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El despido colectivo por causas econmicas: una herramienta legal ante la crisis econmicafinanciera de las empresas (Parte I)
Ficha Tcnica
Autora : Clotilde Atahuaman Sumarn(*) Ttulo : El despido colectivo por causas econmicas: una herramienta legal ante la crisis econmica-financiera de las empresas (Parte I) Fuente : Actualidad Empresarial, N 273 - Segunda Quincena de Febrero 2013

modales de forma que ha dejado al margen la estabilidad laboral absoluta muchos aos atrs vigente, para plantearse una estabilidad laboral relativa que actualmente rige en la realidad peruana, sino que adems se habra establecido una flexibilidad de salida a travs del Decreto Legislativo N 728, flexibilidad que tiene su restriccin en la intervencin estatal (administrativa) como veremos conforme desarrollemos el presente informe.

daos ocasionados, consecuencia de un ejercicio arbitrario del poder sancionador.

3. El despido en su dimensin colectiva y la causa justa

El despido no solo se configura en el plano individual, sino que tambin a nivel colectivo. Si bien la denominacin que recibe en el captulo VII de la LPCL, es el De la terminacin de la relacin de trabajo por causas objetivas, en opinin del laboralista Blancas Bustamante, el despido colectivo se configura a partir de la decisin unilateral del empleador, tambin se funda en la existencia de una causa general y objetiva, relativa al funcionamiento de la empresa, asimismo resalta que [s]e trata de un despido, y no solamente de una terminacin de las relaciones de trabajo7, siendo su argumento para sealar que el cese colectivo es un despido dado que la voluntad del empresario, lejos de ser irrelevante, interviene y es determinante para producir el resultado final: la extincin del contrato de trabajo, bien que fundndose en causas que realmente afectan la continuacin de las relaciones laborales y legalmente se reputan suficientes8. Y en esa misma lnea, Rodrguez Piero seala que [e]l poder de despido y la causa que lo justifica es el mismo, y aunque los despidos colectivos hayan de ser contemplados desde una ptica ms amplia, ello no impide una unidad conceptual que evita el peligro real de dar mayor valor al momento procedimental que al momento de la justificacin del despido, de modo que la causa no sera un mero requisito de legitimidad del despido absorbido por el acuerdo con el personal o por la aprobacin administrativa9. En palabras del especialista laboral Morales Morante este tipo de cese colectivo se caracteriz por el encuadramiento de las causas econmicas que justificaban la extincin de los contratos de trabajo en forma colectiva quedaba librada a la discrecionalidad de la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT) por tratarse de un despido bajo reserva de autorizacin-,
7 Ibdem, pg. 445. 8 La atingencia que plantea el autor, es en atencin a que el ttulo del Captulo VII es el siguiente: De la terminacin de la relacin de trabajo por causas objetivas, que no seguira una correcta terminologa legal. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Op. cit., pg. 447. 9 RODRGUEZ PIERO, Miguel, Derecho, trabajo y despido, en MORALES MORANTE, Carlos, El derecho del trabajo frente a las dificultades econmicas de la empresa. Aproximacin al concepto de despido por causas econmicas en el Derecho Laboral peruano, Op. cit., pg. 56.

