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ndice
Introduccin ................................................................................................................................. 2 1. La Tutela en el Derecho Romano. ............................................................................ 3 1.1 2. 3. 4. Generalidades. ........................................................................................................ 3 Concepto de Tutela. ................................................................................................... 3 Clases de Tutela. ........................................................................................................ 4 Funciones del Tutor. .................................................................................................. 5

5. La Responsabilidad del Tutor. ..................................................................................... 7 6. Garantas del Pupilo. ..................................................................................................... 8 7. Fin de la Tutela. .............................................................................................................. 9 8. De la tutela perpetua de las mujeres pberas. ........................................................ 10 2. La Institucin de la Tutela.............................................................................................. 11 2.2 La tutela ....................................................................................................................... 11 2.2.1 2.2.2 2.2.3 Definicin ........................................................................................................... 12 Objeto ................................................................................................................. 13 Clasificacin ...................................................................................................... 13

2.2.3.1 Por su origen........................................................................................................ 14 2.2.3.2 Por su Carcter. .................................................................................................. 14 2.2.4 Concepto El tutor. ................................................................................................ 15 2.2.5 El tutor est obligado: ............................................................................................ 15 2.2.6 Especies de Tutela. ................................................................................................ 16 3. Personas que deben ser separadas de la tutela.- ...................................................... 19 3.1. Excusas para el desempeo de la tutela.-............................................................ 19 3.2. Fin de la Tutela.- ....................................................................................................... 19 3.3. Causas de la Extincin de la Tutela.- .................................................................... 20 4. Anlisis de la institucin de la tutela en el derecho romano y el derecho civil mexicano................................................................................................................................ 21 4.1 Finalidad de la Tutela en el Derecho Romano.- ................................................... 21 4.2 Algunas Similitudes.- ................................................................................................. 21 4.3 Algunas Diferencias.- ................................................................................................ 22 Conclusiones ......................................................................................................................... 25

Introduccin
Lo que aqu presento no es tratar de sustituir algo ya establecido en la ley por disipaciones oficiales. Simplemente he querido dar apreciar la tutela como una manera ms para delimitarla y poder complementar que la institucin de la tutela entre el derecho romano y el derecho civil mexicano, ah est la importancia que el derecho romano y sus instituciones revisten en la actualidad para nuestro sistema jurdico. Suscribiendo las propuestas de los autores mencionados en esta investigacin. Me queda claro que no hay nada ms cierto, que las familias que son las semillas de la sociedad. Es donde se inician los valores que ponen en juego el destino de una sociedad civil. Los temas que iremos abordando que aqu se presentaran en este trabajo de Investigacin con un principal objetivo encontrar los avances que se han ido Reformando en la tutela para su mejora en el derecho vigente. Este Trabajo de investigacin consta de cuatro captulos, a travs de los cuales se da a conocer la importancia de la institucin de la tutela regulada en el derecho romano sobre la institucin regulada de nuestra legislacin civil federal

CAPITULO I
1. La Tutela en el Derecho Romano.
1.1 Generalidades.

Las personas sui juris no estn sometidas a ninguna de las cuatro potestades procedentemente estudiadas, y no dependen ms que de ellas mismas. Se dividen en capaces, que pueden cumplir solas los actos jurdicos, e incapaces, para las cuales el Derecho tiene organizada una proteccin, dndolas bien un tutor, o un curador.1

2. Concepto de Tutela.

Estaban en tutela: a) Los impberos sui juris , de uno u otro sexo, segn la edad; b) Y las mujeres pberas sui juris, por razn del sexo.
2

Se atribuye al jurisconsulto Servio el siguiente concepto de tutela: vis ac potestas in capite libero ad tuendum eum qui propter aetam sua sponte se defendere nequit, iuri civil data ac permissa: La tutela es un poder dado y permitido por el Derecho civil sobre una cabeza libre, para proteger a quien a causa de su edad, no puede defenderse por si mismo3

El poder del tutor no es una potestad, pues aquel difiere de esta, porque el pupilo sometido no queda menos sui juris ; el tutor no tiene ni derecho de correccin ni autoridad sobre su persona, y su poder cesa con la llegada del menor a la pubertad.
1 2

Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 124. Idem., p.124. 3 Ventura Silva, Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 111.

