Encuentro Internacional de Intercambio sobre Estrategias de Defensa de Derechos

CONTRIBUCIN ALMCIGA
Mikel Berraondo Experto estrategia jurdica

Aportes para una reflexin crtica sobre el accionar jurdico en espacios indgenas

1 Hiptesis: A ms logros jurdicos ms aumenta la brecha de implementacin.

Durante las ltimas dcadas hemos asistido a una proliferacin importante de la judicializacin de casos relacionados con los derechos de los pueblos indgenas ante los diversos mecanismos internacionales de derechos humanos. Este proceso ha sido posible gracias al desarrollo paralelo de estndares internacionales de derechos humanos en beneficio de los pueblos indgenas que ha alcanzado un momento clave en la adopcin de la declaracin de Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas. Nos encontramos con un escenario de reconocimiento de derechos y de establecimiento de estndares de proteccin de derechos humanos muy importante centrado en los desarrollos generados fundamentalmente en el sistema interamericano de derechos humanos y en el mbito de los rganos de los Tratados de Naciones Unidas, donde el CERD se ha convertido en un referente imprescindible. Sin embargo y a pesar de todos estos avances pudiera parecer que lo famosa brecha de implementacin acuada por Rodolfo Stavenhagen no hace ms que aumentar como consecuencia de la falta de implementacin de todos esos estndares internacionales en los mbitos nacionales. Estamos obligados a contemplar la perpetua hipocresa de los Estados que acuden a los foros internacionales con grandes discursos y bien representados por sus autoridades indgenas, mientras siguen empeados en desdear el desarrollo del derecho. No importa su origen o motivacin poltica y tampoco importan las promesas electorales. El resultado siempre es el mismo para los pueblos indgenas: negacin de derechos, invasin de territorios, criminalizacin de dirigentes radicales y/o terroristas, y aumento de las condiciones de pobreza de las comunidades.

1 Este proyecto est financiado por la Unin Europea

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En este particular contexto una preocupacin mayor, que si bien no resulta novedosa, si lo es la tensin generada a su alrededor, se ha colado en el debate poltico y jurdico. Esta es el rechazo y negacin de los mecanismos internacionales de derechos humanos por parte de los Estados. Particularmente agresiva en el caso concreto del sistema interamericano de derechos humanos al que se le est sometiendo a un asedio sin precedentes para paliar, entre otras cuestiones, sus fallos favorables a los pueblos indgenas en contra de los intereses estatales. La actitud de gobiernos como Brasil o Ecuador ante diversos pronunciamientos del sistema interamericano (algunos de ellos directamente relacionados con pueblos indgenas) nos dibujan un panorama en el que la famosa brecha de implementacin seguir aumentando. Asumiendo la imposibilidad de articular los intereses polticos de los Estados con los intereses legtimos de los pueblos indgenas debemos pensar tambin de manera autocrtica en la posibilidad de que puedan existir otras argumentaciones que puedan explicar el aumento de las brechas de implementacin. El trabajo poltico junto con el trabajo jurdico no estn provocando los procesos de transformacin necesarios para el ejercicio de los derechos de los pueblos indgenas y en algn momento de los trayectos entre las comunidades y los espacios internacionales los procesos se detienen o debilitan. A partir de estos prrafos se pretende incitar a la reflexin y el debate para pautar, en la medida de lo posible, las mejores prcticas de cmo se debe desarrollar el trabajo jurdico en casos relacionados con pueblos indgenas para lograr el mximo nivel de impacto y eficacia. Se plantean diversos interrogantes que puedan contribuir al proceso del debate y que puedan agitar las inquietudes para potenciar el dilogo.