1. Introduccin
El dinamismo caracterstico de la actividad econmica y social, la vida de las empresas suele confrontar momentos o etapas de dificultad y aun de crisis, as como exigencias de cambio o adaptacin a circunstancias nuevas, no previstas, que, precisamente, pueden evitarle en el futuro crisis insuperables. Estas situaciones afectan necesariamente las relaciones entre las empresas y sus trabajadores cuyas condiciones de trabajo, y en ocasiones extremas su propia ocupacin, no pueden ser preservadas1. Con aquel texto iniciaremos la presentacin de un tema de inters para muchos empresarios que se ven inmersos en situaciones de crisis econmica-financiera dentro de su empresa, y en la bsqueda de soluciones legales recurren a la establecida en la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, en adelante LPCL, referente a la terminacin [colectiva] de la relacin de trabajo por causas objetivas que regula el captulo VII de la mencionada Ley. Y al respecto, en un primer informe, ahondaremos en la definicin de las causas objetivas en la doctrina, as como plantearemos qu trabajadores deberan gozar de una proteccin preferente frente a este tipo de despidos colectivos. Con la regulacin del despido en su dimensin colectiva, algunos autores2 plantean que en nuestra legislacin nacional no solo existe una flexibilizacin laboral en el ingreso que se plasma mediante la regulacin de los contratos
(*) Miembro del staff de asesores de la revista Actualidad Empresarial. Miembro del Grupo de Estudios de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Luis Aparicio Valdez de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. 1 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, El despido en el derecho laboral peruano, Ara editores, Lima, 2002, pg. 445. 2 MORALES MORANTE, Carlos, El derecho del trabajo frente a las dificultades econmicas de la empresa. Aproximacin al concepto de despido por causas econmicas en el Derecho Laboral peruano, en: Trabajo y Seguridad Social. Estudios Jurdicos en Homenaje a Luis Aparicio Valdez, Grijley, 2008, pg. 88.

2. El despido
El despido se configura como una de las formas de extincin de la relacin laboral, siendo uno de sus elementos ms caractersticos la decisin del empleador de finalizar la relacin laboral, decisin que se manifiesta en la voluntad del empleador, que viene a ser en trminos jurdicos un acto unilateral, en tanto que para cuya eficacia la voluntad del trabajador es innecesaria3. Si bien el despido puede configurarse en varias modalidades4, como son el despido justificado, el despido arbitrario, el despido nulo y el despido indirecto. Para el presente informe, vamos a ahondar en el despido [como] una institucin causal, en cuanto solo se admite como facultad o potestad del empleador en la medida que se configure una causa justa que habilite el ejercicio de la misma5. En tanto que, [c]omo consecuencia de la tendencia generalizada de los ordenamientos laborales de limitar la facultad de despido del empleador como mecanismo de proteccin del trabajador ante la posibilidad de que esta sea ejercida en forma arbitraria o discrecional, se ha introducido la exigencia de que aqul se base en una causa justa, sin la cual dicho acto extintivo carecer de validez y eficacia6. (Subrayado nuestro) Por ende, es nuestra postura que todo tipo de despido deba tener como sustento una causa justa previamente regulada, limitando el poder sancionador que ejerce el empleador, de forma que pueda reconocerse al trabajador garantas mnimas que permitan ejercer su derecho de defensa, como su derecho a la reparacin por los
3 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Op. cit., pg. 48. 4 Se plantearn las modalidades de despido en base a un esquema general, en funcin de lo establecido en la LPCL, sin ahondar en sus definiciones u otras formas de despido cuya terminologa o denominacin jurdica no es tema de fondo. 5 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Op. cit., pg. 49. 6 Ibdem.