La tutela estaba considerada como una carga publica munus publicum , y para desempearla era necesario ser libre, civis y del sexo masculino. Estaban sometidos a este poder los impuberos de ambos sexos. Se admiti, desde un principio, una edad fija: 12 aos para las mujeres, como lmite de la impubertad, y para los varones, los sabinianos sostenan la antigua regla que hacia depender la pubertad de un examen fsico, inspectio corporis, mientras los preculeyanos haban propuesto un limite invariable: 14 aos. Este criterio prevaleci bajo Justiniano.

3. Clases de Tutela. A) Testamentaria: Esta es la ms importante, supera a todas las dems, que solo en su defecto se usan.4 En la poca clsica se tuvo en cuenta, tambin, la cualidad de ascendientes o los sentimientos de afecto del testador.

Solo se nombraban tutores testamentarios a los que por derecho se podan elegir como herederos; estn excluidos los peregrinos, dediticios y latinos iunianos. En cuanto al esclavo, la designacin tiene efecto si se le manumite hacindolo civis.

El jefe de familia poda nombrar en su testamento a uno o varios tutores.

B) Legitima: A falta de tutor testamentario, se abre la legtima de los agnados. La ley de las XII Tablas llamo como tutor al agnado ms prximo, habiendo varios en el grado, todos eran tutores.

Ventura Silva, Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 112.

La tutela y la sucesin eran otorgadas al pariente mas prximo, bien sea agnado o cognado, y es deferida a la madre o al abuelo del impber, con preferencia a los colaterales.5

En el derecho antiguo, y no habiendo agnado, pasaban tanto la sucesin como la tutela a los gentiles.

C) Dativa: Durante mucho tiempo si no haba tutor testamentario ni legtimo, el impber quedaba sin l.

Los interesados por el pupilo podan provocar este nombramiento. Eran personas obligados: la madre del menor, herederos presuntos del mismo, libertos de su padre. Es dems, un derecho que cualquiera poda ejercitar solicitando al magistrado el nombramiento de un tutor.

4.

Funciones del Tutor.

Las funciones del tutor se se resumen en la auctoriatis interpositio y en la gestio del patrimonio del pupilo.

El tutor se ocupaba de la fortuna del pupilo y no de su guarda ni de su educacin. El pretor era el que designaba, en presencia de los parientes mas cercanos del impber, a la persona destinada a educarle.

Idem., p.112.

Este nombramiento podan hacerlo la madre, el abuelo o cualquiera otra persona cuyos mritos y afecciones fuesen una garanta para el menor.

El tutor vela nicamente por los intereses pecuniarios del pupilo; la regla tutor personae non rei vel cause datur, no quiere decir que tenga cuidado de la persona del pupilo; significa que el tutor esta dado no para un bien o pber y administrar el conjunto de su patrimonio.6

Formalidades impuestas al tutor antes de entrar en funciones. 1-Lo primero que debe hacer un tutor es un inventario de los bienes del pupilo. 2-Algunos tutores deben suministrar la satisdatio; es decir, prometer por estipulacin conservar intacto el patrimonio del pupilo, rem pupilii salvam fore, solventes que tomen el mismo compromiso.7 y presentar fiadores

Los tutores testamentarios y los nombrados despus de informacin por los magistrados superiores no estn sometidos a esta obligacin. Solo se impone a los tutores legtimos y a los que fueron nombrados por los magistrados locales sin informacin alguna, porque inspiraban menos confianza.8

De la auctoritas y de la del gestio del tutor. El tutor, una vez que ha entrado en funciones, debe intervenir en el cumplimiento de los actos jurdicos necesarios para la administracin de los bienes del pupilo.

Se emplean dos procedimientos.

