Jlio Medeiros HOMICDIO

1. INTRODUO O homicdio rene uma mistura de sentimentos dio, rancor, inveja, paixo, etc. que o torna um crime especial, diferente dos demais. Normalmente, quando no estamos diante de criminosos profissionais (psicopatas), o homicida autor de um nico crime, do qual, normalmente, se arrepende. Sabe-se que, na humanidade, o primeiro homicdio foi cometido por Caim contra seu irmo Abel por um sentimento de inveja. 2. CONCEITO O homicdio, do latim hominis excidium, o crime por excelncia. Nas palavras de Nlson HUNGRIA (Comentrios ao Cdigo Penal, p.25), a mais chocante violao do senso moral mdio da humanidade civilizada. 3. CLASSIFICAO DOUTRINRIA De acordo com Rogrio GRECO (Curso de Direito Penal, p.156), crime comum tanto no que diz respeito ao sujeito ativo quanto ao sujeito passivo; simples, de forma livre (como regra, pois existem modalidades qualificadas que indicam os meios e modos para a prtica do delito, como ocorre nas hipteses dos incisos III e IV), podendo ser cometido dolosa ou culposamente, comissiva ou omissivamente (nos casos de omisso imprpria, quando o agente usufruir status de garantidor), de dano; material; instantneo de efeitos permanente; no transeunte; monossubjetivo; plurissubsistente; podendo figurar, tambm a hiptese de crime de mpeto (como no caso da violenta emoo, logo em seguida injusta provocao da vtima). 4. SUJEITO PASSIVO Pode ser qualquer ser humano. Aps o nascimento toda e qualquer pessoa que tenha vida pode ser vtima do crime de homicdio. Dependendo de certas caractersticas do sujeito passivo, haver deslocamento do crime de homicdio para outros previstos em leis especiais. Assim, quem mata dolosamente o Presidente da Repblica, do Senado Federal, da Cmara dos
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Jlio Medeiros Deputados ou o Presidente do Supremo Tribunal Federal, em sntese, a Lei de Segurana Nacional (Lei n 7.170/83), em seu art.29, especializou o homicdio no que diz respeito ao seu sujeito passivo. Entretanto, deve-se levar em conta a motivao e os objetivos do agente e a leso real ou potencial aos seguintes bens jurdicos: a integridade territorial e a soberania nacional; o regime representativo e democrtico, a Federao e o Estado de Direito; a pessoa dos Chefes dos Poderes da Unio. Por sua vez, comete o crime de genocdio, previsto no art. 1, da Lei n. 2.889/56, quem mata, com inteno de destruir, no todo em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso. No julgado pelo Tribunal do Jri. 5. A OBJETIVIDADE JURDICA DO HOMICDIO A proteo do ser humano se inicia com a nidao (fixao do embrio na parede do tero), e no com a fecundao. Caso contrrio, a prpria plula do dia seguinte seria abortiva. De acordo com Rogrio GRECO (Direito Penal, v.2, p.161), a proteo da vida, por intermdio do art.121 do Cdigo Penal, comea a partir do incio do parto, encerrando-se com a morte do agente. Isso quer dizer que, uma vez iniciado o trabalho de parto, com a dilatao do colo do tero ou com o rompimento da membrana amnitica, sendo o parto normal, ou a partir das incises das camadas abdominais, no parto cesariana, at a morte do ser humano, que ocorre com a morte enceflica, nos termos do art.3, da Lei n 9.4.34/97, mesmo que haja vida intrauterina, poder ocorrer o delito em estudo. Para Czar Roberto BITENCOURT (Tratado de direito penal, v.2, p.31), a vida comea com o incio do parto, com o rompimento do saco amnitico; suficiente a vida, sendo indiferente a capacidade de viver. Antes do incio do parto, o crime ser de aborto. Assim, a simples destruio da vida biolgica do feto, no incio do parto, j constitui o crime de homicdio. Observe-se que a destruio da vida intrauterina em regra configura o delito de aborto (art.124 do CP). De outro lado, a morte dada ao feto durante o parto perfaz, a princpio, o delito de homicdio. Se o sujeito ativo for a me, durante ou logo aps o parto, sob a influncia do estado puerperal, configura-se o delito de infanticdio (art.123 do CP).
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Jlio Medeiros Neste sentido, Rogrio GRECO (Direito Penal, p.162) incisivo: acreditamos no haver necessidade de vida extrauterina para que se possa falar em homicdio. O incio do parto encerra, na verdade, a possibilidade de prtica do delito de aborto e d incio ao raciocnio dos crimes de homicdio e infanticdio. A prova da vida indispensvel caracterizao do homicdio. Ademais, indiferente a idade, o sexo, a raa, o grau de vitalidade da vtima: a morte violenta do recm-nascido invivel ou a supresso do minuto de vida que reste ao moribundo homicdio. Uma vida, diz IMPALLOMENI, no deixa de ser uma vida s porque esteja prxima a extinguir-se. Deste modo, pessoas em coma ou mesmo aquelas condenadas morte podem ser sujeito passivo de homicdio caso assassinadas antes da execuo oficial pelo Estado. Lembre-se de que a Constituio Federal s prev pena de morte em caso de determinados crimes militares em tempo de guerra (art. 5, XLVII, a). 6. CONSUMAO Adotou-se o diagnstico de morte enceflica como momento da cessao da vida, nos termos do art.3 da Lei 9.434/97 (Lei de Transplantes), que regula a retirada post mortem de tecidos, rgos ou partes do corpo humano destinados a transplante. Apesar da possibilidade de o resultado morte ocorrer at mesmo dias, ou meses aps a prtica da conduta levada a efeito pelo agente, para fins de aplicao da lei penal, considera-se praticado o crime, nos termos do art. 4 do Cdigo Penal, no momento da ao ou da omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. interessante notar, todavia, que em se tratando de homicdio tentado, para efeitos de competncia, a jurisprudncia considera o local da atividade, em contraponto ao estabelecido pelo Cdigo de Processo Penal (local do delito). A consumao, alis, a fase derradeira do iter criminis mostra-se importante na teoria e na prtica por dois motivos: Em regra, conforme o art. 111, I do CP, marca o incio de contagem do prazo da prescrio da pretenso punitiva, sendo que o cdigo, neste ponto, adotou a teoria do resultado;
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Jlio Medeiros A consumao marca o foro competente, nos termos do art. 69, I do CPP. Cuidado! No caso de homicdio doloso, onde a ao foi praticada em uma cidade e o resultado ocorreu em outro municpio, a jurisprudncia pacfica determina que o agente seja julgado no local da conduta, para efeitos de melhor colheita de provas. 7. MEIOS DE EXECUO Delito de forma livre, o homicdio pode ser praticado mediante diversos meios, que podem ser subdivididos em: a) diretos (disparo de arma de fogo, golpe de faca, esganadura); b) indiretos (utilizao de inimputveis; ataque de animal aulado pelo dono); c) materiais (mecnicos, qumicos, patolgicos); d) morais (susto, medo, emoo violenta). Segundo Rgis PRADO (Comentrios ao Cdigo Penal, p.416), possvel, neste ltimo caso, a supervenincia da morte atravs do susto, da emoo violenta, do medo ou de outros meios psquicos ou morais, em sendo o sujeito passivo, por exemplo, portador de distrbio cardaco. 8. MODALIDADES COMISSIVA E OMISSIVA Haver homicdio da modalidade omissiva quando o agente deixar de fazer aquilo a que estava obrigado em virtude da sua posio de garante (crime omisso imprprio), conforme preconizado pelo art.13, 2, alneas a, b e c do CP. No se confunde com o crime de omisso de socorro qualificado pela morte, no qual inexiste o dever jurdico de impedir o resultado. 9. ELEMENTO SUBJETIVO o dolo direto, podendo ser ele de primeiro ou segundo grau (dolo de consequncias necessrias), ou indireto, podendo ser eventual ou alternativo. O elemento subjetivo serve tambm para diferenciar a tentativa de homicdio do crime de leso corporal seguida de morte (art. 129, 3, do CP). Com efeito, na tentativa o agente quer matar e no consegue, enquanto na leso seguida de morte ocorre exatamente o oposto, ou seja, o agente quer apenas lesionar, mas, culposamente,
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Jlio Medeiros acaba provocando a morte. Neste ponto, h notria aplicao da teoria finalista da ao, de Hans WELZEL. 10. ESPCIES Doloso simples (art.121, caput); privilegiado (art.121, 1 - causa especial de diminuio da pena); qualificado (art.121, 2 - meio, motivo ou modo); culposo (art.121, 3); majorado culposo (art.121, 4, primeira parte, CP); majorado doloso (art.121, 4, segunda parte, CP); qualificado-privilegiado (figura hbrida- doutrinria); preterdoloso (art.129, 3 - leso corporal seguida de morte); condicionado (doloso simples em atividade tpica de grupo de extermnio art.1, inciso I da Lei 8.072/90). 10.1. HOMICDIO DOLOSO SIMPLES (art.121, caput, do CP) Matar algum. O vocbulo algum se restringe a ser humano. O texto legal no define quando um homicdio considerado simples. Ao contrrio, preferiu o legislador definir expressamente apenas as hipteses em que o crime privilegiado (art. 121, 1) ou qualificado (art. 121, 2). Dessa forma, por excluso que se conclui que um homicdio simples, devendo ser assim considerados os fatos em que no se mostre presente quaisquer das hipteses de privilgio e qualquer qualificadora. Por exemplo, havendo discusso anterior ao acontecimento no h que se falar na incidncia da qualificadora do motivo ftil, tendo em vista que o motivo do crime consiste nas consequncias da discusso e no propriamente no motivo desta. 10.2. HOMICDIO SIMPLES NA ATIVIDADE DE GRUPO DE EXTERMNIO chamado pela doutrina de homicdio condicionado. Exemplo: Chacinas da Candelria e de Vigrio Geral, no Rio de Janeiro. Os doutrinadores costumam salientar que, nesse caso, o homicdio constitui crime hediondo, ainda que se apresente em sua modalidade simples. Trata-se, contudo, de hiptese extremamente improvvel, na medida em que os delitos de homicdio cometidos por grupo de extermnio normalmente tm motivao torpe e so praticados de modo a dificultar a defesa da vtima.
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Jlio Medeiros Alias, diz Guilherme NUCCI (Cdigo penal comentado, p.381), a atividade tpica de grupo de extermnio sempre foi considerada pela nossa jurisprudncia amplamente majoritria um crime cometido por motivo torpe, razo pela qual se torna impossvel a ocorrncia de homicdio simples, praticado por conta dessa motivao. O sujeito que se intitula justiceiro e atua por conta prpria eliminando vidas humanas certamente age com desmedida indignidade. 11. HOMICDIO PRIVILEGIADO Existem trs modalidades de homicdio privilegiado. Na verdade, a expresso homicdio privilegiado, embora largamente utilizada pela doutrina e pela jurisprudncia, nada mais do que uma causa especial de reduo de pena, tendo influncia no terceiro momento da aplicao da pena (Sistema trifsico, art.68 do CP). Em sntese, para que pudesse, efetivamente, usufruir o status de privilegiado, as penas mnima e mxima previstas no mencionado pargrafo deveriam ser menores do que as do caput. 11.1. MOTIVO DE RELEVANTE VALOR SOCIAL OU MORAL Relevante valor social aquele motivo que atende aos interesses da coletividade. A morte de um traidor da ptria ou matar ou perigoso estuprador que aterroriza as mulheres e crianas de uma pacata cidade interiorana. Relevante valor moral aquele que, embora importante, considerado levando-se em conta os interesses do agente. Seria, por assim dizer, um motivo egoisticamente considerado, a exemplo do pai que mata o estuprador de sua filha. Outro exemplo o da eutansia, conhecida tambm como homicdio piedoso, mdico, compassivo, caritativo ou consensual. A eutansia por omisso conhecida como ortotansia, e ambas tipificam o crime de homicdio privilegiado. A licena para a eutansia deve ser repelida, principalmente, em nome do direito. Em se tratando de homicdio privilegiado, a emoo, quando atinge o seu auge, reduz quase totalmente a vis electiva em face dos motivos e a possibilidade do selfcontrol, explica Nlson HUNGRIA (Comentrios ao Cdigo Penal, p.135).
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Jlio Medeiros 11.2. SOB O DOMNIO DE VIOLENTA EMOAO, LOGO EM SEGUIDA INJUSTA PROVOCAO DA VTIMA a) Expresso sob o domnio no se confunde com a expresso sob a influncia (art.65, inciso III, alnea c do CP). Esta uma das diferenas entre o privilgio da violenta emoo e a atenuante genrica homnima (mesmo nome). b) Expresso violenta emoo. Conforme HUNGRIA (Comentrios ao Cdigo Penal, p.150), a emoo um estado de nimo ou de conscincia caracterizado por uma viva excitao do sentimento. No texto do 1 do art.121, onde est escrito emoo, pode ler-se clera ou ira, pois esta a emoo especfica que em ns se produz quando sofremos ou assistimos a uma injustia. Emoo estnica ou reacionria, por excelncia, a ira, se no contida a tempo, pode conduzir aos maiores desatinos, diz o aludido penalista. Crimes passionais so criticados por inmeros autores, tais como Rogrio GRECO (Direito Penal, p.176) e Roberto LYRA (Como julgar, como defender, como acusar, p.99). Nos julgamentos realizados pelo Jri, embora no devam ser admitidos os chamados crimes passionais, como os jurados, em geral, se colocam no lugar daquele que praticou a infrao penal, absolvem muitas vezes, o agente de fatos que, de acordo com a lei penal, ensejariam condenaes. Em sntese, o passionalismo que vai at o assassnio muito pouco tem a ver com o amor. Quando no seja a expresso de um desequilbrio psquico, um chocante espetculo de perversidade, diz HUNGRIA (p.153). c) Expresso logo aps denota relao de imediatidade, de proximidade com a provocao injusta a que foi submetido o agente. Quando algum mata em razo de ter flagrado cnjuge ou companheiro em ato de adultrio, possvel o reconhecimento do privilgio, pois inegvel que a situao do flagrante provoca violenta emoo e que o adultrio considerado ato de injusta provocao. No se trata aqui de morte baseada em mero cime, e sim de violenta emoo decorrente do flagrante de adultrio.

