin el certificado del condominio que indica que llegaron en tal fecha, presentar testigos que van a decir de que efectivamente son sus cosas, en cambio si aplicamos la tercera de dominio, la nica manera de poder hacerlo sera con fractura, pero an as la interposicin de la demanda, la tercera
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de dominio no suspendera el cuaderno de apremio, porque le exige la ley que slo tiene que ser un instrumento pblico para poder suspender la tramitacin. La tercera de dominio o de posesin se interponen antes del remate y despus del embargo. Y si les va mal con la de posesin podran interponer la de dominio, lo ms probable es que le vaya ms mal con la de dominio, pero existen casos en los cuales uno a perdido una tercera de posesin y despus ha ganado una tercera de dominio, y esto porque la prueba que se rindi en la tercera de dominio fue de manera distinta, por ejemplo; fueron otros testigos que a lo mejor no fueron tachados que fueron mas verdicos, se acompaaron una serie de antecedentes que al momento de la tercera de posesin no se tenan ni despus perfectamente puede dar lugar a la tercera de dominio an cuando se haya rechazado la de posesin. Ahora vienen dos terceras que son la tercera de prelacin y la tercera de pago. como nosotros resolvemos la situacin de aquel acreedor preferente? como por ej. si se embarga un automvil que tiene prenda, el acreedor prendario que no es el que ha perseguido la deuda, porque para l no existe deuda, porque est al da en las cuotas del auto, cmo lo har para advenir en el juicio? con una tercera de preferencia o de prelacin alegando de que l no tiene ningn problema de que se remate, pero que l se pagar primero, porque el es acreedor preferente, lo mismo ocurre respecto del acreedor hipotecario, lo mismo ocurre de un trabajador que tiene un crdito privilegiado, de acuerdo a las reglas de la prelacin de crdito. Lo mismo ocurre respecto de la situacin planteada a propsito de que sucede si el deudor no tienen ms bienes que el embargado, no hay otros bienes del deudor, slo le conocemos su casa, qu hacemos? Yo si soy acreedor del deudor, comparezco en el juicio y digo: Seor, con el nico bien que tiene el deudor pagumonos todos, en consecuencia cmo se pagan los crditos? En proporcin a ellos, es decir si yo tengo un crdito de $ 20 millones de pesos otro tiene un crdito o de $ 10 millones de pesos, yo me pag en una preferencia el doble del otro, por lo tanto se dividir el producto de los bienes en tres, en lo que 2/3 sern mos y 1/3 ser del acreedor que sigui adelante el juicio. Y yo en el juicio intervengo como tercerista de pago. El tercerista de prelacin es el que interpone, su accin en el juicio ejecutivo, reclamando pagarse preferentemente sobre los bienes que se han embargado , para que opere esta tercera el tercero (esto es sper importante) tienen que tener un ttulo ejecutivo y si no lo tiene, tiene que iniciar un procedimiento paralelo, que tiene un proceso declarativo ordinario porque si no tiene ttulo ejecutivo, no puede advenir en el juicio
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ejecutivo, y adems en el debe constar su preferencia legal, est tercera se interpone contra el ejecutante y el ejecutado con una finalidad distinta del primero de ellos es decir en contra del ejecutante, esto para los efectos de ser pagado preferentemente a este, en contra del ejecutado se deduce una verdadera accin ejecutiva que debe cumplir con todos los requisitos ya estudiados, es decir, que haya titulo ejecutivo, que la accin no se encuentre prescrita, que la obligacin sea liquida y actualmente exigible, si no cumple con estos requisitos no puede darse traslado en su tercera de prelacin como se tramita? Incidentalmente y no produce ningn efecto en los cuadernos porque su intencin no es que se reclama un derecho respecto de los bienes embargados sino que su derecho es que se pague preferentemente con la realizacin de los bienes embargados. El tercerista de pago, tiene las mismas las reglas que el de la prelacin, pero en este caso los fondos se dividen a prorrata de sus respectivos crditos, siempre y cuando el deudor no tenga otros bienes que los embargados de manera de alcanzar de cubrir sus crditos. 