6 7

Ventura Silva, Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 113 Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 130. 8 Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 131

1. De la auctoritas . Se llama as la cooperacin, el concurso del tutor a un acto realizado por el pupilo, en el cual aumenta y completa la personalidad con su presencia. 2. De la gestio . Se dice que el tutor administra o regenta, negotia gerit, cuando realiza solo un acto interesado el patrimonio del pupilo. En su origen, el tutor no poda regentar legalmente; era porque entonces no haba mas que tutores testamentarios, escogidos con mucho cuidado por el jefe de familia, o por tutores legtimos personalmente interesados en administrar el bien el patrimonio que algn da poda corresponderles por herencia.

5. La Responsabilidad del Tutor. LA ACTIO TUTELAE DIRECTA Y CONTRARIA

a) Si el tutor testamentario se haca culpable de fraude o de alguna falta grave, los decenviros autorizaban contra l, en el curso de su tutela, una persecucin mediante la accusatio suspecti tutoris, que tenia por objeto separale como sospechoso. b) Si al fin de la tutela el tutor legitimo se queda fraudulentamente con objetos del pupilo, comete un delito. El pupilo ejerce en su contra la actio rationibus distrahendis, por la cual el tutor era condenado al doble del valor de los objetos sustrados.

Esta actio es penal y no se ejerce contra los herederos del tutor. En el Derecho justianiano se pudo dirigir contra cualquier tutor.

El ejercicio de estos dos remedios no afectaba el principio de la inmovilidad de los tutores. Al final de la Republica, la proteccin organizada por la ley de las XII Tablas se hizo insuficiente. En efecto, el tutor poda causar daos al patrimonio del pupilo por actitudes que no quedaran en el supuesto de las acciones como: torpeza, incapacidad o simple abandono de la gestin.9

6. Garantas del Pupilo.

Contra la insolvencia y fraude del tutor, el Derecho Romano Organizo un sistema de garantas muy completo: 1 El pupilo, acreedor del tutor al fin de la tutela, disfrutaba en la poca clsica de un privilegium exigendi ; tena derecho a cobrar con preferencia a los acreedores quirograficos del tutor, pero no a los acreedores hipotecarios.

2 Si el tutor otorg satisdatio, el pupilo poda ejercer la accin ex stipulatio , bien sea contra l o contra los fiadores de la tutela. Puede reclamar a uno de ellos la totalidad de lo que se le debe sin que el fiador pueda oponer el beneficio de divisin.

3 Si el pupilo no pudo hacerse pagar del tutor ni de los fiadores, le quedaba otro recurso concedido por un senado consulto dado bajo Trajano. Era una accin subsidiaria contra magistrados municipales encargados de exigir fiadores, pero que no lo hicieron o bien aceptaron fiadores insolventes. La accin poda ejercitarse contra los herederos.

4 El pretor concede al pupilo una ltima garanta, a falta de otras.

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10

Ventura Silva, Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 117 Ventura Silva, Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 118

7. Fin de la Tutela.

Las causa que ponen fin a la tutela provienen, bien de la persona del pupilo, ex parte pupili, bien de la persona del tutor, ex parte tutoris.11 Terminaba por causas que podan venir del pupilo, o bien de tutor. En el primer caso, la tutela conclua definitivamente; en el segundo, solo exista conclusin de funciones del tutor; en efecto, si eran varios, la tutela pasaba a los dems; de lo contrario, haba que nombrar nuevo tutor.

I.- La tutela cesa ex parte pupili:

a. Por la llegada de la pubertad, aunque en el Derecho antiguo la mujer estaba en tutela perpetua, por razn de sexo; b. Por la muerte del pupilo; c. Por capitis diminutio mxima, medida o mnima, dndose en arrogacin.

II.- Cesa ex parte tutoris:

a) Por muerte del tutor; b) Por su capitis diminutio mxima y medida, en todos los casos; por la mnima tratndose de un tutor legitimo; c) Por la llegada de un trmino o de una condicin limitando las funciones del tutor; d) Por virtud de una excusa presentada en el curso de la tutela o por destitucin.
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Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 137

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8. De la tutela perpetua de las mujeres pberas.