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a condicin que el empresario acreditara que el despido constitua la nica alternativa para conjurar una situacin de crisis econmica10. Si bien los autores mencionados, hablan del despido colectivo en relacin a la causa justa que sustente tal decisin del empleador, podremos definir al despido colectivo como aquel que tiene por objeto extinguir la relacin laboral existente entre el empleador y un conjunto de trabajadores. Y en esa misma lnea la definicin del profesor Jaime Zavala seala, que el despido colectivo [c]onstituye as una forma de extincin por decisin unilateral del empleador, de las relaciones de trabajo de un conjunto de trabajadores, basada en la existencia de una o varias causas objetivas relacionada con el funcionamiento de la empresa11. Dichas causas objetivas en que se funda esta decisin extintiva, [], por referirse a contingencias que alteran el normal funcionamiento de la empresa, poseen un carcter general y por ello sus efectos sobre las relaciones de trabajo tienen un mbito colectivo, en el sentido que alcanzan o son comunes a un grupo o sector de trabajadores cuando no a la totalidad de ellos12. En trminos jurdicos, se trata, en realidad, de una pluralidad de despidos individuales, pero vinculados por su causalidad y coetaneidad, en cuanto se fundamentan en el mismo motivo y se producen en el mismo acto. La objetividad de la causa en que se fundan deriva del hecho de que esta se configura en forma independiente y ajena a la voluntad y conducta de los trabajadores, lo que la diferencia del despido de una pluralidad de trabajadores que han cometido la misma falta13. 3.1. A qu trabajadores despedir ante el cese colectivo? El profesor Murgas Torrazza seala que [o]tra forma de restriccin del despido colectivo es el establecimiento de preferencias en la reduccin de los puestos de trabajo. Estas preferencias generalmente tienen que ver con la antigedad o con la condicin de dirigente sindical14. Asimismo, hace una precisin respecto a que trabajadores se encontraran protegi10 MORALES MORANTE, Carlos, El derecho del trabajo frente a las dificultades econmicas de la empresa. Aproximacin al concepto de despido por causas econmicas en el Derecho Laboral peruano, Op. cit., pg. 56 11 ZAVALA COSTA, Javier, El principio de continuidad en los procedimiento de cese o despido colectivo, en Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho Peruano. Libro Homenaje al Profesor Amrico Pl Rodrguez, Grijley, Lima, 2009, pg. 349. 12 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Op. cit., pg. 447. 13 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Op. cit., pg. 448. 14 MURGAS TORRAZZA, Rolando, Los despidos colectivos por fuerza mayor o por dificultades econmicas o tecnolgicas, pg. 591, en BUEN LOZANO y MORGADO VALENZUELA (coord.),Instituciones de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social,[en lnea], Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1997,[citado 15.02.13], Serie Estudios Doctrinales, (Nm. 188), Disponible en:<http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/139/45.pdf>. ISBN 968-36-6126-2.

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dos contra el despido colectivo, debiendo considerarse su despido en ltima instancia, declarando que [e]stas preferencias se van determinando, de manera separada, una por una. Las trabajadoras protegidas por el fuero de maternidad tienen preferencia absoluta frente a todos los dems trabajadores, aunque no estn comprendidas en las preferencias anteriores y se despedirn en ltimo lugar, siempre que fuese absolutamente indispensable15. Un claro ejemplo de las preferencias que deberan darse al ejecutar un despido colectivo, viene a ser, el Cdigo de Trabajo de Panam que en su artculo 213 establece que en los casos de despidos por causas econmicas, deben aplicarse las siguientes reglas: a) se empezar por los trabajadores de menor antigedad dentro de las categoras respectivas; b) una vez aplicada la regla anterior, se preferir, para determinar la permanencia en el empleo, a los trabajadores panameos respecto de quienes no lo son; a los sindicalizados respecto a quienes no lo estn, y los ms eficientes, respecto a los menos eficientes; c) las mujeres en estado de gravidez, an si no estuvieran amparadas preferentemente por las reglas anteriores, se despedirn en ltimo lugar, si fuere absolutamente necesario y previo cumplimiento de las formalidades legales; d) en igualdad de circunstancias, luego de aplicadas las reglas anteriores, los trabajadores amparados por el fuero sindical tendrn preferencia sobre los dems para su permanencia en el empleo. Si bien el Decreto Supremo N 003-97-TR, LCPL, no hace mencin de si los trabajadores pertenecientes al fuero sindical o las trabajadoras en estado de gestacin se encuentran protegidos de forma preferente frente a despidos colectivos, sera oportuno que se regule mediante una modificacin al captulo VII de la Ley de modo tal que se les considere en ltima instancia como parte del grupo de trabajadores a ser despidos colectivamente por causas econmicas. 3.2. De la proteccin que gozan los del fuero sindical En el caso de la legislacin panamea, los trabajadores que gozan del amparo del fuero sindical solo sern despedidos una vez agotadas las reglas de preferencia establecidas en el Cdigo de Trabajo. En el caso peruano, el Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colec15 MURGAS TORRAZZA, Rolando, Los despidos colectivos por fuerza mayor o por dificultades econmicas o tecnolgicas, Op. cit., pg. 599.