Jlio Medeiros No passado alguns homens que cometeram crimes em tal situao foram absolvidos por legtima defesa da honra. Os Tribunais, todavia, h muitos anos, rechaam tal possibilidade de absolvio, alegando que existe completa desproporo entre o homicdio e o ato de adultrio, o que inviabiliza a absolvio por legtima defesa. O privilgio, porm, tem sido plenamente aceito em tais casos. d) Finalmente, merece destaque, tambm, a locuo injusta provocao. Prima facie, devemos distinguir o que vem a ser injusta provocao, que permite a reduo da pena, da chamada injusta agresso, que conduzir ao completo afastamento da infrao penal, em virtude da existncia de uma causa de justificao, vale dizer, a legtima defesa. 11.3. A REDUO DA PENA OBRIGATRIA? O posicionamento mais acertado o de que a reduo imperativa. Esse entendimento, alis, consentneo ao teor da Smula 162 do STF, que diz: absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri, quando os quesitos da defesa no precedem aos das circunstncias agravantes (grifamos). Assim, por mera interpretao, os quesitos da defesa so obrigatrios, portanto, a aplicao da reduo especial de pena deve ser levada ao conhecimento dos jurados e, caso aceita, dever ser aplicada pelo Juiz Presidente do Jri. 12. HOMICDIO QUALIFICADO (art.121, 2, incisos I a V do CP) A ratio essendi do homicdio est na motivao, razo pela qual, ainda assim, o delito ser qualificado. A motivao, expresso das qualificadoras subjetivas, est prevista nos incisos I, II e V. 12.1. MEDIANTE PAGA OU PROMESSA DE RECOMPENSA, OU POR OUTRO MOTIVO TORPE (inciso I); Motivo torpe aquele vil, repugnante, asqueroso, ignbil, que causa repulsa sociedade. Note-se que a lei penal vale-se, nesse caso, da interpretao analgica, admitida em Direito Penal (o que vedado o emprego da analogia in malam partem), pois estabelece dois exemplos iniciais da torpeza e, em seguida, generaliza, afirmando ou outro motivo torpe, para deixar ao encargo do intrprete a incluso de