En Roma, en el derecho antiguo, las mujeres pberas estaban en tutela perpetua. Esta institucin parece remontarse a la ms alta antigedad. Pero Sometindola a tutela perpetua, parece ser pensado menos en su proteccin que en salvar su fortuna en inters de sus agnados.

Despus de haber quedado en vigor durante los primeros siglos de roma, la tutela perpetua se fue debilitando poco a poco hasta que desapareci bajo el imperio.

1.- Tutela perpetua en el derecho antiguo . Esta tutela esta admitida como la de los impberos, y pertenece en los mismos casos a tutores testamentarios, legitimos, fiduciarios o nombrados por el magistrado. 2.- Debilitacin de la tutela perpetua. Esta institucin hacia el fin de la republica ya no estuvo en armona con las costumbres, atenuando su rigor primitivo un gran nmero de modificaciones. 3.- Suspensin de la tutela perpeta. Aunque disminua, la tutela de las mujeres impberes exista aun a mitad del siglo IV de nuestra era. Pero en 410, si ya no haba desaparecido, una constitucin de Honorio y Teodosio debi darla el ltimo golpe, concediendo a todas las mujeres el que llevaba consigo la dispensa de la tutela.12

12

Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 142

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CAPITULO II
2. La Institucin de la Tutela.
Se inicia esta exposicin proporcionando una definicin de derecho civil como aquel conjunto de normas jurdicas que regulan lo relativo a las personas, la familia, los bienes, la propiedad, los derechos reales, la institucin del registro de la propiedad y el derecho de obligaciones que se divide en las obligaciones en general y los contratos civiles en particular.

2.2 La tutela
En la obra de Rafael de Pina nos define como el concepto de tutela como de procedencia del verbo latino tueor que quiere decir defender, y proteger. Es un cargo que la ley debe imponer a las personas jurdicamente capaces, para la proteccin y defensa de los menores de edad o incapacitados. Es un cargo civil de inters pblico, y de ejercicio obligatorio.13

El Dr. Hctor Alfredo Gmez Rivera nos dice que la palabra tutela, proviene del latn dem, que nos da la idea de cuidado, proteccin, amparo, y ella en su concrecin importa una proyeccin en tal direccin.14

13 14

De Pina, Rafael, Derecho Civil Mexicano, Introduccin Personas y Familia, p.712 Enciclopedia Jurdica Omeba, T. XXVI, p. 476

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2.2.1 Definicin

Para Ignacio Galindo la tutela es un cargo que la ley impone a las personas jurdicamente capaces, para la proteccin y defensa de los menores de edad o incapacitados. Es un cago civil de inters pblico y de ejercicio obligatorio.15

Es la tutela una manera de dar proteccin social a los dbiles, y un medio de defensa de los menores y de los dems individuos incapaces, no sujetos a la autoridad paterna, o que estn abandonados o son maltratados. La razn fundamental de la tutela es un deber de piedad, que tiene su origen en la debilidad e imperfeccin del ser humano.16

El maestro GARCIA MAYNEZ nos dice que la tutela es una potestad sobre una persona libre conferida por el Derecho Civil, para proteger al que en razn de su edad no puede defenderse de s mismo.17

Montero Duhait nos dice que la tutela es la institucin que tiene por objeto la representacin y asistencia de los incapacitados mayores de edad, y de los menores no sujetos a patria potestad.18

15 16

Galindo Garfias, Ignacio, Derecho Civil Primer Curso, Parte general Personas y Familia, p.515 VALVERDE Y VALVERDE, Calixto, Tratado de Derecho Civil Espaol, tomo IV, Parte Especial, Derecho de Familia 4 Ed. Valladolid, 1938, p. 535

18

Montero Duhait, Sara, Derecho de Familia, p.359.