tivas de Trabajo, regulado por Decreto Supremo N 010-2003-TR, seala que elfuero sindical16 garantiza a determinados trabajadores no ser despedidos ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa, sin justa causa debidamente demostrada o sin su aceptacin. Asimismo, mediante convencin colectiva se podr fijar un nmero mayor de dirigentes amparados por el fuero sindical. Sin embargo, la norma se enfoca en la proteccin contra actos antisindicales de ndole individual, que se dirigen contra un trabajador protegido por el fuero sindical, no contra el colectivo donde se encuentra un trabajador protegido por el fuero sindical, cuyo despido puede llegar a no cuestionarse como acto antisindical con un argumento cuestionable que se despide a un grupo de trabajadores al margen de la condicin sindical, por ello resulta oportuno exigir que se regule de forma expresa la proteccin preferente para este tipo de trabajadores que se encontraran en una situacin mucho ms vulnerable que los otros trabajadores sin desmendro, de que todo trabajador se vera perjudicado ante un despido. Y para terminar, es oportuno resaltar que estos despidos colectivos conducen a la eliminacin de puestos de trabajo y por esa sola circunstancia colocan a los sindicatos en una frecuente posicin de enfrentamiento con la empresa. Por otro lado, la reduccin de personal puede ser un instrumento que se utilice con propsitos antisindicales [] como frmula de reduccin del poder sindical17.

4. Causas objetivas del cese colectivo

Zavala Costa hace una observacin pertinente de comentar, al sealar que [l]a ley no define qu se entiende por causa objetiva como supuesto habilitante de la terminacin colectiva de los contratos de trabajo. Sin embargo, el concepto de causa objetiva, segn lo resulto por la AAT recientemente en un caso de cese colectivo, se construye en oposicin al de subjetividad. [] En otras palabras, si se invoca una causa objetiva para justificar un cese colectivo, esta debe obedecer a circunstancias de hecho que se producen sobre la voluntad del empresario y en
16 Asimismo, el artculo 31 establece que trabajadores estaran amparados por el fuero sindical: a) Los miembros de los sindicatos en formacin, desde la presentacin de la solicitud de registro y hasta 3 meses despus. b) Los miembros de la junta directiva de los sindicatos, federaciones y confederaciones, as como los delegados de las secciones sindicales. En el marco de la negociacin colectiva se podr ampliar el mbito de proteccin del fuero sindical. c) Los delegados a que se refiere el artculo 15 y los representantes a que se refiere el artculo 47 de la presente norma. d) Los candidatos a dirigentes o delegados, 30 das calendario antes de la realizacin del proceso electoral y hasta 30 das calendario despus de concluido ste. f) Los miembros de la comisin negociadora de un pliego petitorio, hasta 3 meses despus de concluido el procedimiento respectivo. 17 MURGAS TORRAZZA, Rolando, Los despidos colectivos por fuerza mayor o por dificultades econmicas o tecnolgicas, Op. cit., pg. 600.