Jlio Medeiros circunstncias no expressamente previstas, mas consideradas igualmente ignbeis, ressalta Guilherme NUCCI (Cdigo Penal comentado, 2010, p.610). O homicdio, como regra, classifica-se como crime de concurso eventual, pois, normalmente, pode ser cometido por uma s pessoa ou por duas em concurso. A figura qualificada em anlise, todavia, constitui exceo, na medida em que pressupe o envolvimento mnimo de duas pessoas, sendo, por isso, classificada como crime de concurso necessrio. A pessoa que contrata chamada de mandante e a pessoa contratada de executora. comum, nesse sentido, a existncia de mais de um mandante e, ainda mais comum, a de vrios executores. Tambm h possibilidade de existirem intermedirios pessoas que, a pedido do mandante, entram em contato com o executor e o contratam para matar a vtima e que tambm respondem pelo crime. Por isso, tambm conhecido como homicdio mercenrio ou crime de mando. O executor neste crime chamado de sicrio, conforme diz Rogrio SANCHES. Tema controverso: dever o mandante responder, tambm, pelo homicdio qualificado pelo simples fato de ter prometido vantagem para que algum o praticasse? Entendemos que no. Isto porque todas as qualificadoras devem ser consideradas como circunstncias. Aquele que recebe a paga ou aceita a promessa de recebimento da vantagem para que pratique o homicdio, o faz por um motivo torpe. Exemplo: caso Ceci Cunha. Por outro lado, pode ocorrer, inclusive, que o mandante possua um motivo de relevante valor moral, que no se confundir com aquele que motivou o executor a cometer o homicdio. De se ver, alis, que se o executor recebe o dinheiro adiantado e desaparece com os valores, sequer procurando a vtima para iniciar o crime de homicdio, temos a hiptese do art. 31 do Cdigo Penal (casos de impunibilidade) em que nenhum dos envolvidos ser punido. Esse dispositivo diz que o ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em sentido contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. Assim, ainda que o homicdio no tenha sido tentado por razes que esto fora do controle do mandante, ele no ser punido.
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Jlio Medeiros Em suma, esta figura analisada sem enquadra no conceito de crime de concurso necessrio, pois tem como requisito o envolvimento mnimo de duas pessoas, o mandante e o executor. Essa qualificadora aplicada mesmo se um dos agentes no for identificado. Questo polmica: caso os dois tenham sido identificados, a qualificadora deve ser aplicada a ambos? Como o delito pressupe o envolvimento de ambos, segundo o STF, em regra a qualificadora se aplica para os dois. Exceo ocorre quando os jurados reconhecem o privilgio somente para o mandante e automaticamente a qualificadora estar afastada, de modo que o crime ser qualificado para o executor e privilegiado para o mandante. 12.2. MOTIVO FTIL (inciso II) O motivo ftil quando notavelmente desproporcionado ou inadequado, do ponto de vista do homo medius e em relao ao crime de que se trata. Se o motivo torpe revela um grau particular de perversidade, o motivo ftil traduz o egosmo intolerante, prepotente, mesquinho, que vai at a insensibilidade moral, explica HUNGRIA (p.164). A futilidade pode ser imediata ou mediata (indireta), apenas a primeira hiptese qualifica o crime. Crime sem motivo. Para DAMSIO (Direito penal, p.67), o motivo ftil no se confunde com a ausncia de motivo. Assim, se o sujeito pratica o fato sem razo alguma, no incide a qualificadora, nada impedindo que responda por outra, como o caso do motivo torpe. Diverso o entendimento de Fernando CAPEZ, para quem: matar algum sem nenhum motivo ainda pior que matar por mesquinharia, estando, portanto, includo no conceito de ftil (Curso de direito penal, p.48). No mesmo sentido, assinala Rogrio GRECO (Curso de direito penal, p.187): O que no podemos confundir o fato de no sabermos o motivo e, sem mais, qualificar o homicdio com o crime de morte sabidamente sem motivo, ou seja, matar por matar, que dificilmente ocorre. Pelo fato de no sabermos o motivo do homicdio no podemos reput-lo como qualificado; ao contrrio, aquele que mata algum sem qualquer motivo, um minus, ainda, com relao ao homicdio ftil, deve merecer a qualificadora (grifamos).
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Jlio Medeiros J para Czar Roberto BITENCOURT, trata-se a hiptese de homicdio simples, tendo-se em vista a proibio de analogia in malam partem. Em concluso, motivo ftil aquele onde h um abismo entre a motivao e o comportamento extremo levado a efeito pelo agente; mesquinho; banal; flagrantemente desproporcional ao resultado produzido, que merece ser verificado sempre no caso concreto. No se confunde, ainda, com motivo injusto. 12.2.1. DISCUSSO ENTRE AS PARTES ANTES DO CRIME No se tem reconhecido a qualificadora do motivo ftil quando a razo do crime uma forte discusso entre as partes, ainda que o entrevero tenha surgido por motivo de somenos importncia. Esta a chamada futilidade indireta ou mediata. Nesse sentido, entende o TJ/MG (RESE n 1.0394.08.087413-1/001, rel. Des. Agostinho Gomes de Azevedo): RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - PRONNCIA - HOMICDIO QUALIFICADO PELO MOTIVO FTIL IRRESIGNAO DEFENSIVA - QUALIFICADORA - MANIFESTA IMPROCEDNCIA FUTILIDADE INDIRETA - QUERELA ANTERIOR ENTRE A VTIMA E O ACUSADO - DECOTE DA QUALIFICADORA QUE SE IMPE RECURSO PROVIDO. A futilidade indireta ou mediata no autoriza o reconhecimento da qualificadora prevista no inciso II, do 2, do art. 121, do Cdigo Penal Brasileiro. Se manifestamente improcedente, a qualificadora do motivo ftil deve ser alijada da pronncia. Sobre o tema, alis, discorre Guilherme de Souza NUCCI: (...) Ressalta, no entanto, CUSTDIO DA SILVEIRA que a 'futilidade do motivo deve prender-se imediatamente conduta homicida em si mesma: quem mata no auge de uma altercao oriunda de motivo ftil, j no o faz somente por este motivo mediato de que se originou aquela' (Direito Penal - Crimes contra a pessoa, p. 61). (...) Em suma: h futilidade direta ou imediata, que serve para qualificar o homicdio, bem como futilidade indireta ou mediata, que no faz nascer o aumento da pena. (...)'' (in Cdigo Penal Comentado, 10 edio, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010, p. 610/611).
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Jlio Medeiros 12.2.2. O MOTIVO DO HOMICDIO PODE SER CONCOMITANTEMENTE FTIL E TORPE? A resposta negativa. Com efeito, embora seja compreensvel certa dificuldade em se estabelecer qual delas deve ser reconhecida no caso concreto, uma vez que o motivo pequeno certamente guarda algo de imoral (torpe), efetivamente necessrio que se escolha uma das figuras que melhor se enquadre no caso concreto. completamente inadmissvel a denncia alternativa, viola a garantia da ampla defesa. Como o motivo ftil especial em relao ao torpe, o critrio a ser estabelecido muito simples: se a caracterstica marcante quanto motivao for a desproporo entre o crime e o motivo, a futilidade que deve ser reconhecida. Se, entretanto, no se mostrar presente tal aspecto, aplica-se o motivo torpe. Por isso, quando uma pessoa mata por preconceito racial, para receber herana, para satisfazer a lascvia, para cometer canibalismo, no h pequenez, mas completa imoralidade na motivao, constituindo motivo torpe. 12.3. MEIOS: COM EMPREGO DE VENENO, FOGO, EXPLOSIVO, ASFIXIA, TORTURA OU OUTRO MEIO INSIDIOSO OU CRUEL, OU DE QUE POSSA RESULTAR PERIGO COMUM (inciso III); Veneno a substncia qumica ou biolgica que, introduzida no organismo, pode causar a morte. Divide-se em gasoso (como o xido de carbono, os gases de guerra), volteis (lcool, clorofrmio, benzina), mineral (mercrio, chumbo, arsnio, custicos) e orgnico fixo (barbitricos, alcalides). O homicdio qualificado pelo emprego de veneno tambm conhecido como venefcio e sua configurao pressupe que seja introduzido no organismo da vtima de forma dissimulada (meio insidioso), sem que a vtima perceba, como, por exemplo, misturando-o na sua bebida ou refeio, colocando-o no interior de cpsula de remdio ordinariamente ingerido por ela etc. So comuns em nosso pas casos em que se misturam fortes raticidas ao caf que a vtima ir tomar ou ao doce que ela ir comer etc. Interessante notar que se o veneno for inoculado no organismo da vtima com emprego de violncia, configura-se a qualificadora do meio cruel ( o que ocorre
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Jlio Medeiros quando o agente prende a vtima em recinto repleto de cobras altamente venenosas que picam a vtima por vrias vezes, causando sua morte). Por sua vez, h entendimento no sentido de que se a vtima souber e consentir em que lhe ministrem veneno, no se aplica nenhuma das qualificadoras. A constatao de que a causa da morte foi o veneno depende de prova pericial feita nas vsceras ou no sangue da vtima. Fogo o resultado da combusto de produtos inflamveis, da qual decorrem calor e luz. Trata-se, em geral, de meio cruel. Exemplo: queimar a vtima at a morte. Todavia, conforme explica Clber MASSON (Direito penal esquematizado parte especial, Mtodo, 2012, p.34), se do seu emprego um nmero indeterminado de pessoas puder ser exposto a perigo de dano, o crime ser qualificado pelo meio de que possa resultar perigo comum. Exemplo: matar uma pessoa mediante o incndio de seu imvel, situado ao lado de diversas outras moradias. Explosivo o produto com capacidade de destruir objetos em geral, mediante detonao e estrondo. Caracteriza, normalmente, meio de que possa resultar perigo comum. Exemplo: explodir o automvel da vtima que trafegava em movimentada via pblica. Nada impede, porm, a configurao do meio cruel, diz Clber MASSON, citando o seguinte exemplo: amarrar a vtima em uma rvore e prender uma bomba ao seu corpo, de forma a mat-la com a fora da exploso. Nesses dois meios de execuo fogo e explosivo -, pode acontecer de serem destrudas, inutilizadas ou deterioradas coisas alheias. No conflito aparente de normas penais, entretanto, o crime de dano qualificado pelo emprego de substncia inflamvel ou explosiva ser afastado, por tratar-se de hiptese de subsidiariedade expressa. De fato, o art.163, pargrafo nico, inciso II, do Cdigo Penal peremptrio ao determinar a ocorrncia do dano qualificado somente se o fato no constitui crime mais grave. E, evidentemente, o homicdio qualificado pelo emprego de fogo ou explosivo delito mais grave. Asfixia a supresso da funo respiratria, com origem mecnica ou txica. A asfixia mecnica pode ocorrer pelos seguintes meios:
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Jlio Medeiros a) estrangulamento: constrio do pescoo da vtima por meio de instrumento conduzido pela fora, do agente ou de outra fonte qualquer, desde que no seja o prprio peso do ofendido (exemplos: utilizao de corda ou arame apertado pelo homicida). Se for utilizado o peso da vtima, ser caso de enforcamento; b) esganadura: aperto do pescoo da vtima provocado diretamente pelo agressor, que se vale do seu prprio corpo (exemplos: mos, antebraos); c) sufocao: emprego de objetos que vedam o ingresso de ar pelo nariz ou pela boca da vtima (exemplo: colocao de um saco plstico na garganta do ofendido); d) enforcamento: constrio do pescoo da vtima provocada pelo seu prprio peso, em razo de estar envolvido por uma corda ou outro aparato de natureza similar (exemplo: forca); e) afogamento: inspirao excessiva de lquidos, no se exigindo a imerso da vtima (exemplos: afundar algum em uma piscina ou faz-la ingerir gua at a morte). Um sinal em Medicina Legal que constata esse tipo de morte o cogumelo de espuma na boca da vtima; f) soterramento: submerso em meio slido (exemplo: enterrar uma pessoa com vida); e g) imprensamento: impedimento da funo respiratria pela colocao de peso sobre o diafragma da vtima, de modo que, em decorrncia desse peso ou da exausto por ele provocada, ela no mais seja capaz de efetuar o movimento respiratrio. Esse meio tambm conhecido como sufocao indireta, como explica o promotor Clber MASSON (Direito penal esquematizado parte especial, 2012, p.35). Por sua vez, a asfixia txica pode verificar-se pelas seguintes formas: a) uso de gs asfixiante ou inalao. Exemplo: prender a vtima em um ambiente fechado e abrir a torneira do gs de cozinha; e
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Jlio Medeiros b) confinamento: colocao da vtima em recinto fechado em que no h renovao do oxignio por ela consumido. E, ateno, se a vtima for colocada em um caixo e enterrada viva, a causa da morte ser a asfixia txica por confinamento, e no a asfixia mecnica por soterramento. Concluso: a asfixia pode constituir meio cruel (exemplos: afogamento ou soterramento, entre outros) ou insidioso (exemplo: uso de gs txico, inalado pela vtima sem nota-lo). A tortura, que pode ser fsica ou moral (art.1 da Lei 9.455/97), o meio cruel por excelncia. O meio cruel, em singelas palavras, aquele que causa um sofrimento desnecessrio vtima. Vale lembrar que a tortura com resultado morte (art.1, 3 da Lei 9.455/97) crime essencialmente preterdoloso, cuja competncia do juzo singular. Meio insidioso o que consiste no uso de estratagema, de perfdia, de uma fraude para cometer um crime sem que a vtima o perceba. Exemplo: retirar o leo de direo do automvel para provocar um acidente fatal contra seu proprietrio. Meio cruel o que proporciona vtima um intenso e desnecessrio sofrimento fsico ou mental, quando a morte poderia ser provocada de forma menos dolorosa. Esse meio contrasta com o mais elementar sentimento de piedade. Por exemplo: matar algum lentamente com inmeros golpes de faca, com produo inicial dos ferimentos em regio no letal do seu corpo. A reiterao de golpes isoladamente considerada no configura a qualificadora do meio cruel. Depende da produo de intenso e desnecessrio sofrimento vtima. De acordo com Clber MASSON, no incide a qualificadora quando o meio cruel empregado aps a morte da vtima, pois a crueldade que caracteriza a qualificadora somente aquela utilizada para matar. O uso de meio cruel aps a morte caracteriza, em regra, o crime de homicdio (simples ou com outra qualificadora, que no a do meio cruel), em concurso com o crime de destruio, total ou parcial, de cadver (art.211, do CP).

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Jlio Medeiros Meio de que possa resultar perigo comum aquele que expe no somente a vtima, mas tambm um nmero indeterminado de pessoas a uma situao de probabilidade de dano. Exemplos: diversos tiros certeiros contra a vtima quando se encontrava em movimentada via pblica. 12.4. MODOS: TRAIO, DE EMBOSCADA, OU MEDIANTE DISSIMULAO OU OUTRO RECURSO QUE DIFICULTE OU TORNE IMPOSSVEL A DEFESA DO OFENDIDO (inciso IV); A traio pode ser fsica (ataque sbito e sorrateiro, de inopino, p.ex., tiros pelas costas) ou moral (quebra da confiana entre agente e vtima, p.ex., convidar conhecido para consumir droga visando, aps, feri-lo com mais facilidade). Emboscada sinnimo de tocaia; o sujeito passivo no percebe o ataque do ofensor, que se encontra escondido. Pressupe premeditao. O homicdio por ela qualificado tambm conhecido como homicidium ex-insidiis, como diz Clber MASSON. Dissimulao a atuao disfarada, hipcrita, que oculta a real inteno do agente. Pode ser moral (quando o agente d falsas mostras de amizade ou simpatia para captar a ateno da vtima e, por exemplo, leva-la a um local ermo e mata-la) ou material (utilizao de disfarce ou algum aparato, tal como uma farda policial ou se fazer passar como entregador de cartas). Traio moral no se confunde com dissimulao moral; na primeira, pressupe-se uma relao de amizade preexistente entre os sujeitos, que foi quebrada; na dissimulao, o agente, desde o comeo, j pretendia ganhar a confiana do ofendido para cometer o delito. A traio, por exemplo, foi utilizada por Guilherme de Pdua no caso Daniela Prez. Neste inciso ocorre ntida interpretao analgica, aps frmulas casusticas seguem regras gerais. H diferena, para fins de identificao da traio, entre o golpe efetuado nas costas da vtima, e aquele praticado pelas costas. Pelas costas configura-se a traio, quando o agente ataca a vtima por trs, sem que ela pudesse perceb-lo. Golpe nas costas identifica a regio do corpo onde o golpe foi produzido. Muitas vezes, o golpe
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Jlio Medeiros aplicado nas costas, mas no se configura traio. Exemplos: vtima subjugada que aplica um punhal nas costas; troca de tiros em perseguio. Muitos penalistas criticam a expresso recurso que dificulte a defesa do ofendido, uma vez que o Ministrio Pblico quase sempre se utiliza dessa qualificadora. Em sntese, a utilizao de arma de fogo com certeza dificulta a defesa da vtima, portanto, referido inciso deve ser interpretado cum grano salis, seriam exemplo: matar a vtima quando se encontra em estado de embriaguez, com manifesta superioridade numrica de agentes (linchamentos). 12.5. FINS: PARA ASSEGURAR A EXECUO, A OCULTAO, A IMPUNIDADE OU A VANTAGEM DE OUTRO CRIME (inciso V); De acordo com Rogrio GRECO (Direito Penal, p.194), diz-se teleolgica a conexo quando se leva em considerao o fim em virtude do qual praticado o homicdio. No caso da qualificadora do inciso V, ser considerada teleolgica a conexo quando o homicdio cometido com o fim de assegurar a execuo de outro crime. Por exemplo, matar o vigilante da agncia bancria no dia anterior prtica do crime de roubo. Ressaltese que, neste caso, o homicdio cometido para que se assegure a execuo de um crime futuro. Por sua vez, consequencial a conexo em que o homicdio cometido com a finalidade de assegurar a ocultao ou a vantagem de outro crime. Ao contrrio da situao anterior, aqui o delito de homicdio praticado com vistas a ocultar, assegurar a impunidade ou a vantagem de um crime j cometido. o chamado homicdio por conexo teleolgica ou consequencial. E se cometido para assegurar a impunidade de uma contraveno penal? No se pode ampliar a qualificadora a fim de nela abranger outras hipteses, sob pena de configurar analogia in malam partem. Todavia, conforme a hiptese, o agente pode responder pelo homicdio qualificado pelo motivo ftil ou torpe. No pode ser confundido com o latrocnio, em que, no final das contas, tambm ocorre uma morte para se assegurar ou garantir a impunidade de um roubo.

