Materia: Teora de la Argumentacin Jurdica.

a) Datos del libro: Titulo: Las Razones del Derecho Teoras de la argumentacin jurdica Autor: Atienza Manuel Editorial: IIJ-UNAM Ao: 2011 Nmero de pginas: 246 Captulos: 7

b) Descripcin del contenido del libro.

El texto del que aqu se trata, versa sobre las principales teora respecto de la argumentacin jurdica, pasando desde los primeros intentos que retomaban la retorica y los tpicos, hasta llegar a la ms compleja teora de Robert Alexy, que utiliza elementos propios de la lgica jurdica.

En razn de lo anterior, es que debe estudiarse este texto analtica y sistemticamente para comprender que es la argumentacin jurdica y porque ha sido utilizada en la formulacin de una teora analtica del Derecho. El presente reporte, corresponde a la teora de la argumentacin jurdica propiamente de Manuel Atienza el comentarista y autor del libro, quien en su obra, describe

propiamente su modelo de argumentacin jurdica, despus de haber analizado diversas teoras de la argumentacin en general y de la jurdica en particular da cuenta de su propia teora, que segn su perspectiva, adolece de todas las deficiencias de las teoras hasta ese momento comentado.

c) Idea principal.

En su trabajo se da a la tarea de analizar con detencin las distintas concepciones clsicas del derecho para demostrar que todas ellas han sido
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superadas, en un sentido que considera que en la sntesis se incorporan elementos de diversas posturas y se rechazan otros y de este modo la sntesis resulta fructfera y novedosa.

En este libro Atienza estudia con atencin las diversas fases del derecho, las teoras ms relevantes para concluir en definitiva que la visin ms actualizada y fecunda del derecho requiere una mirada pragmtica, en el sentido riguroso que este concepto adquiere en la filosofa anglosajona contempornea. Sin desconocer los aspectos lgicos, semnticos y materiales del derecho, Atienza se inclina por rescatar y reactualizar las ideas clsicas modernamente expresadas por los pensadores antes sealados, de que el derecho es una actividad en la que la necesidad de convencer mediante argumentos (retricos, lgicos y dialcticos), principalmente constituyen la base sobre la cual se construye el derecho prctico (de abogados y jueces fundamentalmente) y, sobre los cuales recae la meditacin cientfica y filosfica de la iusfilosofa contempornea.

d) Palabras clave Argumentacin, argumentacin jurdica, Teora estndar de la teora de la argumentacin jurdica, racionalidad.

e) Desarrollo de las ideas del autor.

Atienza sostiene, razonablemente, que la argumentacin jurdica ha pasado a tener en la cultura jurdica contempornea un valor singular gracias a varios factores que tomados conjuntamente ofrecen una explicacin satisfactoria. En primer lugar observa que las concepciones del derecho caractersticas del siglo XX no han tomado en consideracin que el derecho es una actividad, en el sentido de Wittgenstein y que como tal es lenguaje en accin, lenguaje destinado a persuadir y convencer con el fin de establecer una cierta pretensin, en el caso del derecho, de justicia y de verdad.

Otro factor es de carcter prctico lo que salta ms a la vista del observador, es el derecho como una actividad en la que los actores que intervienen deben dedicar un esfuerzo significativo a argumentar; esto se ve con evidencia en el juicio oral y es caracterstico de los actuales estados constitucionales de derecho. En esta dimensin ha influido notablemente el derecho anglosajn que tradicionalmente ha sido un derecho argumentativo. Observa que los derechos continentales han aceptado e incorporado en sus prcticas la argumentacin como ncleo central de la actividad de los jueces, pero tambin de los legisladores.

Un tercer factor que destaca Atienza es lo que l llama el paso del Estado legislativo al Estado constitucional; es decir, un estado en el que la Constitucin contiene un principio dinmico del sistema poltico jurdico, esto es, la distribucin formal del poder entre los diversos rganos estatales; ciertos derechos fundamentales que limitan o condicionan la produccin, la interpretacin y la aplicacin del derecho; mecanismos de control de la constitucionalidad de las leyes, lo que trae como consecuencia que el poder estatal ve limitado su poder en tanto tiene que justificar en forma clara sus decisiones. El estado democrtico y las prcticas democrticas exigen tambin que el juez no tome sus decisiones exclusivamente mirando hacia el interior de la institucin jurdica, sino que debe hacerlo de cara a la comunidad ante la cual en definitiva debe responder. Todo ello supone en un estado constitucional el sometimiento completo del poder al derecho, a la razn. Atienza desataca mucho, y a mi modo de ver muy bien, que en definitiva la regla ms universal de control que rige la vida racional de los hombres es la regla de la razn. A cada momento en las disputas coloquiales y tcnicas se suele aceptar un argumento dicindole al interlocutor s, t tienes razn o por el contrario t no tienes razn. La presencia o la ausencia de razn validan o desmoronan un argumento y por tanto una pretensin de justicia o de verdad.

Por ltimo, Atienza insiste en que la democracia presupone, siguiendo las ideas de Nino, ciudadanos capaces de argumentar racional y competentemente en relacin con las acciones y las decisiones de la vida en comn.

f) Conclusin personal. La idea que ha constituido un paradigma, en el mundo contemporneo, a partir de la influencia de Kelsen, de que la esencia del derecho reside en la norma, o que el derecho consiste en ciertas acciones subjetivas y difcilmente racionalizables del juzgador, han sido poco a poco desplazadas por las nuevas teoras, de fundamento filosfico que muestran ms bien que el derecho es una actividad prctica, incluso ms, una especie dentro del gnero amplio de la argumentacin prctica, tal como se da especialmente en el discurso tico y moral.

Para Manuel Atienza la argumentacin presenta diversas nociones, en especial la argumentacin, de concepciones que se aplican en el contexto. La idea para la nocin de la argumentacin es tomar elementos comunes, presentes en todas las situaciones o poder hablar de argumentacin (la nocin de argumentacin despus la lgica, la psicologa, lingstica, el Derecho y tambin en la vida diaria), y en sustitucin hay cuatro aspectos comunes: 1. Argumentar es el uso del lenguaje (oral, escrito); pero se necesita utilizarla de cierta manera. 2. Una argumentacin presupone siempre un problema que conlleve la necesidad de argumentar. 3. La argumentacin puede verse como una actividad de argumentar o como el resultado de esa actividad: el argumento en el que se necesita distinguir tres elementos: las premisas, la conclusin y la inferencia (la manera de pasar de los argumentos a la conclusin). 4. Argumentar es una actividad racional, en la cual existen criterios para evaluar si una argumentacin es buena o no, o si es mejor o peor

Desde un particular punto de vista, Manuel Atienza describe de buena manera la teora de la argumentacin jurdica, tomando en consideracin las teoras de los argumentistas comentados, sin embargo no es lo suficientemente basta para considerarla una teora como tal, y tal vez por ello, escribe en compaa de Juan Ruiz Manero las piezas del derecho como una pretensin de teora jurdica del Derecho como argumentacin.

Ficha bibliogrfica.

Atienza Manuel, Las Razones del Derecho Teoras de la argumentacin jurdica Editorial: IIJ-UNAM, Mxico 2011.