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2.2.2 Objeto

El objeto de la tutela consiste en representar y cuidar del pupilo, as como de administrar los bienes que pertenecen al sujeto de tutela. Puede tener tambin por objeto la representacin interina del incapaz, en los casos especiales por ejemplo en caso de Divorcio .19

El Objeto de la tutela es, de conformidad con los prrafos primero y segundo del artculo 449 de nuestro Cdigo Civil, la guarda de la persona y bienes de los que no estando sujetos a la patria potestad tiene incapacidad natural y legal o solamente la segunda, para gobernarse por si mismos. La tutela puede tambin tener por objeto la representacin interina del incapaz, en los casos especiales que seala la ley.

2.2.3 Clasificacin

La tutela se puede clasificar desde tres puntos de vista, que son: desde el punto de vista del pupilo; desde el punto de vista del tutor y desde el punto de vista de ejecucin o facultades. Desde el punto de vista del pupilo, se puede hablar de tutela de menores y tutela de mayores. 20

19 20

Galindo Garfias, Ignacio, Derecho Civil Primer Curso, Parte general Personas y Familia, p.517 Idem. , p. 517

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Ahora bien nos dice en la obra MATA PIZAA que la tutela puede clasificarse desde varios puntos de vista: por su origen, por su carcter y por el nmero de personas que la desempean, y que a continuacin analizaremos.

2.2.3.1 Por su origen.

El artculo 461 del Cdigo civil establece que, por su origen, la tutela puede ser testamentaria, legitima, o dativa.

2.2.3.2 Por su Carcter.

Desde el punto de vista, la tutela puede analizarse, a su vez, por su tipo de facultades y por su temporalidad. 1. Por el tipo el tipo de facultades, puede ser general o espacial:

General: Tiene este carcter cuando el tutor que tiene a su cargo el cuidado de la
persona del pupilo as como la administracin de sus bienes, con todos los derechos, obligaciones y restricciones establecidas en la ley.

Especial: Se da este carcter cuando el tutor tiene facultades limitadas y especificas y

se da en cuanto el menor o el incapacitado estn sujetos a la patria potestad o a la tutela general.

2. Por su temporalidad: Se subdivide, a su vez, en tutor definitivo o provisional

(interino).

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Tutor definitivo: es el que desempea el cargo de tutor general hasta que legalmente
se extinga la tutela. Tutor provisional o interino: es el que desempea provisionalmente la tutela por falta de tutor definitivo.21

2.2.4 Concepto El tutor.

Llmese tutor a la persono que cumple fundamentalmente de manera directa y personal los fines de la tutela. Esta es considerada como un cargo de inters pblico. El que rehsa sin causa legal a desempearlo responde de los daos y perjuicios que su negativa resulte al incapacitado.

El tutor se define por los civilistas como el rgano ejecutivo de la tutela. Los tutores (y los curadores) no pueden ser removidos sin que hayan sido odos y vencidos en juicio.

El cargo de tutor es retribuido de acuerdo con las prescripciones de los artculos 585 a 589 del Cdigo Civil.22

2.2.5 El tutor est obligado: ART. 537.

II. a destinar, de preferencia los recursos del incapacitado a la curacin de sus enfermedades y a su rehabilitacin derivadas de estas o del consumo no teraputico de substancias ilcitas de estas o del consumo no teraputico de substancias ilcitas a
21

De la Mata Pizaa, Felipe Derecho Familiar y sus Reformas ms recientes a la legislacin del Distrito Federal, p.293-300. 22 Snchez Mrquez, Ricardo, Derecho Civil, Parte General personas y familia , p.393.

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que hace referencia la ley general de salud y las ilcitas no destinadas a ese fin, a que produzcan efectos psicotrpicos;

ART. 546.

El tutor est obligado a presentar al juez de lo familiar en el mes de enero de cada ao, un informe sobre el desarrollo de la persona sujeta a su tutela.

ART. 547.

Para la seguridad, alivio y mejorara de las personas a que se refiere el articulo anterior; el tutor adoptara las medidas que juzgue oportunas, previa la autorizacin judicial, que se otorgara con audiencia del curador.