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Jlio Medeiros Finalmente, a denominada conexo ocasional a prtica de um crime no mesmo cenrio em que se comete outro. Trata-se de simples concurso material, no envolvendo, pois, esta qualificadora. o que ocorre se algum, aps matar o desafeto, resolve levar-lhe os bens, explica NUCCI (Cdigo Penal comentado, 2010, p.616) (grifo nosso). 12.6. COMUNICABILIDADE DAS QUALIFICADORAS As qualificadoras objetivas se comunicam desde que o comparsa tenha cincia. importante frisar que todas as qualificadoras devem ser consideradas como circunstncias, e no como elementares do tipo. Tal raciocnio necessrio pelo fato de que o art.30 do Cdigo Penal determina: No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. J as qualificadoras subjetivas no se comunicam. 12.7. HOMICDIO QUALIFICADO-PRIVILEGIADO O homicdio pode ser concomitantemente qualificado e privilegiado? Sim, desde que as qualificadoras sejam de ordem objetiva. Trata-se, pois, de uma figura hbrida. Neste sentido, alis, so os esclios de Fernando CAPEZ (Curso de Direito Penal, p.42): Reconhecida a figura hbrida do homicdio privilegiado-qualificado, fica afastada a qualificao de hediondo do homicdio qualificado, pois, no concurso entre as circunstncias objetivas (qualificadoras que convivem com o privilgio) e as subjetivas (privilegiadoras), estas ltimas sero preponderantes, nos termos do art.67 do CP, pois dizem respeito aos motivos determinantes do crime (grifamos). O privilgio, sempre subjetivo, circunstncia preponderante,

desnaturando a hediondez do delito ( a que prevalece no STF/STJ). Assim, a jurisprudncia admite a possibilidade de ocorrncia de homicdio qualificado-privilegiado, desde que existe compatibilidade lgica entre as circunstncias. O que no se pode acolher, conforme ressalta Guilherme NUCCI, a convivncia pacfica das qualificadoras subjetivas com qualquer forma de privilgio (Cdigo Penal comentado, 2010, p.608).
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Jlio Medeiros 12.8. COMPATIBILIDADE DAS QUALIFICADORAS COM O DOLO EVENTUAL A doutrina se divide, mas tudo o que cabe para o dolo direito, cabe para o eventual. Ocorre que essa premissa ficou abalada com o julgamento do HC 95.136. Como se v, o STF entendeu incompatvel o dolo eventual com a qualificadora do homicdio consistente em praticar o fato com recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido (art.121, 2, inciso IV do CP). 12.9. PREMEDITAO, CIME, VINGANA E CRIME DE MPETO Sobre a premeditao do crime, optou o legislador por no prever essa circunstncia como qualificadora do homicdio. Explica-se tal posicionamento, segundo Rgis PRADO (Comentrios ao Cdigo Penal, p.420) pelo fato de a premeditao no revelar, necessariamente, disposio de nimo fria e calculista. Com efeito, pode indicar indeciso ou relutncia, sendo inclusive possvel a prtica premeditada de um homicdio por motivo de relevante valor social ou moral e a execuo de inopino do mesmo delito, por motivo ftil (grifamos). Em sntese, a existncia da premeditao em um homicdio parece ter grande relevncia para a opinio pblica, pois, sempre que ocorre um homicdio de grande repercusso, os jornalistas se apressam em verificar junto s autoridades se houve ou no premeditao. Esse fator, entretanto, no altera a pena. Existem algumas qualificadoras, como a emboscada e a dissimulao, que exigem um mnimo de premeditao pelas prprias peculiaridades da figura qualificada. De se ressaltar, contudo, que a qualificadora se deve emboscada ou dissimulao e no premeditao nelas contida. Em contrapartida, normalmente chama-se crime de mpeto a infrao penal em que o agente pratica a conduta nele prevista de forma impensada, explosiva, emocionada, sem que, para tanto, tenha tempo para refletir a respeito do seu comportamento criminoso. Cimes. Nossa doutrina unnime em assinalar que o cime no pode ser interpretado como um motivo pequeno, pois, para quem o sente, trata-se de sentimento

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Jlio Medeiros forte. A regra vale para cime entre marido e mulher, namorados, filhos em relao aos pais e vice-versa etc. imensa a jurisprudncia no sentido de que o cime no em si um motivo ftil ou insignificante que possa qualificar crime de homicdio. Nas palavras do Ministro Seplveda Pertence, imensa a jurisprudncia, sobretudo dos severos tribunais de So Paulo, de que o cime, o monstro verde a que se referia Shakespeare, no em si um motivo ftil, no um motivo insignificante que permite a qualificao, concluiu (HC 90.744, STF). preciso, contudo, que essa regra no seja interpretada de forma absoluta, pois existem situaes prticas em que o agente mata a namorada apenas porque ela olhou para o lado, no sendo vivel excluir-se, de plano, a qualificadora em tal hiptese em que evidente a desproporo entre o ato e o cime dele gerado. Por sua vez, o sentimento de vingana, se fosse analisado de forma isolada, poderia passar a impresso de que necessariamente constituiria motivo torpe, por ser imoral. pacfico, entretanto, que a vingana no pode ser apreciada como um ato isolado, pois, por definio, vingana uma retribuio ligada a um fato anterior. Desse modo, para se verificar se a vingana constitui motivo torpe, necessrio analisar, em cada caso concreto, o que a originou (ponto de apoio). Se ela tiver se originado de um antecedente torpe, haver a qualificadora, caso contrrio, no. Por isso, quem mata o credor por vingana, por ter ele ingressado com ao judicial de cobrana, responde por crime qualificado. Da mesma forma, o traficante que mata o usurio de droga que atrasou o pagamento de uma compra, ou ainda os integrantes de faco criminosa que matam o Juiz das Execues Penais por ter sido rigoroso nas decises enquanto estavam presos. Ao contrrio, quando o pai descobre quem foi o homem que, meses atrs, abusou sexualmente de sua filha, e, por vingana, o mata, no responde pela forma qualificada - sendo at mesmo hiptese de privilgio conforme estudado anteriormente.

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Jlio Medeiros Concluso: premeditao, cime e vingana no configuram a priori motivo ftil nem torpe, mas podem qualificar o homicdio conforme as peculiaridades do caso concreto e a sua origem. 12.10. DESQUALIFICAO NA PRONNCIA Um tema bastante interessante e fruto de inmeras discusses a extino das qualificadoras da pronncia (deciso interlocutria que envia o acusado a Jri rito escalonado), o que pode ser feito perfeitamente pelo juiz sumariante, sem que seja violado o princpio da soberania do Jri, desde que as qualificadoras sejam manifestamente incabveis. 13. COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO DO HOMICDIO DOLOSO Questo importante a ser enfocada a que diz respeito ao fato de no ser o latrocnio julgado pelo Jri, ainda que a morte da vtima seja dolosa. Nesse sentido, a Smula 603 do STF: A competncia para o julgamento do homicdio do Juiz singular, e no do tribunal do jri. Em sntese, o latrocnio encontra-se no Ttulo correspondente aos crimes contra o patrimnio (art.157, 3 do CP se da violncia resulta morte), por isso infenso ao rol do art. 74 do Cdigo de Processo Penal, j que o Tribunal do Jri, de acordo com a competncia que lhe atribuda pela Constituio Federal, julga os crimes dolosos contra a vida. A questo to interessante que a Smula 610 do STF disciplina o momento consumativo do crime latrocnio (delito complexo por excelncia), nos seguintes termos: H crime de latrocnio quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima. Portanto, ela faz referncia expressamente ao homicdio, mas no se pode confundir e para saber qual crime est ocorrendo basta aplicar a teoria finalista da ao, de Hans WELZEL. Vale destacar, ainda, que o Jri tem competncia para julgar os crimes conexos ao homicdio (art.78, inciso I, Cdigo de Processo Penal), por exemplo, a ocultao de cadver e a fraude processual. Por fim, o genocdio e o vulgo homicdio

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Jlio Medeiros preterdoloso (art.129, 3 do CP - leso corporal seguida de morte) so tambm da competncia do juiz singular. 14. HOMICDIO CULPOSO um tipo penal aberto, que depende, pois, da interpretao do juiz para poder ser aplicado. Admite a tentativa na modalidade culpa imprpria. A previsibilidade a essncia da culpa e condicionada o dever objetivo de cuidado: Quem no pode prever no tem a seu cargo o dever de cuidado e no pode viollo. Faz a doutrina distino, ainda, entre a previsibilidade objetiva e a previsibilidade subjetiva. 14.1. MODALIDADES DE CULPA Imprudncia, negligncia e impercia. 14.2. CONCORRNCIA DE CULPAS Existe concorrncia de culpas quando duas ou mais pessoas atuam culposamente dando causa morte de terceiro, hiptese em que ambos respondem integralmente pelo delito. Assim, se o responsvel pela obra em construo no forneceu capacete para seus pedreiros e, ao mesmo tempo, um dos trabalhadores derrubou uma pilha de tijolos do alto do edifcio, por t-la colocado perto do parapeito, h crimes de homicdio culposo por parte de ambos. O responsvel pela obra agiu com negligncia e o pedreiro que empilhou os tijolos, com imprudncia. 14.3. COMPENSAO DE CULPAS Culpas recprocas no se compensam em Direito Penal. O instituto da compensao de Direito Civil, e no criminal! Assim, quando duas pessoas agem culposamente, uma causando leso na outra, ambas respondem por crime de leso culposa, ou seja, o fato de um ter causado leso no outro no faz com que desaparea a responsabilidade penal de ambos. Ao contrrio, cada um responde por um crime de leso culposa.
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Jlio Medeiros Em se tratando, porm, de hiptese em que duas pessoas agem culposamente, mas uma morre e a outra sobrevive, esta responde por homicdio culposo. Por bvio, quando ficar constatado que a culpa foi exclusiva da vtima, o ru dever ser absolvido. 14.4. DIFERENA ENTRE CULPA CONSCIENTE E DOLO EVENTUAL Primeiro a hiptese mais especfica: quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo, depois, a anlise dos requisitos do crime culposo, se no forem preenchidos, haver atipicidade. Em sntese, em ambos os casos o agente prev o resultado, mas na culpa consciente ele espera sinceramente que este no ocorra, por isso chamada de culpa com previso. Por sua vez, no dolo eventual o agente tolera a ocorrncia do resultado, ele diz: tanto faz, se matar, matou. 14.5. AO PENAL O homicdio culposo crime que se processa mediante ao penal pblica incondicionada. Submete-se ao rito sumrio, como determina o art.394, 1, inciso II, do Cdigo de Processo Penal. 14.6. HOMICDIO CULPOSO E LEI 9.099/95 Em face da pena mnima cominada ao delito (1 ano), o homicdio culposo comporta o benefcio da suspenso condicional do processo, desde que presentes os demais requisitos previstos no art.89 da Lei 9.099/95. 15. HOMICDIO MAJORADO (CAUSAS DE AUMENTO DE PENA ART.121, 4 DO CP) No homicdio doloso: Vtima menor de 14 e maior de 60 anos, na data da conduta (Teoria da Atividade) s cabe em homicdio doloso. tambm conhecido como homicdio doloso circunstanciado. No homicdio culposo:
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Jlio Medeiros a) Inobservncia de regra tcnica; A jurisprudncia diverge se h ou no bis in idem, prevalecendo que NO! Essa inobservncia regulamentar no se confunde com a impercia. Nesta, o sujeito no rene conhecimentos tericos ou prticos para o exerccio de arte, profisso ou ofcio (exemplo: mdico ortopedista que mata o paciente ao efetuar uma cirurgia cardaca), enquanto naquela o agente dotado das habilidades necessrias para o desempenho da atividade, mas por desdia no as observa (exemplo: cardiologia que no segue as regras bsicas de uma cirurgia do corao). Essa a posio de Clber MASSON (Direito penal esquematizado, 2012, p.49), com a qual concordamos. Todavia, h autores que sustentam ser inaplicvel essa causa de pena, em razo de confundir-se com a impercia. o caso de Guilherme NUCCI (Cdigo Penal comentado, 2010, p.593). Alguns autores ainda denominam essa modalidade de delito de homicdio culposo qualificado ou, ainda, homicdio culposo circunstanciado. b) No presta socorro (princpio da solidariedade humana); c) No tenta diminuir as consequncias de seus atos; d) Fuga (impede a ao da justia) 16. PERDO JUDICIAL S cabe em crimes culposos. A lei taxtiva nesse aspecto. Caso do envenenamento doloso de marmitas, duas crianas mortas, filhas gmeas, mas no cabe o perdo judicial por expresso bice legal, uma vez que a me agiu com ntido animus necandi, mas ocorreu um erro quanto a pessoa. Smula 18 do STJ: A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio. Conforme o art.120 do CP, no gera reincidncia. Havia discusso sobre a aplicao do perdo judicial ao Cdigo de Trnsito Brasileiro, mas atualmente est superada, pois h perfeita aplicabilidade.