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existe una situacin perturbadora y la ley no puede obligar al empresario a asumir indefinidamente prdidas22. En la doctrina nacional, Mario Pasco seala que [p]or causa econmica se entiende la situacin de falencia o desequilibrio econmico o financiero de grave desmendro que coloca a la empresa ante la imposibilidad absoluta de seguir operando en las condiciones que lo vena haciendo23. Mientras que el profesor Elmer Arce plantea la siguiente definicin de causa econmica, es aquella situacin caracterizada porque los costos de produccin de bienes y de servicios que constituyen su objeto (el de la empresa) son superiores a los ingresos obtenidos de lanzar esos mismos bienes y servicios al mercado24. Precisando que dicha situacin se torna en inestable e inviable. Otros autores sostienen que la causa econmica son aquellos acaecimientos en virtud de los cuales ocurra o fundadamente se prevea la ocurrencia de produccin con prdidas sostenidas, faltando los recursos, o siendo intil la inversin de los que se obtuvieran, para la prosecucin de la actividad productiva25, as como tambin sealan que consiste en una situacin de crisis o dificultad de tipo econmico que puede derivar a su vez de diversos factores: prdidas reiteradas, dificultades de venta o facturacin, dificultad o imposibilidad de aprovisionamiento de materia prima, problemas de financiacin o tesorera, disminucin de pedidos y restriccin de la demanda, anulacin o prdida de encargos y contratos con empresas clientes, etc26. Asimismo, la AAT ha sealado que para alegar esta causal la causa econmica sea provocada por circunstancias ajenas a la conducta o decisin del empresario y que opte por el cese colectivo como ltimo recurso para mantener el funcionamiento del negocio, siendo la incidencia de la mano de obra (y especficamente de los trabajadores que seran afectados) elemento esencial para cambiar dicha situacin27. A pesar de que la LPCL no plantea una definicin de las causas econmicas, el anteproyecto de la Ley General del
22 MURGAS TORRAZZA, Rolando, Los despidos colectivos por fuerza mayor o por dificultades econmicas o tecnolgicas, Op. cit., pg. 596. 23 PASCO COSMPOLIS, Mario, La extincin de la relacin laboral en el Per, en MORALES MORANTE, Carlos, El derecho del trabajo frente a las dificultades econmicas de la empresa. Aproximacin al concepto de despido por causas econmicas en el Derecho Laboral peruano, Op. cit., pg. 62. 24 ARCE ORTIZ, Elmer, Derecho Individual del trabajo en el Per, Lima, Palestra Editores, 2008, pg. 560. 25 ALONSO OLEA y CASAS BAAMONDE, Derecho del Trabajo en: BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Op. cit., pg. 450. 26 MARTIN VALVERDE y otros, Derecho del Trabajo, en: BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Op. cit., pg. 450. 27 SERVAT PEREIRA DE SOUSA, Roberto, La inadecuada respuesta del procedimiento de cese colectivo por causas econmicas frente a la actual crisis financiera, en Op. cit., pg. 18.

contra de ella, como un hecho sobrevenido, no previsto, ni buscado intencionalmente por aquel18. En ese sentido, si bien la norma no ha definido que es una causa objetiva, en su artculo 46 del TUO del Decreto Legislativo N 728, regulado por el Decreto Supremo N 003-97-TR, menciona en un numerus clausus las causas objetivas para la terminacin colectiva de los contratos de trabajo, siendo las siguientes: a) El caso fortuito y la fuerza mayor; b) Los motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos; c) La disolucin y liquidacin de la empresa, y la quiebra; d) La reestructuracin patrimonial sujeta al Decreto Legislativo N 845. 4.1. Definicin de causas econmicas Es imperante mencionar que la LPCL, as como no define que son causas objetivas, no plantea una definicin de las causas econmicas que seran motivo para solicitar el cese colectivo de los trabajadores. Por ello la necesidad de recurrir a la doctrina nacional para configurar la definicin jurdico-laboral de las causas econmicas, ya que por ser un trmino genrico puede tender a que se apliquen diversas concepciones sobre el mismo. Como ya sealamos, la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, como sus antecesoras19, no hace alusin alguna al concepto de causas econmicas, [e]sta imprecisin en la definicin, acompaada de una causal tan amplia que llega a utilizar la expresin de motivos anlogos constituye el primer obstculo que tiene el empleador, y los abogados, para sustentar su solicitud20. Para Servat Pereira de Sousa, se concibe como causa econmica si el despido es necesario para superar la situacin econmica o la falta de liquidez; [] estas causas se amparan en lograr que el negocio sea competitivo y viable21. Y en esa misma lnea, seala que [a] unque la vieja discusin sobre si el lucro es o no el fin propio de la empresa puede reconducirse a aceptar la finalidad de produccin o distribucin de servicios [], lo cierto es que debe coincidirse en que el empresario, al invertir, espera una ganancia. [] Es de la esencia del sistema que la empresa procure beneficios. Si ello no ocurre,
18 ZAVALA COSTA, Javier, El principio de continuidad en los procedimiento de cese o despido colectivo, Op. cit., pg. 350-351. 19 Decreto Ley N 18471, Decreto Ley N 22126, Ley N 24514, Decreto Ley N 728 y Decreto Supremo N 005-95-TR. 20 SERVAT PEREIRA DE SOUSA, Roberto, La inadecuada respuesta del procedimiento de cese colectivo por causas econmicas frente a la actual crisis financiera, en: Soluciones Laborales para el Sector Privado, N 16, Lima, 2009, pg. 16. 21 Ibdem.