2 Hiptesis: Las transformaciones polticas no llegan con las sentencias judiciales.

Centrando el anlisis en el desarrollo de las estrategias jurdicas hay que reconocer el gran avance que se ha logrado en los diversos espacios nacionales e internacionales. Existe una amplia jurisprudencia nacional e internacional reconociendo derechos a los pueblos indgenas y exigiendo procesos de transformacin que no siempre se han llevado a cabo. Sobre todo en aquellos casos en los que las sentencias provienen de mecanismos internacionales de proteccin de los derechos humanos, ya que las dificultades de implementacin de sus resoluciones son de sobra conocidas, sobre todo cuando requieren la transformacin de polticas pblicas, el establecimiento de nuevas polticas o la realizacin de procesos de consulta, consentimiento o participacin. En este sentido nos parece importante reflexionar sobre los alcances reales de las sentencias que se logran en las diversas instancias y la capacidad tanto de
2 Este proyecto est financiado por la Unin Europea

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las organizaciones indgenas como de sus equipos jurdicos de exigir y supervisar el cumplimiento integro de los requerimientos de las sentencias. Esta reflexin nos parece importante si damos credibilidad al argumento que subordina los procesos jurdicos de reivindicacin de derechos de los pueblos indgenas a los procesos polticos que esos pueblos estn reivindicando para transformar las realidades polticas, sociales, econmicas y jurdicas que les mantienen en la exclusin y el empobrecimiento. El razonamiento que sustenta esta afirmacin centra los conflictos entre los pueblos indgenas y el Estado (englobando dentro del conjunto del Estado a todos aquellos actores, pblicos o privados que a partir de marcos regulatorios o contratos de actividades se relacionan con los pueblos indgenas de manera conflictiva) concentra estos conflicto en el mbito poltico y utiliza el mbito jurdico como uno ms de los instrumentos que tienen a su alcance para encontrar vas de solucin a dichos conflictos polticos. En este contexto las estrategias jurdicas son simples instrumentos de procesos ms profundos de transformacin poltica y nunca se convierten en la finalizacin de los procesos. Analizando el amplio abanico de organizaciones y abogados que operan en el mbito jurdico interactuando con organizaciones indgenas, existen diversas formas de aproximacin y la subordinacin de lo jurdico a lo poltico, no siempre sta clara y definida. Existen muchas organizaciones, especialmente activas en los espacios internacionales, para las que esta subordinacin no resulta tan evidente y su experiencia y finalidad se ha centrado siempre en la accin jurdica. Sin desmerecer los xitos jurdicos logrados por este tipo de organizaciones queremos cuestionarnos los niveles de cumplimiento de dichas sentencias y los niveles de impactos que tienen en la realidad comunitaria y/o organizativa presente y sobre todo, futura. Por otro lado, tambin nos encontramos organizaciones y abogados que centran todo su trabajo jurdico en la subordinacin poltica a los diversos procesos definidos por las autoridades comunitarias y/o organizativas. En estos casos los xitos tambin llegan, pero las experiencias nos muestran procesos largos, con mltiples conflictos internos que suelen afectar la implementacin de las estrategias jurdicas y que en muchos casos, incluso, acarrean la prdida de confianza en las personas que implementan las estrategias jurdicas. En muchos casos los procesos acaban generando fragmentacin y divisin hasta el punto de que cuando llegan las resoluciones favorables no existen capacidades y condiciones para seguir avanzando en el proceso poltico obteniendo toda la rentabilidad de los logros jurdicos. Los dilemas son permanentes y las sombras sobre los espacios jurdicos se perpetun, obligndonos a reflexionar seriamente sobre la adecuacin del actuar jurdico. Hasta qu punto son exitosas las sentencias favorables de diversas instancias nacionales o internacionales cuando no guardan relacin con los procesos polticos de esos pueblos? Qu criterios de xito medimos?