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Jlio Medeiros O instituto em tela, na prtica, tem aplicao tanto em casos em que a vtima do homicdio culposo ente querido do agente (consequncias indiretas ou morais) familiar prximo, cnjuge ou companheiro como naqueles em que ele prprio fica gravemente ferido (consequncias diretas ou fsicas) em decorrncia do evento por ele provocado e que causou a morte de outrem. Ex.: agente que fica gravemente queimado em razo de fogo por ele ateado acidentalmente em uma mata e que matou outra pessoa. ato unilateral, isto , no precisa ser aceito pelo ru para surtir efeitos. diferente do perdo do ofendido, aplicvel somente ao penal privada e dependente de aceitao pelo responsvel pela infrao penal. 16.1. MOMENTO DE CONCESSO E REINCIDNCIA Em nosso entendimento, o perdo judicial s pode ser concedido na sentena aps o juiz apreciar as provas colhidas e considerar o ru responsvel pelo crime culposo de que est sendo acusado. Com efeito, se as provas indicarem que ele no agiu de forma culposa, a soluo a absolvio, mesmo porque no se perdoa um inocente! Em outras palavras, aps o juiz considerar o acusado responsvel pela infrao penal, deixa de lhe aplicar a pena correspondente, por entender que ele j foi suficientemente atingido pelas consequncias do fato. O art. 120 do Cdigo Penal, alis, preocupou-se em estabelecer que a concesso do perdo judicial no retira a primariedade do ru, de modo que, em caso de prtica de novo crime, no ser ele considerado reincidente. Ora, bvio que, se o perdo pudesse ser concedido antes da sentena, no seria capaz de gerar reincidncia, e, dessa forma, seria completamente desnecessria a regra contida no aludido dispositivo. 17. CRIMES CONTRA A VIDA CONSIDERADOS HEDIONDOS Sistema do etiquetamento. A lei simplesmente enumera dos crimes hediondos em rol exaustivo (numerus clausus). Homicdio simples em atividade tpica de grupo de extermnio e homicdio qualificado. O genocdio tambm considerado hediondo. So as seguintes as consequncias: a) Proibio de concesso de anistia, graa ou indulto;
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Jlio Medeiros b) Regime inicial deve ser necessariamente o fechado; c) A progresso da pena para regime mais brando s pode ocorrer aps o cumprimento de 2/5 da pena, se o condenado for primrio, e 3/5, se reincidente (para os crimes comuns, a progresso obtida com o cumprimento de apenas 1/6 da pena); d) A obteno do livramento condicional s ser admitida se cumpridos 2/3 da pena e se o agente no for reincidente especfico. e) A priso temporria (art.1, III, a, Lei 7.960/89) ter prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade (art.2, 4, Lei 8.072/90). 18. PROVA DA MATERIALIDADE DO HOMICDIO A materialidade do homicdio demonstrada pelo exame necroscpico em que o mdico legista atesta a ocorrncia da morte e de suas causas. A autpsia deve ser feita pelo menos seis horas aps o bito (art. 162 do CPP). Se a autpsia no tiver sido realizada antes de o corpo ser enterrado ou se surgirem dvidas em torno da concluso do perito, poder ser determinada a exumao do corpo para a sua realizao ou para exames complementares, tudo na forma dos arts. 163 e 164 do CPP. Se no for possvel o exame do corpo por ter ele desaparecido, a materialidade do homicdio pode ser demonstrada por prova testemunhal (art. 167 do CPP). o que ocorre quando o corpo da vtima do homicdio lanado ao mar e depois no recuperado, mas testemunhas afirmam ter visto a pessoa morta. Assim, em se tratando de crime material, infrao penal que deixa vestgios, o homicdio, para que possa ser atribudo a algum, exige a confeco do indispensvel exame de corpo de delito, direto ou indireto, conforme determinam os arts. 158 e 167 do CPP. Por isso, a autoridade policial no poder negar a realizao do exame de corpo de delito, a teor do art.184 do Cdigo de Processo Penal. No se deve confundir o corpo de delito com o corpo da vtima, e para a comprovao do primeiro basta a certeza moral sobre a ocorrncia do evento constitutivo do crime. Dois indivduos, dentro de uma barca no rio Uruguai, foram vistos a
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Jlio Medeiros lutar renhidamente, tendo sido um deles atirado pelo outro correnteza, para no mais aparecer. Destarte, so exemplos para estudo, os seguintes casos: Pizzaria Fornelo; Eliza Samdio e Irmos Naves. O STJ, para evitar a impunidade e com fulcro no prprio Cdigo de Processo Penal, j admitiu a condenao de assassino que logo aps matar as vtimas jogava seus corpos em um rio, sem que os mesmos fossem localizados para dar a materialidade ao crime. 19. TENTATIVA DE HOMICDIO E PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE A tentativa (conatus) balizada pela teoria finalista da ao, de Hans WELZEL. Pode ser: branca (incruenta) ou cruenta (vermelha); perfeita (crime falho) ou imperfeita. A reduo da pena, pelo art.14, nico do CP ser tanto maior quanto mais longe o caminho percorrido no iter criminis. No se faz necessrio, para reconhecer a tentativa punvel, que haja uma ameaa concreta incolumidade de um bem jurdico penalmente tutelado: basta que a voluntas sceleris se exteriorize na ao, nada importando que esta seja to incua como uma punhalada no vcuo, ocorrendo a chamada tentativa branca (incruenta). Todavia, preciso que se apresente pelo menos uma hostilidade imediata ou direta ao bem jurdico, conforme assinala Nlson HUNGRIA. Arma ou projtil que falha meio relativamente ineficaz, portanto, h tentativa de homicdio. Uma arma descarregada meio absolutamente ineficaz para causar um homicdio (crime impossvel), porm, serve para caracterizar o roubo. Por fim, vale notar que o art.132 do CP funciona como soldado de reserva, uma vez que regido pelo princpio da subsidiariedade expressa. 19.1. AO HOMICIDA A SER REALIZADA EM DOIS ATOS Vale destacar que quando se trata de ao homicida a ser realizada em dois atos seguidos (jogar gasolina e depois atear fogo), considera-se ter havido incio de execuo com o primeiro ato, de modo que haver tentativa de homicdio se o agente jogar o combustvel na vtima, mas for impedido de atirar o fsforo aceso sobre ela.
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Jlio Medeiros Em suma, existe incio de execuo com a prtica do primeiro ato idneo e inequvoco que pode levar consumao. Ato idneo aquele apto a produzir o resultado consumativo. Ato inequvoco aquele indubitavelmente ligado consumao. 19. 2. PLURALIDADE DE TENTATIVAS EM RELAO MESMA VTIMA plenamente possvel que uma pessoa responda por duas tentativas de homicdio contra a mesma vtima, desde que os atos agressivos que visavam a sua morte tenham sido realizados em contextos fticos distintos. Se, entretanto, o agente, no mesmo episdio, tenta matar a vtima com disparos de arma de fogo e, sem conseguir alvej-la de forma fatal, apodera-se imediatamente de uma faca e desfere golpes contra ela sem conseguir causar a morte, responde por uma s tentativa de homicdio. 20. TENTATIVA INADEQUADA OU QUASE CRIME Trata-se de crime impossvel, por exemplo, atirar contra um cadver (morte enceflica j constatada art.3 da Lei n 9.434/97 impropriedade absoluta do objeto) ou tentar disparar com arma desmuniciada (ineficcia absoluta do meio). 21. TENTATIVA E DOLO EVENTUAL A priori, no h nenhuma incompatibilidade. Todavia, h divergncias. 22. HOMICDIO E ERRO ESSENCIAL No reconhecimento da legtima defesa putativa, o que importa averiguar se o agente, em razo do erro de representao das circunstncias, teve a certeza (fundada convico) de que agir na situao de fato a que a lei subordina a excepcional licitude da ao, a ttulo de legtima defesa. Evidentemente, no de se confundir a legtima defesa putativa com o chamado pretexto de legtima defesa, em que o indivduo age na plena conscincia de que, com a sua conduta violenta, no se acha em estado de legtima defesa. Portanto, a meu ver no admissvel outro critrio seno a apreciao da razoabilidade do erro.