2.2.6 Especies de Tutela. 1) Tutela testamentaria.- De conformidad con el artculo 461 de nuestro Cdigo Civil,
la tutela puede ser testamentaria, legitima o dativa. La tutela testamentaria es la que se confiere en testamento y tiene lugar, cuando el ascendiente que sobreviva, de los dos que en cada grado deben ejercer la patria potestad, aunque fuere menor, nombra tutor en su testamento a aquellos sobre quienes la ejerza, incluyendo al hijo pstumo.23

23

De Pina, Rafael, Derecho Civil Mexicano, Introduccin Personas y Familia, p.721

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1.2) Tutela testamentaria.- La tutela testamentaria es la que se confiere en el

testamento y tiene lugar, cuando el ascendiente que sobreviva, de los que en cada grado deben ejercer la patria potestad (padre y madre) tiene derecho a nombrar tutor en su testamento a aquellos sobre quienes la ejerza, con conclusin del hijo pstumo.24

2) Tutela Legtima.-

Tiene lugar

cuando no hay quien ejerza la patria potestad, ni al tutor testamentario, y cuando deba nombrarse tutor en caso de divorcio. La ley llama a ejercitarla de la tutela, a determinadas personas para que representen al incapaz.

Tratndose de expsitos o abandonados, la ley coloca bajo la tutela de la persona que los haya acogido, o de los directores de las inclusas, hospicios y dems casas de beneficencia que los reciban (art. 492 y 493 del Cdigo Civil).

2.1) Tutela Legtima.-

Tiene lugar cuando no hay quien ejerza la patria potestad, ni al tutor testamentario, y cuando deba nombrarse tutor en caso de divorcio. Nuestro Cdigo Civil regula la tutela de menores que tienen familiares, prefiriendo en primer lugar a los hermanos de padre y madre art. 442 . Aunque el art. 442 no seala a otro tipo de hermanos, entendemos que debe aplicarse analgicamente lo que dispone nuestro ordenamiento civil en el captulo de alimentos, al sealar que en defecto de hermanos, entendemos de padre y madre, recaer en los que fueren de madre solamente, y en defecto de

24

Galindo Garfias, Ignacio, Derecho Civil Primer Curso, Parte general Personas y Familia, p.518

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ellos, en los que fueren slo de padre art. 266 C.C.S.L.P por falta o incapacidad de los hermanos a los dems colaterales dentro del cuarto grado inclusive, esto es, los tos y primos hermanos.

3) Tutela Dativa.-

La Tutela dativa tiene lugar: 1 Cuando no hay tutor testamentario ni persona a quien corresponda desempear la tutela legitima, y 2 Cuando el tutor testamentario est impedido de ejercerla temporalmente y no existan hermanos colaterales dentro del cuarto grado inclusive (artculo 495 del Cdigo Civil).

2.2.7 La Tutela Interina.-

En los casos en que temporalmente, el tutor definitivo no pudiere desempear el cargo, porque su nombramiento sea condicional y no se haya cumplido la condicin, porque est pendiente de la calificacin de una excusa presentada por l, porque est corriendo el plazo para el otorgamiento de la garanta que debe prestar, porque en un negocio determinado, tenga el tutor inters opuesto a su pupilo, etc., etc. El juez de lo familiar deber nombrar a un tutor interino.

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CAPITULO III
3. Personas que deben ser separadas de la tutela.Deben ser separados de la tutela los que no hayan dado la garanta que se exige por la ley; los que desempean mal el cargo de tutor, los que no rindan cuentas anualmente, los incapaces para ejercer el cargo, el tutor que pretenda contraer matrimonio con el pupilo y el tutor que permanezca ausente por ms de seis meses del lugar en que se debe desempear la tutela.