3 Este proyecto est financiado por la Unin Europea

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Cmo podemos hacer posible la concrecin exitosa de una estrategia jurdica asumiendo la subordinacin poltica? Al margen de cmo se vinculan las estrategias jurdicas y polticas, otro elemento importante a resaltar se centra en la utilidad real de las sentencias y pronunciamientos de los diversos mecanismos. Ms all de contribuciones al desarrollo del derecho o a la adopcin de nuevas polticas o normativas, nos parece interesante analizar el impacto real de las sentencias en la vida cotidiana de las personas vctimas de las violaciones de derechos humanos que provocaron las primeras denuncias y la utilidad que estas personas han logrado otorgar a la sentencia lograda. En este contexto puede ser interesante reflexionar sobre esta cuestin fijando la atencin en comunidades famosas en el mundo como Awas Tingni, Yakye Axa, Sawonamaxa, Xakmok Kase, Sarayaku y otras muchas que han logrado xitos importantes ante diversas instancias internacionales de proteccin de los derechos humanos Cmo podemos medir el impacto de las sentencias de diversas instancias jurdicas?Existe una correlacin entre lo que se logra y los esfuerzos invertidos en esos logros?Podramos haber logrado esos impactos por otros medios? Podemos afirmar que los xitos jurdicos en instancias judiciales inciden realmente en la mejora de las condiciones de las comunidades? Cmo debemos trabajar los procesos jurdicos para potenciar las transformaciones reales de las comunidades y provocar impactos duraderos y sostenibles? Son cuestiones que sobrevuelan las reflexiones que podemos plantearnos analizando las situaciones de stas y otras muchas comunidades exitosas en la va judicial. En el fondo de la reflexin subyace la tensin entre lo poltico y lo jurdico. O para ser ms exactos la duda sobre si a travs de los espacios jurdicos podemos y/o debemos lograr transformaciones polticas que impacten de manera definitiva en las condiciones de vida de los pueblos indgenas.

3 Hiptesis. Tiempos de crisis, tiempos de oportunidades.

Parece evidente que nos encontramos inmersos en una crisis de credibilidad y eficacia de los mecanismos internacionales de proteccin de los derechos. Credibilidad provocada por las presiones de los Estados que quieren limitar y controlar sus decisiones para hacer de estos mecanismos unos mecanismos ms dciles y sumisos a los intereses polticos y econmicos de los gobiernos de turno en cada Estado. Y de eficacia provocada por la incapacidad de estos mecanismos de lograr que sus decisiones sean aceptadas, respetadas e implementadas por los Estados. En estos tiempos de crisis parece que las tempestades se han afianzado en el sistema interamericano de derechos humanos y que no pararn hasta que se mutile su capacidad de intervencin. El mensaje que transciende desde los Estados, ms all de
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las argumentaciones oficiales, resulta claro: La defensa de los derechos humanos provoca muchos dolores de cabeza y hay que limitarla todava ms. Esta situacin de crisis que tambin afecta, aunque en menor medida, a los diversos mecanismos de proteccin de los derechos humanos existentes en el mbito de la ONU, obliga a replantear las diversas estrategias jurdicas de defensa de los derechos de los pueblos indgenas que, hasta la fecha, se centraban en su parte internacional fundamentalmente en la utilizacin de alguno de los mecanismos existentes en el mbito regional de la OEA o en el mbito internacional de la ONU. Este replanteamiento no quiere significar un rechazo a estos mecanismos clsicos de proteccin de los derechos humanos, sino que nos impulsa a pensar de manera creativa en la posibilidad de complementar la utilizacin de estos mecanismos con otro tipo de acciones que pueden generar impactos interesantes en procesos jurdicos de reconocimiento de derechos. Por mencionar algunas de estas posibilidades podemos destacar los mecanismos de control de las entidades financieras, mecanismos de control de organizaciones internacionales como la OCDE, acciones directas contra empresas y actores privados adems de contra los estados, desarrollo del principio de extraterritorialidad de los derechos humanos para trasladar los procesos judiciales a pases de origen de los actores que provocan violaciones de derechos. Estas posibilidades pueden ser compatibles con las acciones clsicas de defensa de derechos humanos. En este sentido podemos reflexionar en torno a diversas cuestiones como de qu podemos armar los procesos jurdicos internacionales incorporando nuevos espacios de actuacin y nuevos mecanismos cuasi-jurdicos? Podemos hablar de la existencia de nuevos espacios y oportunidades para cambiar la dinmica de persecucin de Estados y perseguir a actores privados? Merece la pena dejar de perseguir a los Estados y centrar las reclamaciones en otro tipo de actores?

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