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Jlio Medeiros 23. HOMICDIO E ERRO ACIDENTAL Quer numa, quer noutra hiptese, s h um crime, punvel a ttulo de dolo. A identidade da vtima no elemento constitutivo do homicdio, pois a lei penal protege a vida do homem in genere. Em sntese, matar algum, e no determinada pessoa. Cuidado! Aberratio ictus com unidade complexa. 24. HOMICDIO E ERRO SUCESSIVO a hiptese de dolo geral ou aberratio causae, j estudada na parte geral. 25. HOMICDIO E EXCESSO NAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE Nos termos do art.23, pargrafo nico do CP, o agente responder pelo excesso doloso ou culposo. O excesso nas excludentes de ilicitude (descriminante), em sntese, pode ser: doloso, culposo ou subjetivo (exculpante) ou, ainda, qualitativo ou quantitativo. Se ocorrer excesso doloso em alguma excludente haver crime, que poder ser o homicdio. Vejamos alguns exemplos: caso Toni; policial metralhando um carro parado no RJ; loira em hotel com empresrio - estrangulamento; caso do campeo de tiros em Cuiab/MT; episdio do CSI em que um lutador de boxe injetou mercrio nas luvas; lutador com gesso nas mos (a violncia desportiva em regra configura exerccio regular de um direito); estado de necessidade forjado (art. 24 expresso: que no provocou). Por fim, deve ser feita uma interpretao subjetiva de todas as excludentes. Em suma, dever existir o animus defendi em cada uma delas. 28. COAO IRRESISTVEL E OBEDINCIA HIERRQUICA Excluem a exigibilidade de conduta diversa, uma vez que o Cdigo Penal no foi elaborado para loucos ou heris. 30. DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ So chamadas de tentativas abandonadas, tentativas qualificadas pontes de ouro ou, ainda, de resipiscncia (no caso do arrependimento eficaz), conforme preleciona o promotor Rogrio SANCHES. Em sntese, o agente responde pelos atos at
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Jlio Medeiros ento praticados. Por exemplo, se causou leses corporais graves, responder por este crime, e no por tentativa de homicdio. Apenas para relembrar, na tentativa propriamente dita, o agente quer, mas no pode, enquanto na desistncia ele pode, mas no quer. 31. CONCURSO DE AGENTES NO HOMICDIO Requisitos: a) Liame subjetivo; b) Relevncia causal de cada conduta; c) Homogeneidade de elemento subjetivo e; d) Unidade de infrao penal (consequncia da teoria monista). Participao at admissvel at o cometimento do crime

(concomitantemente). Aps, poder configurar um crime autnomo como, por exemplo, ocultao de cadver. A coautoria sucessiva ocorre quando o agente ingressa durante o desenvolvimento de um fato criminoso j iniciado. 32. HOMICDIO PRETERDOLOSO Terminando o estudo do art.121 em si. Passamos a analisar a ltima espcie de "homicdio", chamada pela doutrina de homicdio preterdoloso, que, na verdade, uma leso corporal seguida de morte (art.129, 3 do CP). Em sntese, nessa construo doutrinria chamada homicdio preterdoloso no h animus necandi (inteno de matar), apenas existe inteno de ferir (animus laedendi). Desse modo, ocorre DOLO na conduta (ferir) e CULPA no resultado (morte). Um exemplo claro quando o agente desfere um soco na vtima, ela cai bate a cabea e morre por traumatismo craniano. Ou seja, o resultado (morte) foi alm da inteno do agente (apenas ferir). Foi salientado, ademais, que o homicdio preterdoloso (leso corporal seguida de morte - art.129, 3 do CP) no julgado pelo Tribunal do Jri, simplesmente por no ser um crime doloso contra a vida, em outras palavras, no existe inteno de matar nesse delito. No se esquea, ainda, que tal delito est previsto no art.129 do CP, portanto, dentro do tipo de leso corporal, e no do homicdio! Apenas para no deixar dvidas, o art.74, 1 do CPP destaca minuciosamente todos os crimes que sero julgados pelo Jri e, obviamente, no inclui o art.129 do CP.
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Jlio Medeiros Ademais, tambm foi explicado que para se fazer a diferena, no caso concreto, se houve tpico homicdio (art.121) ou leso corporal seguida de morte (art.129) tem-se de aplicar a Teoria Finalista da Ao, de Hans Welzel: pois a conduta humana dirigida sempre a uma finalidade, logo, deve-se perquirir a inteno do agente para se poder concluir qual crime ocorreu. Neste ponto, foi enviado um artigo no grupo, de minha autoria, intitulado: "Homicdio preterdoloso e a poltica criminal do terror", publicado pelo IBCCRIM. 33. HOMICDIO VERSUS GENOCDIO O genocdio protege interesses coletivos. um crime contra a humanidade que pode ser praticado por vrias condutas alternativas (desde matar pessoas at buscar impedir o nascimento de algum). Se o agente, com inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, matar membros do grupo, pratica o delito do art. 1 da Lei 2.889/56 (Lei do Genocdio) e no o delito previsto no art.121 do CP (critrio da especialidade). 34. HOMICDIO VERSUS CRIMES PRETERINTENCIONAIS (QUALIFICADOS PELO RESULTADO) Como se sabe, nos crimes preterdolosos o majus delictum somente imputvel a ttulo de culpa. Pelos resultados que agravam ou aumentam especialmente as penas no responde o agente quando derivados de caso fortuito. Interpretao a contrario sensu do art.19 do Cdigo Penal. Exemplo: leso corporal seguida de morte em uma rua, e em uma duna. 34.1. HOMICDIO QUALIFICADO PELA TORTURA VERSUS CRIME DE TORTURA QUALIFICADA PELA MORTE Apenas para lembrar, no primeiro caso a tortura um MEIO cruel utilizado na prtica do homicdio (art.121, 2, IV, do CP). No se confundindo, assim, com a tortura prevista no art.1, 3 da Lei 9.455/97, que um fim em si mesmo (tortura dolosa), mas o resultado morte ocorre de modo involuntrio, isto , de forma culposa. Isso significa que a tortura qualificada pelo resultado morte um delito que possui o status de crime preterdoloso. O agente no pode, dessa forma, para que se
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Jlio Medeiros aplique a lei de tortura, pretender a morte da vtima, pois, caso contrrio, responder pelo crime de homicdio tipificado pelo Cdigo Penal. 34.2. HOMICDIO PRATICADO MEDIANTE OMISSO (ART.121 DO CP) VERSUS CRIME DE OMISSO DE SOCORRO QUALIFICADO PELA MORTE (ART.135, NICO, PARTE FINAL DO CP) A grande questo para diferenciar tais crimes saber quando a omisso penalmente relevante. Se a omisso for penalmente relevante haver um crime omissivo imprprio (comissivo por omisso ou omissivo impuro) e, por conseguinte, o omitente responder pelo resultado advindo. Caso contrrio, haver mero crime omissivo prprio (sem dever jurdico), e o omitente responder apenas pela sua conduta dolosa (art.135 do CP omisso de socorro), e eventual resultado agravador culposo (leso grave ou morte). Assim, de acordo com a teoria normativa (estudada ano passado) o dever jurdico de agir est insculpido no art.13, 2, e alneas do Cdigo Penal, nas quais podemos concluir que h o status de garante. Assim, quando o dever de agir for desobedecido, haver homicdio na modalidade omissiva e no mera omisso de socorro. Apenas para aprofundar nas alneas: a) Dever Legal (imposto por lei): pais em relao aos filhos, bombeiros, enfim (p.ex., a me deixa de alimentar o filho, que morre por inanio); b) Dever do Garantidor (derivado de contrato ou de liberalidade do omitente): seria o caso de uma bab contratada para tomar conta de uma criana ou, como no exemplo colocado em sala de aula, de um professor de natao que deixa o aluno morrer afogado. Ora, o professor assumiu a chamada posio de "garante"; c) Dever por ingerncia na norma (omitente cria o perigo e torna-se obrigado a evit-lo): quem joga um amigo em um rio, por ter criado o risco do resultado, est obrigado a impedir seu afogamento. Por fim, vale lembrar que o crime de omisso de socorro se descaracteriza pelo simples fato de o omitente pedir socorro. Em outras palavras, no se exige de ningum que preste socorro pessoalmente ou diretamente.
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Jlio Medeiros 34.3. DEMAIS HIPTESES Outras hipteses previstas pelo Cdigo Penal e que podem acarretar a morte seriam: estupro qualificado pela morte (art.213 do CP pena de 12 a 30 anos de recluso); e extorso mediante sequestro qualificada pela morte (art.159, 3 do CP pena de 24 a 30 anos de recluso). Dos crimes de perigo comum (incndio, exploso) tambm pode resultar a morte, conforme deixa expresso o art.258 do CP, ao tratar das suas formas qualificadas. 35. HOMICDIO VERSUS INSTIGAO AO SUICDIO O sujeito passivo do crime de induzimento a suicdio poder ser qualquer pessoa, desde que a vtima tenha capacidade de discernimento, de autodeterminao, pois, caso contrrio, estaremos diante do delito de homicdio. Imagine-se a instigao ao suicdio de uma criana (menor de 12 anos) ou de um inimputvel, configura-se na hiptese claramente o homicdio. 36. HOMICDIO VERSUS INFANTICDIO Para que se caracterize o infanticdio exige a lei penal mais do que a existncia do estado puerperal, comum em quase todas as parturientes, algumas em menor e outras em maior grau. Em sntese, a jurisprudncia at admite a presuno juris tantum desse estado, mas obviamente cabe prova em sentido contrrio. Em suma, o que o Cdigo Penal requer, de forma clara, que a parturiente atue influenciada por esse estado puerperal (critrio biopsicolgico). Se no houver a influncia, faltar a elementar do tipo e, por conseguinte, a parturiente dever responder por homicdio. Sempre lembrando que o infanticdio , ao fim e ao cabo, um homicdio, s que especial (princpio da especialidade). 37. TRANSMISSO DE HIV VERSUS TENTATIVA DE HOMICDIO Transmitiu ou no transmitiu o vrus HIV? Deve-se atestar em cada caso concreto. A transmisso efetiva caracteriza tentativa de homicdio por ofender o bem jurdico vida. Todavia, se no transmitiu o vrus, dever responder pelo crime do art. 131 do Cdigo Penal (HC 98.712, STF). a posio de Luiz Flvio GOMES.
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Jlio Medeiros Clber MASSON (Direito penal esquematizado, 2012, p.15) tambm entende que o homicdio pode ser praticado por meio de relaes sexuais ou atos libidinosos. o que ocorre com a Aids (sndrome da imunodeficincia adquirida), doena fatal e incurvel. Se um portador do vrus HIV, consciente da letalidade da molstia, efetua intencionalmente com terceira pessoa ato libidinoso que transmite a doena, matando-a, responder por homicdio doloso consumado. E, se a vtima no falecer, a ele dever ser imputado o crime de homicdio tentado. Nesse caso, no h falar no crime de perigo de contgio venreo (CP, art.130), uma vez que o dolo do agente dirige-se morte da vtima. 39. HOMICDIO EM AUTORIA MEDIATA Autoria mediata, esta a denominao que se d s hipteses em que o agente serve-se de pessoa sem discernimento para executar para ele o homicdio. O executor mero instrumento (longa manus) por atuar sem vontade prpria ou sem conscincia do que est fazendo e, por isso, s o autor mediato responde pelo delito. o que ocorre, por exemplo, quando o sujeito induz um doente mental ou menor de idade a matar algum, ou quando coage outra pessoa a cometer para ele o crime (coao moral irresistvel). Insta destacar, inclusive, que h agravante especfica para o caso (art. 62, inciso III, do CP). 40. TEORIA DO RESULTADO E COMPETNCIA A competncia a do local da consumao do delito. De ver-se, todavia, que a jurisprudncia acabou criando uma exceo no caso de homicdio doloso quando a vtima alvejada em uma cidade e levada para hospital de outro municpio, normalmente grandes centros onde h melhores condies de atendimento, e acaba falecendo nesta ltima localidade. Teoricamente, o julgamento deveria se dar no local onde a vtima morreu (esta a regra geral do Cdigo de Processo Penal), contudo, isso dificultaria sobremaneira o julgamento no Plenrio do Jri, j que as testemunhas do crime esto no local onde a vtima foi alvejada e no so obrigadas a se deslocar para serem ouvidas no dia do julgamento. Nesses casos, o julgamento feito no local em que ocorreu a ao delituosa, e no no lugar em que a vtima morreu.