14-11-2009 ARAB Podra existir un tercer cuaderno que es el cuaderno de terceras, que es cuando un tercero ajeno al ejecutante y el ejecutado, interpone lo que se denomina una tercera, y el artculo 518 reconoce las siguientes terceras en el juicio ejecutivo, la tercera de dominio, la tercera de posesin, la tercera de prelacin y la tercera de pago. EL TERCERISTA DE DOMINIO Es aquel que adviene al juicio ejecutivo invocando la propiedad exclusiva sobre uno o ms de los bienes embargados, para cuyos efectos este tercerista tiene que presentar una demanda de tercera de dominio en contra del ejecutante y del ejecutado, esta demanda de tercera, se tramita de acuerdo a las reglas del juicio ordinario pero sin los tramites de replica y duplica, y est tercera se puede presentar desde la traba del embargo hasta el remate de los bienes, el objetivo es que se excluya del embargo uno o mas bienes que el tercerista dice que son de su propiedad. qu incidencia tiene la tramitacin de los otros cuadernos de terceras del dominio, en el cuaderno principal? No tiene ninguna incidencia, o sea, es irrelevante para tercerista lo que se est discutiendo en el cuaderno principal y en el cuaderno de apremio, si le interesa al tercerista, lo que se puede estar resolviendo, pero la ley dice que la tercera de dominio solo suspende la tramitacin del cuaderno de apremio cuando sta se apoya en un instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la demanda ejecutiva, por lo tanto, para que la tercera de dominio suspenda la tramitacin del cuaderno de apremio, se requieren dos requisitos copulativos: Primero que se apoye en un instrumento pblico , no en cualquier clase de documentos, necesariamente un instrumento pblico, y a este respecto la jurisprudencia ha dicho que del concepto de este instrumento tiene que desprenderse clara de inequvocamente el dominio
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del tercerista, o sea, no se trata de acompaar cualquier instrumento pblico, de este instrumento tiene que desprenderse clara de inequvocamente el dominio del tercerista. Y el segundo requisito es que este instrumento pblico se haya otorgado con anterioridad a la fecha de la demanda ejecutiva , y para cuyos efectos la jurisprudencia ha declarado que se tiene que considerar como fecha para estos efectos, desde que se presenta el libelo para su distribucin ante la corte de apelaciones respectiva, no desde que se notifica. Respecto de los bienes del tercerista, alega dominio y que no se suspende su tramitacin siguen sustancindose hasta el remate, entendindose en este caso, que dicho remate recae sobre los derechos que el deudor tenga o pueda tener sobre los bienes embargados, y respecto de los bienes, respecto de los cuales no recaiga ninguna clase de tercera sigue tramitndose en forma normal. Esta sentencia que se dicta en la tercera de dominio va a acoger la tercera o ha rechazar la tercera, si la acoge, el nico defecto que tiene es que se excluyen dentro de los bienes embargados los bienes que son de propiedad del tercerista, es muy comn en la prctica que la cnyuge declare tercera de dominio respecto de las deudas del marido cuyos bienes se le han embargado, pero hay que acreditarlo. La tercera de posesin que fue instituida legalmente slo a contar de 1989 se fundamenta en el artculo 700 del cc inc. 2, en cuanto establece la presuncin legal, que el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo, y la jurisprudencia ya la haba reconocido porque obviamente se lo habrn explicado acuciosamente en derecho civil, es mucho ms fcil probar la posesin que el dominio, porque la posesin es un hecho, entonces probada la posesin opera la presuncin legal. En este caso la tercera de posesin se tramitar conforme a las reglas de los incidentes y debe presentarse una demanda de tercera de posesin que se tramitar en otro cuaderno, no es que todas las terceras se estn tramitando en un mismo cuaderno, no es que haya un solo cuaderno de tercera para todas las terceras , cada vez que se presente una tercera, se abre un cuaderno, tercera de dominio, tercera de posesin, tercera de prelacin, tercera de pago, o sea, cada tercera tienen su propio cuaderno. No hay inconveniente legal que al presentar una tercera de dominio, sta sea rechazada, para presentar una tercera de posesin o viceversa, no hay cosa juzgada, porque la causa de pedir es distinta. No se pueden pedir subsidiariamente una y otra, ni menos simultneamente, se debe alegar el dominio o bien la posesin. La tercera de posesin tampoco tiene incidencia en el cuaderno principal, y en el cuaderno de apremio, la ley dice, que suspende su tramitacin , si el tercerista, acompaada antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca, por ser netamente subjetiva, queda al criterio del juez, no como en el caso de la tercera de dominio que es una cuestin objetiva, aqu el juez debe evaluar si los