3.1. Excusas para el desempeo de la tutela.Ya vimos que la tutela es un cargo de inters pblico del que nadie puede eximirse, sino por causa legitima. Pueden excusarse de ser tutores: los empleados y funcionarios pblicos; los militares en servicio activo; los que tengan tres o ms descendientes bajo su patria potestad; los que por su pobreza no puedan atender al pupilo, los enfermos o que por su ignorancia no puedan atender adecuadamente al pupilo; los que tengan sesenta aos cumplidos, los que ya tengan a su cargo una tutela o que sean curadores y los que no tengan aptitud para desempear la tutela.25

3.2. Fin de la Tutela.La cesacin de la tutela puede entenderse de dos modos, por desaparecer el supuesto de hecho de la misma o sea que no haya ya un incapaz y no sea necesario ni posible
25

Snchez Mrquez, Ricardo, Derecho Civil, Parte General personas y familia, p.523

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ejercer un poder tutelar, o porque sin cesar la incapacidad se extingue, sin embargo, la tutela la cual es sustituida por la patria potestad, en el caso de que aparezca persona que deba ejercerla.26

3.3. Causas de la Extincin de la Tutela.La tutela se extingue en los siguientes casos:

A. Cuando muera el incapaz. B. Cuando desaparezca la incapacidad del pupilo, ya sea por rehabilitacin o por que llegue la mayora de edad. C. Cuando el menor de edad quede sujeto a la patria potestad por reconocimiento o adopcin.27

26 27

De Pina, Rafael, Derecho Civil Mexicano, Introduccin Personas y Familia, p.732 De la Mata Pizaa, Felipe Derecho Familiar y sus Reformas ms recientes a la legislac in del Distrito Federal, p.309.

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CAPITULO IV
4. Anlisis de la institucin de la tutela en el derecho romano y el derecho civil mexicano.
De acuerdo con lo desarrollado en este trabajo de investigacin en la institucin de la tutela romana con la que actualmente regula nuestra legislacin civil, razn por la cual se destina un apartado para exponerlas y que se pueda observar la influencia del derecho romano en nuestro ordenamiento jurdico.

4.1 Finalidad de la Tutela en el Derecho Romano.La tutela, fue creada con la finalidad u objetivo, proteger a aquel que a causa de su edad no poda defenderse por s mismo, a diferencia de la patria potestad, pues la tutela persegua conservar los bienes de pupilo y defender su persona, en tanto que la patria potestad daba al padre la propiedad de sus bienes y antiguamente hasta la de la persona sometida a l. La tutela se daba en razn de la edad y se encontraban sometidos a ella los impberes. As mismo, la tutela se estableca en el testamento para los hijos que se hallaban bajo la potestad inmediata; por lo tanto, al morir el padre no caan en la potestad de otra persona.

4.2 Algunas Similitudes.A continuacin se har un listado con los aspectos y situaciones que son similares (no se har mayor explicacin en virtud que los mismos fueron desarrollados en sus respectivos captulos), a efecto que pueda observarse la gran influencia que nuestro derecho civil posee del derecho romano y por lo tanto la calidad de dicha institucin en

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virtud que la misma subsiste hasta nuestros das con variaciones lgicas de la poca y cultura a ubicacin de la institucin de la tutela dentro del llamado derecho de familia contenido dentro del derecho civil.

La clasificacin de la tutela en testamentaria, legtima y dativa. La tutela testamentaria era aqulla en la cual el tutor era designado por medio del testamento. La tutela testamentaria era considerada la ms importante de las tres clases de tutela y era excluyente de las dems. La tutela legtima era el tipo de tutela cuyo ejercicio recaa en parientes. La tutela dativa era aqulla por medio de la cual el juez o magistrado nombraba la persona que deba ejercer el cargo, de quien previamente se haba investigado sobre su moral y solvencia. La tutela era considerada un cargo inters pblico del que nadie puede eximirse, sino por causa legitima.. La extincin de la tutela en relacin al pupilo opera cuando ste llegaba a la mayora de edad o a su fallecimiento. Las causas de extincin de la tutela en relacin al tutor eran por muerte, destitucin del cargo, excusa justificada para no ejercer el cargo encomendado.

4.3 Algunas Diferencias.Entre las diferencias, se observarn aquellos elementos por lo general de carcter cultural que hacen que esta institucin sea diferente de la regulada en nuestra legislacin, pero que al mismo tiempo permiten individualizar las necesidades de

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cada sociedad. Al igual que en las similitudes, solamente se har un listado de las mismas.