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Jlio Medeiros Em regra a competncia da Justia Estadual, salvo se presente alguma circunstncia capaz de provocar o deslocamento para a esfera federal, como, por exemplo, o fato de o homicdio ter sido cometido a bordo de navio ou aeronave (art. 109, IX, da Constituio), ou contra servidor pblico federal em virtude de suas funes (art. 109, IV, da Magna Carta). Dessa forma, o assassinato de uma Deputada Federal (Ceci Cunha) ou de um Delegado Federal em razo das investigaes que preside deve ser julgado por Tribunal do Jri organizado na Justia Federal. Frise-se, por oportuno, que no existe Jri nas justias especializadas: militar, eleitoral, trabalhista. 41. HOMICDIO VERSUS TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA Aes a prprio risco, o agente desenvolve um comportamento estereotipado e incuo, h criao de um risco permitido, por conseguinte, o fato ser atpico. Essa a implicao, a atipicidade material, conforme explica Rogrio GRECO. Caso do afogamento da comisso de formatura de Medicina, da UNIC. A teoria da imputao objetiva se contrape a teoria da equivalncia dos antecedentes (ou conditio sine qua non), tem como seus expoentes: Georg HEGEL, Claus ROXIN, Gnther JACKOBS e Wolfang FRISCH (dentre outros) e tem o condo de mitigar, flexibilizar, atenuar o rigor no estabelecimento no nexo causal. Em sntese, uma pessoa pode ser causadora de um resultado, mas voc tem de se perguntar, posteriormente, se esse mesmo resultado pode ser imputado objetivamente a ela, s depois, ento, ser analisada a imputao subjetiva (dolo ou culpa). Para tanto, a teoria pode incidir valorando tanto a conduta quando o resultado. So requisitos para o resultado ser objetivamente imputado ao agente, de acordo com essa teoria: a) Elo fsico entre conduta e resultado (que era o que bastava para a Teoria da conditio sine qua non). Dessa forma, para saber se a conduta foi causa do resultado, simplesmente utilizava-se o mtodo de eliminao hipottica criado pelo sueco THYRN. Ou seja, suprimia-se mentalmente a conduta do agente, se o resultado do crime mesmo assim
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Jlio Medeiros tivesse ocorrido, seria a prova de que a conduta no poderia ser considerada causa (nesse sentido o art.13, parte final, do Cdigo Penal); b) Criao ou incremento de um risco proibido relevante (ou seja, se o agente desenvolve um risco permitido, o resultado do crime no pode ser imputado a ele). Por exemplo, dirigir na Fernando Corra a 60 km por hora, respeitando as leis de trnsito um risco, porque por si s sentar em um automvel representa um risco, mas obviamente um risco permitido. Se em virtude desse comportamento o agente atropela um pedestre, a concluso que o fato atpico, pois nos dizeres de Gnther JACKOBS, havia um "comportamento estereotipado e incuo", por conseguinte, nem ao menos se analisa a imputao subjetiva (dolo e culpa) do agente. Na prtica, a aplicao muito interessante, pois o advogado pode trancar uma ao penal utilizando-se de um Habeas Corpus, com fulcro justamente na tese da atipicidade de conduta, que uma das poucas hipteses para concesso de HC para "trancar" Inqurito Policial ou Ao Penal em andamento, conforme o STF. c) Que o resultado esteja dentro do mbito normal de risco provocado pela conduta Em outras palavras, o resultado tem de ser um desdobramento causal normal da conduta. No exemplo de CSI investigao criminal New York, a moa desfere um golpe na cabea do sujeito, que sai cambaleando, atingido por uma flecha disparada por terceiro, senta em uma cadeira, que quebrar a perna, ele cai na piscina e, por conseguinte, morre afogado. Pergunta-se: normal uma pessoa receber uma pancada na cabea e morrer afogada? Isto , o afogamento era o resultado esperado, previsvel, a advir da conduta? Como a resposta no, a moa no caso no responderia pela morte, pois ela estaria fora do mbito de risco provocado pela conduta. Apenas responderia pela leso corporal; d) O agente tem de atuar fora do sentido da proteo da norma (ou do bem jurdico)

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Jlio Medeiros Por exemplo, o sujeito decide se matar e aponta uma arma para cabea. Voc invade o local e desfere um tiro na mo dele. Pela teoria tradicional, o fato seria tpico (leso corporal), porm, lcito, porque a legtima defesa de terceiro exclui a ilicitude da conduta. Pela teoria da imputao objetiva esse fato seria atpico, pois quem atua no sentido da proteo do bem jurdico no pode ser responsabilizado pelo resultado causado. Em outras palavras, como voc, agindo no sentido da proteo da vida (bem jurdico mximo), com inteno de evitar o suicdio, poderia ser responsabilizado por leso integridade corporal? Ora, se o agente atua no sentido da proteo do bem jurdico, o fato atpico, ainda que sua conduta cause alguma leso a outrem, conforme explicado. Por isso que, em sntese, este ltimo requisito exige que o agente atue fora do sentido da proteo do bem jurdico. Concluso: Preenchidos todos esses requisitos (e outros, mas que no vamos aprofundar agora, pois estes so os mais importantes) haver imputao objetiva e, por conseguinte, passar a ser analisada a imputao subjetiva (dolo e culpa) do agente. Se faltar algum desses requisitos no caso concreto, advinha?? O fato ser atpico, por valorao da conduta ou do resultado, dentro do que se chama de tipicidade material. 42. A IMPORTNCIA DA MEDICINA LEGAL E DA PERCIA Constatao do choque hipovolmico. Afogamento (cogumelo de espuma na boca da vtima). Exumao. Instrumento perfuro-cortante. Constatao de leses defensivas. Espectro equimtico. Balstica (direo dos tiros e percurso). Esgorjamento. Vestgios de DNA. 43. HOMICDIOS EM SRIE admitida a continuidade delitiva nos crimes contra a vida, pois est completamente superada a Smula 605 do STF, que diz: No se admite continuidade delitiva nos crimes contra a vida. Em sntese, o art.71, pargrafo nico do Cdigo Penal
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Jlio Medeiros se sobrepe temporal e materialmente ao verbete sumular, de acordo com o prprio Supremo Tribunal Federal. Aqui tem razo de ser o estudo da figura do serial killer. 44. ATUAO POLICIAL APS O CRIME Exame residuogrfico. Verificao de depoimentos conflitantes ou relatos de situaes sem aparente justificativa. 45. APLICAO DA PENA Tentativa de homicdio qualificado-privilegiado. O juiz comea a pensar com base na pena in abstrato, por ltimo as causas de diminuio de pena conforme art.121, 1 do CP. Presena de mais de uma qualificadora. inadequada a terminologia triplamente qualificado (motivo, meio e modo) para o homicdio, embora seja largamente difundida pelos profissionais. Todavia, tratando-se de homicdio com duas ou mais qualificadoras, poder qualquer uma delas servir para qualificar a infrao penal, sendo que as demais sero utilizadas como circunstncias agravantes, no segundo momento de aplicao da pena, determinado pelo art.68 do Cdigo Penal. Limite temporal mximo, nos termos do art.75 do Cdigo Penal. 46. HOMICDIO PRATICADO POR POLICIAL MILITAR E COMPETNCIA PARA JULGAMENTO O homicdio praticado por um militar contra outro de competncia da Justia Militar, porm, se a vtima for civil, o julgamento ser feito pelo Jri, na Justia Comum. Com efeito, a Lei n. 9.299/96 alterou a redao do art. 9 do Cdigo Penal Militar, estabelecendo que os crimes dolosos contra a vida cometidos contra civil sero de competncia da Justia Comum. Posteriormente, a emenda Constitucional n. 45/2004 alterou a redao do art. 125, 4, da Constituio, passando a conter regra idntica. 47. CASOS FAMOSOS Daniella Prez. Isabella Nardoni. Suzane von Richtoffen. Eliza Samudio. Tim Lopes. Sandra Gomide. Celso Daniel.
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48. HOMICDIO E COMPETNCIA DA VARA DE VIOLNCIA DOMSTICA Uma coisa violncia de gnero, a mulher sendo subjugada, como bem explica Alice BIANCHINI. Outra coisa um homicdio praticado contra uma vtima do sexo feminino e nada mais, competncia da vara comum. 49. HOMICDIO CONTRA MULHER GRVIDA Se ocorrer um homicdio de uma mulher grvida, haver na realidade dois crimes em concurso formal (uma s conduta, dois resultados). Concluso: art.121 c/c art. 125 do Cdigo Penal, nos termos do art.70 do Cdigo Penal. 50. HOMICDIO E PORTE ILEGAL DE ARMA Em sntese, ocorre consuno (absoro) do crime de porte ilegal de arma pelo delito de homicdio. 51. HOMICDIO E PROGRESSO CRIMINOSA Verifica-se o instituto da progresso criminosa quando h mutao no dolo do agente, ele inicia uma agresso exclusivamente com inteno de lesionar a vtima, porm, durante a agresso, muda de ideia e resolve mat-la. Nesse caso, ainda que o agente tenha resolvido cometer o homicdio somente depois de j haver provocado a leso na vtima, considera-se absorvido esse delito, respondendo ele apenas pelo homicdio, j que ambos os atos agressivos ocorreram no mesmo contexto ftico. 52. HOMICDIO E CONCURSO DE CRIMES No genocdio, por exemplo, o agente deve responder por homicdio e genocdio, em concurso formal. Em outros casos, haver concurso formal, material ou crime continuado, conforme o caso concreto. O concurso formal pode ser perfeito ou imperfeito (desgnios autnomos).