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antecedentes son suficientes o no para acreditar la posesin que se invoca, por lo tanto es una cuestin facultativa del juez. Si se accede, se suspender tramitacin, si no, sigue su tramitacin. Que antecedentes podran constituir presuncin grave de la posesin que se invoca? Este problema se reduce bsicamente a los muebles, porque los inmuebles estn casi todos inscritos. Los antecedentes podran ser: facturas, boletas de venta, documentos que se hayan pagado, hay que pedirle al banco la cartola, cheques, y el juez terminar acogiendo o rechazando dicha tercera, si la acoge se excluye los bienes embargados, si no, se procede a su remate, LA TERCERA DE PRELACIN Y DE PAGO Lo que se persigue en estos casos por los terceristas, no es que se excluyan, como en el caso anterior, o los casos anteriores, el embargo de determinados bienes, aqu lo que se pretende, en el caso del tercerista de prelacin, es que se le pague con preferencia a l o los otros acreedores, y para cuyos efectos este tercerista adems de tener un ttulo ejecutivo que debiera tener este terceristas? Un crdito preferente, y en el caso del tercerista de pago lo que pretende es que se le pague a prorrata con los dems acreedores, o sea, que no hay en este caso, crditos preferenciales que deban ser primeramente cubiertos, tambin se exige que tengan titulo ejecutivo, y en este caso estn todos los acreedores en igualdad de condiciones, Tanto en la tercera de prelacin como en la de pago, el cuaderno de apremio llega hasta que se deposita en la cuenta corriente del tribunal, los dineros provenientes del embargo, del remate, y queda en suspenso hasta que se resuelvan las terceras, que se tramitan incidentalmente. pero qu otro camino tendra el tercerista de prelacin y el de pago, adems de interponer la tercera dentro del juicio ejecutivo? Lo ms comn es que inicien ellos un juicio ejecutivo, y pedir el reembargo de los bienes que se encuentran embargados, por otro tribunal, en cuyo caso para proceder al remate de estos bienes, hay que pedirle autorizacin a todo los tribunales que han reembargado, porque si no la venta carecera de objeto ilcito. Esto es muy comn, que los otros acreedores inicien su propio juicio y no introduzcan terceras, por eso ustedes van y piden el listado de un bien inmueble y estn embargados por cuatro o cinco tribunales, por eso es que los bancos, cuando hacen un prstamo hipotecario, cul es la precaucin que tienen? Que constituyan hipotecas de primer grado para hacerlo preferente. EL CUMPLIMIENTO INCIDENTAL DE LAS SENTENCIAS
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Una vez que se dicta la sentencia, en un juicio declarativo de condena esta sentencia cumple dos objetivos, una que declara el derecho en favor del demandante y adems le impone al demandado tener que satisfacer una determinada prestacin que puede ser de dar, hacer o no hacer, encontrndose firme o ejecutoriada esta sentencia, el ejecutante tiene 3 alternativas Una qu es la mas normal, que es pedir su cumplimiento incidental ante el mismo tribunal que la ha pronunciado en primera o nica instancia, para cuyos efectos tiene que presentar su solicitud de cumplimiento incidental dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se haya hecho exigible, este cumplimiento incidental se lleva a efecto con citacin, por lo tanto la resolucin del tribunal va a ser ms menos del siguiente tenor "cmo se pide con citacin" en cuyo caso, hay que notificar esta resolucin por cdula al apoderado del demandado, pero a su vez, como una modalidad especial, el ministro de fe practicante de la diligencia, debe mandarle una carta certificada al demandado propiamente tal, al domicilio que tena al momento de notificarse de la demanda, se notifica por cedula al apoderado y a su vez se le manda una carta certificada al demandado propiamente tal. En cuyo caso si se decreta con citacin, significa que el demandado tiene el plazo de citacin para oponerse cunto es el trmino de citacin? 3 das PARA OPONERSE TIENEN QUE REUNIRSE LOS SIGUIENTES REQUISITOS : Primero; que lo haga dentro del plazo Segundo; que su oposicin se haga por escrito Tercero; que se fundamente en alguna de las excepciones enumeradas en el artculo 234 Cuarto; que todas las excepciones las oponga en forma conjunta Quinto; que todas estas excepciones se refieran a hechos ocurridos con posterioridad a la dictacin de la sentencia. Si este cumplimiento incidental se pide en contra de un tercero, esta resolucin se notifica en forma personal y en cuyo caso este tercero tiene el plazo de 10 das para oponerse, y adems de las excepciones opuestas puede alegar el de no empecerle la sentencia, sea la inoponibilidad La segunda alternativa que tiene el acreedor, es iniciar un juicio ejecutivo, en cuyo caso tiene el plazo de 3 aos, y la otra, la ltima que es la menos aconsejable, es iniciar un juicio declarativo, en cuyo caso tiene un plazo de 5 aos, y en cuyo caso se aplica el procedimiento sumario, esto cuando la sentencia este firme y ejecutoriada, porque si la sentencia causa ejecutoria, es decir, que se puede cumplir no obstante haber recursos pendientes en su contra, la nica alternativa es pedir el cumplimiento incidental ante el tribunal que la pronuncio en primera o nica instancia dentro del plazo del ao, porque no se podra interponer un juicio independiente porque en cuyo caso, en este otro juicio qu excepcin se podra oponer? Excepcin de litis pendencia.
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