La concepcin de la familia romana se basaba en el patriarcado. El paterfamilias no solamente era la cabeza de la familia romana, sino que era la persona que ostentaba el poder absoluto sobre los miembros de la misma. La mayora de edad eran los veinticinco aos, edad en que adquiran plena capacidad jurdica; por el contrario nuestra legislacin contempla los dieciocho aos. Las mujeres se encontraron en tutela perpetua, en virtud del sistema patriarcal, en nuestro derecho las mujeres tienen iguales derechos que los hombres y adquieren plena capacidad a los dieciocho aos. En nuestro Cdigo Civil contempla que ningn incapaz puede tener a un mismo tiempo ms de un tutor definitivo. Los tutores no pueden ser removidos de su cargo sin que previamente Hayan sido odos y vencidos en juicio. El menor de edad que se encuentre en cualquiera de los casos a que se refiere la Fraccin II del artculo 450, estar sujeto a la tutela de los menores, mientras no llegue a la mayora de edad. (18 aos mayora de edad) En la tutela testamentaria el ascendiente que sobreviva, de los dos que en cada grado deben ejercer la patria potestad conforme a lo dispuesto en el artculo 414, tiene derecho, aunque fuere menor, de nombrar tutor en su

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testamento a aquellos sobre quienes la ejerzan, con inclusin del hijo pstumo. En la tutela legitima si hubiere varios parientes del mismo grado, el juez elegir entre ellos al que le parezca ms apto para el cargo; pero si el menor hubiere cumplido diecisis aos, l har la eleccin. En la tutela dativa si el menor no ha cumplido diecisis aos, el nombramiento de tutor lo har el Juez de lo Familiar de entre las personas que figuren en la lista formada cada ao por el Consejo Local de Tutelas oyendo al Ministerio Pblico, quien debe cuidar de que quede comprobada la honorabilidad de la persona elegida para tutor. Pueden excusarse de ser tutores: Los empleados y funcionarios pblicos; Los militares en servicio activo.

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Conclusiones
En Roma las personas impberes o menores de edad se clasificaban en tres etapas o fases de acuerdo a la edad que tuvieran; en nuestro derecho civil solamente son menores de edad las personas que no han alcanzado la mayora de edad, la cual se establece al cumplir los 18 aos.

Aspecto importante dentro del derecho romano es la tutela obligatoria de las mujeres, en virtud de su sistema patriarcal; nuestra legislacin no contempla este caso puesto que de acuerdo con nuestra Constitucin Poltica los hombres y las mujeres tienen los mismos derechos y obligaciones.

En el Derecho moderno, los preceptos que rigen la tutela, atienden a tres clases de intereses; el del incapaz o incapacitado, el de la familia y el de la sociedad.

El tutor es la persona capaz que tiene a su cargo inmediato, la guarda de la persona y la administracin de los bienes del pupilo.

El juez de lo familiar, compete la designacin,del tutor dativo, en los caos en que proceda su nombramiento y en general a el corresponde intervencin en los asuntos relativos a la tutela.

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Ninguna tutela puede constituirse, si antes no se ha declarado el estado de minoridad o de incapacidad, a la persona sujeta a ella. Puede pedirse por el mismo menor si ha cumplido diecisis aos, por si cnyuge, por sus presuntos herederos legtimos, por el albacea o por el ministerio pblico.

El tutor debe manifestar si acepta o no el cargo dentro de los cinco das siguientes a la notificacin de su nombramiento y debe prestar las garantas exigidas por la ley para que sea discernido en su cargo.

El juez en su caso ser responsable subsidiariamente con el tutor, de los daos y perjuicios que se causen al pupilo por no haber exigido la caucin en el manejo de la tutela.

Si en un trmino de tres meses a partir de la aceptacin de su nombramiento el tutor otorga la garanta, se nombrara un tutor interino, quien recibir a simples actos de conservacin de los bienes del incapacitado, en tanto se nombrara un nuevo tutor.

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