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INDUZIMENTO, INSTIGAO E AUXLIO EM SUICDIO 1. TIPO OBJETIVO Induzir, instigar ou auxiliar algum ao suicdio. 2. CONSUMAO Se consuma com a morte ou a leso grave, respondo por participao em suicdio consumada. Se no houver morte ou leso grave, o fato atpico. 3. TENTATIVA. S punvel se resulta, pelo menos, leso corporal de natureza grave. 4. PONDERAES Foi explicado em que consiste o induzimento e a instigao (formas morais de cometimento do crime) e o auxlio (forma material de cometimento do crime). Este um crime de ao mltipla ou de contedo variado, em que pode ser aplicado o princpio da alternatividade. Em sntese, quem instiga e auxilia algum a suicidar-se (desde que imputvel) pratica um nico crime, trata-se de um tipo misto alternativo. Outro ponto de extrema importncia que este crime s punido se ocorrer a morte ou, pelo menos, leso corporal de natureza grave (conferir: art.129, 1, do CP), por exemplo, "se da leso resulta perigo de vida". Concluso: este um crime que a lei apenas pune se ocorrer o resultado: a) ou morte: b) ou leso corporal de natureza grave. Ora, se o agente instiga outrem a suicidar-se, e este, por sua vez, apenas faz um pequeno corte no brao (leso corporal leve) qual ser a consequncia jurdica para ambos? Quem tenta se suicidar em regra no pratica crime em face do princpio da
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Jlio Medeiros alteridade (ou transcendentalidade) - apenas existe o crime quando a conduta do agente atinge direitos de terceiros. Em relao ao agente que instigou ao suicdio, nesta hiptese, tambm no responder por nada, pois a leso foi apenas leva, concluso: fato atpico. Portanto, de acordo com parte da doutrina ele deve ser includo no rol de crimes que no admitem a tentativa. Ou ocorre a morte ou leso grave e o crime se consuma; ou no ocorre nenhum dos dois e ento o fato atpico. Outro ponto muito importante que caracteriza o delito de homicdio (art.121), e no instigao, o induzimento ou o auxlio a suicdio (art.122), quando as vtimas so menores de quatorze anos, inimputveis por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (art.26, caput, CP), visto que "no tm condies psquicas que permitam avalisar o suicdio como ato de sua prpria autoria". Ora, o suicdio a supresso consciente e voluntria da prpria vida e, por isso, indispensvel que a vtima tenha capacidade de discernimento para entender o ato que pratica. Concluso: a vtima deve ter mnima capacidade de resistncia e discernimento! Em relao forma qualifica quando o suicdio praticado contra MENOR (art.122, par. nico, inciso II, do CP), necessrio que se tome extremo cuidado! A expresso "menor" aqui, de acordo com autorizada doutrina (Fernando CAPEZ, Damsio de JESUS, Luiz Rgis PRADO entre outros) significa: "menor de 18 anos, mas com idade superior a 14 anos". Concluso: Se a vtima maior de 18 anos aplica-se o "caput" do art.122 do CP. Se a vtima tem entre 14 e 18 anos, aplica-se a forma qualificada (art.122, pargrafo nico do CP). E, se a vtima for menor de 14 anos, o crime cometido ser o de homicdio. Apenas para se ter mais fundamento jurdico sobre a questo, j que extremamente especfica, sobre o ponto, diz Luiz Rgis Prado: "em que pese a ausncia de fixao expressa do limite etrio, a menoridade a que se faz aluso abarca as vtimas maiores de quatorze e menores de dezoito anos" (Comentrios ao Cdigo Penal. So Paulo, RT, 2010, p.429). Vamos finalizar este artigo estudando mais algumas questes essenciais:
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Jlio Medeiros a) a exigncia de a vtima ser pessoa determinada (a instigao por meio de livros, espetculos, ou induo de carter geral, que atinjam pessoas incertas, no tipificam o crime); b) a coao para tentar impedir o suicdio no crime (art.146, 3, inciso II, do CP), em face da indisponibilidade do direito vida; c) o auxlio ao suicdio deve ser sempre acessrio (cooperao secundria). Deixa de haver participao em suicdio quando o auxlio intervm diretamente nos atos executrios, caso em que o agente colaborador responder por homicdio; d) A pena ser duplicada se o agente movido por motivo egostico (ex: buscando receber a herana do suicida ou ocupar seu nobre cargo) ou se a vtima menor (prevalece na doutrina menor de 18 anos, mas com certo grau de entendimento, no incapaz) ou diminuda capacidade de resistncia. e) A doutrina costuma chamar este crime de participao em suicdio; f) O consentimento da vtima irrelevante, em face da indisponibilidade do bem jurdico penalmente tutelado. INFANTICDIO 1. LINHAS GERAIS um crime prprio que somente pode ser praticado pela me em estado puerperal (admite-se prova em sentido contrrio desse estado) e configura-se, ademais, como uma forma privilegiada de homicdio. Admite, todavia, coautoria e participao. Se for descrito o crime sendo praticado: logo aps o parto, homicdio e no infanticdio deve mencionar sob a influncia do estado puerperal, que elementar do tipo. Concurso de pessoas: Quem concorre (coautoria ou participao) com a me para o infanticdio, responder pelo mesmo crime art. 30, CP. o entendimento, por exemplo, de Patrcia VANZOLINI.
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Jlio Medeiros Sujeito passivo: Prprio filho (neonato). Se a me confunde o filho com outra criana, comete erro sobre a pessoa (error in personam) art. 20, 3 e 73 do CP, responde como se tivesse atingido a pessoa pretendida, portanto, responder por infanticdio. Se a morte do recm-nascido decorrncia da inobservncia de um dever de cuidado, incorre o agente nas penas do art.121, 3 (homicdio culposo), visto que o Cdigo Penal no agasalha a figura do infanticdio culposo. Elemento temporal momento em que o infanticdio pode ser cometido: Durante o parto (diferencia o infanticdio do aborto, inicio do parto se d com a dilatao do colo do tero ou o rompimento do saco amnitico) ou logo aps (polmico!). condio mdica, por isso, no h como estabelecer sua durao. Se durante o parto, o mdico necessita fazer o parto frceps e mata a criana, ser crime de homicdio e no de aborto. A doutrina, em sua maioria, admite concurso de agentes: participao (quando h simples auxilio) e coautoria (quando outrem pratica, juntamente com a me, o ncleo do tipo), concluindo que o estado puerperal elementar subjetiva do tipo comunicvel nos termos do art. 30 Cdigo Penal. Ateno! Por qual crime responde a me que, sob a influncia do estado puerperal, imprudentemente mata o filho recm-nascido? 1 corrente: Nenhum, pois o fato atpico, vez que invivel, na hiptese, atestar a ausncia da prudncia (diligncia) normal em mulher desequilibrada psiquicamente; 2 corrente: Tipifica homicdio culposo. O estado puerperal ser matria decisiva para a dosagem da pena. Corrente majoritria. 1.1. INFANTICDIO VERSUS ABANDONO DE CRIANA Se h o abandono ou a exposio da criana ainda que sob a influncia do estado puerperal com o fim de ocultar desonra prpria pratica o delito de exposio ou abandono de recm-nascido (art.134, CP). No entanto, se o sujeito ativo visa precisamente a morte do recm-nascido, por meios comissivos ou omissivos inclusive pelo abandono h o deito do art.123 (critrio de consuno).
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ABORTO 1. CONCEITO: a interrupo da gravidez com a morte do produto (ovo fecundado, embrio, feto) da concepo. Na verdade, tecnicamente, o processo chama-se abortamento, e o produto deste processo o aborto. Portanto, o crime em si o abortamento. 2. PROTEO JURDICA DA VIDA duas posies: a) Da fecundao, juno do ncleo do vulo com os espermatozoides. a posio majoritria; b) Da nidao ou nidificao fixao do vulo na parede do tero (14 dia a partir da concepo). Conforme explica Clber MASSON (Direito penal esquematizado, 2012, p.67), h posies no sentido de que s h falar em gravidez aps a nidao, isto , implantao do vulo fecundado no tero. Justificam esse entendimento no fato de algumas plulas anticoncepcionais, e tambm do DIU (dispositivo intrauterino), admitidos no Brasil, agirem depois da fecundao, com a finalidade de impedir o alojamento do ovo no tero. Consequentemente, se a gravidez tem incio com a fecundao, mulheres que se valem desses mtodos anticoncepcionais cometem o crime de aborto. Todavia, o autor diz que esse raciocnio deve ser refutado. A medicina pacfica ao indicar a fecundao como o termo inicial da gravidez. E, como o Brasil permite o uso de tais meios de controle da natalidade, as mulheres que deles se utilizam no praticam crime nenhum, pois atuam sob o manto do exerccio regular de direito, causa de excluso da ilicitude prevista no art.23, inciso III, in fine, do Cdigo Penal. 3. ELEMENTO SUBJETIVO: a) S admite modalidade dolosa (aborto culposo ou acidental em regra fato atpico);

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Jlio Medeiros b) O aborto culposo s punvel quando decorre de uma leso corporal dolosa (leso corporal dolosa gravssima art. 129, 2, inciso V) Erro de tipo: Mdico sem consultar a paciente receita um remdio abortivo. A paciente toma o remdio e em decorrncia, tem um aborto. No responder por crime algum, o erro de tipo excluir o dolo e mesmo que exista a previso do tipo culposo, ser fato atpico. Pune-se o aborto somente a ttulo de dolo, consistente na consciente vontade de interromper a gravidez (ou consentir para tanto). Nlson HUNGRIA admite tambm o dolo eventual, exemplifica com o caso da mulher que, sabendo-se grvida, tenta suicidar-se, resultando o aborto. No se pune a modalidade culposa. Caso provocado, culposamente, por 3, responde este por leso corporal culposa (art. 129, 6.). Culpa consciente: Gestante de 7 meses que quer muito ter o filho resolve praticar esporte radical e por conta disto tem um aborto. No responder por nenhum crime, porque no tinha o dolo de abortar. Delito putativo por erro de tipo: A pessoa pensa que est grvida e age para provocar o aborto, mas na verdade, a gravidez no existe. Neste caso, trata-se de crime impossvel. Ocorrendo o nascimento com vida e verificando-se a morte posterior do recm-nascido, decorrncia de nova ao ou omisso do agente o delito a se cogitar o de homicdio (ou infanticdio) e no mais o de aborto, vez que a conduta criminosa recaiu sobre vida extrauterina. Matar mulher que sabe estar grvida configura tambm o crime de aborto, verificando-se, no mnimo, dolo eventual O agente responde, em concurso formal, pelos crimes de homicdio e aborto, de acordo com Czar Roberto BITENCOURT. Se houver desgnios autnomos, isto , a inteno de praticar os dois crimes (homicdio e aborto), o concurso formal ser imprprio aplicando-se cumulativamente a pena dos dois crimes. 4. TENTATIVA

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Jlio Medeiros O aborto se consuma com a morte do produto da concepo (crime material) Logo, possvel a tentativa, pois delito plurissubsistente. 5. SUJEITO ATIVO Pode ocorrer exceo teoria monista (todos que se unem para obter um mesmo resultado, responde pelo mesmo tipo penal). No caso em que a gestante consente no aborto ela responde por um crime (art. 124 do CP auto aborto), e o terceiro que provoca aborto com consentimento dela responde por outro crime (art. 126 do CP). 6. ESPCIES DE ABORTO: a) Auto-aborto art. 124 do CP; b) Aborto sem consentimento art. 125 do CP; c) Aborto com consentimento art. 126 do CP. d) Aborto qualificado pelo resultado art.127 do CP e) Aborto necessrio ou teraputico art.128, I, do CP f) Aborto sentimental ou humanitrio art.128, II, do CP Diferena entre aborto sem consentimento art. 125, CP e Leso gravssima art. 129, 2, V: Est no dolo. No primeiro, existe a inteno de provocar o aborto, j o segundo crime preterdoloso, no h a inteno de provocar o aborto. 7. FORMAS QUALIFICADAS: Ter pena mais grave se: resultar, leso grave ou morte; teremos ento um crime: preterdoloso. admissvel a forma qualificada somente nos arts. 125 e 126 do CP. 8. EXCLUDENTES DE ILICITUDE (art.128 do CP) No se pune o aborto praticado por mdico: a) Risco para a vida da gestante aborto teraputico ou necessrio (no necessrio nem mesmo o consentimento da gestante).

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Jlio Medeiros b) Gravidez decorrente de estupro aborto sentimental, humanitrio, tico ou piedoso ( necessrio o consentimento da gestante ou de seu representante legal). Aborto de anencfalo no permitido expressamente pela legislao, mas foi autorizado pelo STF no julgamento da ADPF 54. No tocante ao anencfalo, na esteira de Clber MASSON (Direito penal esquematizado, 2012, p.85), razovel concluir que, se nunca teve atividade cerebral, nunca viveu. No se trata, portanto, de aborto, mas sim de antecipao de parto em razo da anencefalia ou de antecipao de parto de feto invivel. Na verdade, essa modalidade de aborto encontra seu fundamento de validade na proteo da dignidade da pessoa humana. De fato, a mulher no pode ser obrigada a manter uma gravidez que representa um sofrimento de 9 meses, se ela desejar fazer o aborto, no pode ser impedida pelo legislador. Interpretao conforme a Constituio do art.128 do Cdigo Penal. Ntida razoabilidade. 9. ABORTO E LEI DAS CONTRAVENES PENAIS Em conformidade com o art.20 da Lei de Contravenes Penais (LCP), constitui contraveno penal a conduta de anunciar processo, substncia ou objeto destinado a provocar aborto.

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