Trabajo, en su artculo 178, establece lo siguiente: Artculo 178. Contenido de las causas La causa econmica procede cuando se acredita que el despido es necesario para superar una situacin econmica negativa de la empresa o amortizar un puesto de trabajo. La tcnica o estructural, cuando se demuestre que el despido, es necesario para garantizar la viabilidad de la empresa []28. Luego de haber plasmado algunas definiciones demarcatorias de las causas econmicas como motivo de cese colectivo, algunos autores son de la postura que tras la evolucin que ha sufrido el concepto de causas econmicas como fundamento del despido colectivo en nuestro pas, ha estado dominada por concepciones claramente proteccionistas cuya custodia ha sido encargada a la AAT, amparada en el ejercicio de las facultades discrecionales que le reconoce el ordenamiento a falta de una regulacin expresa y adecuada29. (Subrayado nuestro) Podemos concluir planteando la siguiente definicin de las causas econmicas como fuente extintiva de los contratos de trabajo, al ser aquella situacin econmica o financiera que imposibilita a la empresa a seguir funcionando en el mercado con la misma magnitud o al mismo ritmo productivo en el que se desarrollaba regularmente. Debido a la crisis econmica en la que se encuentra inmersa la empresa, la obliga a optar por el despido colectivo como ltima ratio para seguir produciendo en el mercado luego de haber intentado, previamente, mediante otros mecanismos reducir el impacto econmico-financiero en el que se encuentra al momento de tomar la decisin del despido colectivo. En virtud de ello, el empleador deber acreditar las causas econmicas para iniciar el procedimiento de despido colectivo. Esta causa econmica estar sujeta a que cumpla con los criterios administrativos establecidos por la AAT, que son el elemento objetivo, la realidad de la crisis, la suficiencia de la crisis, que la crisis sea actual y el carcter finalista de las medidas propuestas30. Ello se desarrollar en el prximo informe.
Continuar en la siguiente edicin. 28 Dicha regulacin discrepa a lo planteado en el anterior artculo 145 del ALGT que regulaba lo siguiente: La causa econmica procede cuando se acredite que el despido es necesario para superar una situacin econmica negativa de la empresa o amortizar un puesto de trabajo. La tcnica o estructural cuando se demuestre que el despido es necesario pagara garantizar la viabilidad futura de la empresa y su competitividad []. 29 MORALES MORANTE, Carlos, El derecho del trabajo frente a las dificultades econmicas de la empresa. Aproximacin al concepto de despido por causas econmicas en el Derecho Laboral peruano, en Op. Cit., pg. 94. 30 Vase el fundamento 9.4. de la Resolucin Directoral General N 003-2013/MTPE/2/14.

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