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LAS MODIFICACIONES A LA LEGISLACIN PENAL SOBRE FALTAS (Carlos Machuca Fuentes(*))

SUMARIO: I. El tipo de hurto. II. Las modificaciones al delito de hurto por la Ley N 29407. III. Qu se debe hacer con el delito de hurto.

MARCO NORMATIVO: Cdigo Penal : arts. 46-B, 50, 50-A y 440.

Ley que modifica e incorpora artculos al Cdigo Penal e incorpora un prrafo al artculo 1 de la Ley N 28122 en materia de delitos contra el patrimonio y reincidencia, Ley N 29407 (18/09/2009). I. INTRODUCCIN

En el mes de septiembre del presente ao, mediante Ley N 29407 se han introducido modificaciones en la legislacin penal para combatir la delincuencia, especialmente la relacionada con los delitos contra el patrimonio. Exista profunda preocupacin en la ciudadana por el alarmante incremento de actos delincuenciales que afectaban a vehculos automotores o que eran cometidos con estos. Muchas veces los afectados eran los pasajeros del vehculo que vean impotentes como los despojaban de sus pertenencias y como, cuando el autor era capturado, reciba una pena menor. Incluso se haba producido un incremento de delitos a bordo de motocicletas en los que, despus de despojar de sus bienes a la vctima, los delincuentes se daban a la fuga utilizando dichos vehculos. Ya hemos sealado en otra ocasin, que en el proceso penal el agraviado es relegado a un segundo plano(1). Si bien desde julio de 2006 viene aplicndose progresivamente en nuestro pas el Cdigo Procesal Penal de 2004 (CPP de 2004) en buena parte de los distritos judiciales del pas (norma que revalora a la vctima) ello no es suficiente y por ello el legislador consider que la introduccin de cambios en la legislacin, especficamente en los delitos contra el patrimonio, era necesaria. Basta revisar el dictamen de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos(2) que dio origen a la ley, para darnos cuenta de la cantidad de proyectos (en total 15) presentados por diversos legisladores, que reflejan la inquietud por modificar la legislacin.Sin embargo, en esta misma direccin, se han producido importantes modificaciones a la legislacin penal sobre faltas, lo que motiva estas lneas que tienen por objetivo analizar si estas son las ms adecuadas o, si por el contrario, no constituyen, otra cosa que un intento de sobrecriminalizacin. II. LAS FALTAS EN EL CDIGO PENAL

Las faltas son infracciones penales leves. En nuestra legislacin la agrupacin de las infracciones en delitos y faltas hace que esta distincin sea ms notoria. En general, el legislador ha tratado a este instituto de manera particular tal y como aparece en el artculo 440 del Cdigo Penal ( CP ) con las sucesivas modificatorias a lo largo de ms de dieciocho aos de vigencia de este cuerpo normativo. El legislador ha efectuado una seleccin de los bienes jurdicos cuya infraccin menor constituye una falta (contra la vida, el cuerpo y la salud y contra el patrimonio) a la vez, que infracciones mucho ms leves como las contravenciones (faltas contra las buenas costumbres, la seguridad pblica y contra la tranquilidad pblica) pasibles de sancin penal . Una de las principales caractersticas de las faltas es que dada la insignificancia del agravio que comportan, las sanciones, equivalentes a ese agravio, no pasaban de la prestacin de servicios comunitarios y de la multa.

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Sin embargo, la experiencia ha demostrado que los procesos penales por faltas y en general la legislacin de la materia, adolece de un notorio descuido que propicia la impunidad, toda vez que, como seala el inciso 5 del artculo 440 la accin penal y la pena prescribe al ao, lo que ocasiona que en la mayora de los casos, dado el procedimiento que esencialmente se efecta sobre la base de una denuncia policial, se dilata innecesariamente, originando que cumplido el ao opere la prescripcin, dejando impune el hecho y sin resarcimiento alguno a la vctima o al Estado. Aun cuando se han hecho esfuerzos por mejorar la dinmica del proceso , como la creacin de los Juzgados de Comisara (Ley N 27939) que conocen de manera inmediata las faltas, su implementacin ha sido mnima, lo que origina que la gran mayora de los casos se tramite ante el Juzgado de Paz Letrado o los juzgados de paz cuando no existiese justicia letrada con la consiguiente demora en los procesos, en muchos casos porque el imputado rehuye la accin de la justicia o presenta articulaciones dilatorias a sabiendas de que existiendo un plazo de prescripcin muy corto, cualquier dilacin le es favorable. III. 1. LAS MODIFICACIONES DE LA LEY N 29407 La reincidencia como causal de imposicin de pena privativa de libertad en las faltas

Tal y como seala el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal , en concordancia con lo sealado por el artculo 139, inciso 22 de la Constitucin Poltica, en un sistema de sancin penal moderno, lo que debe buscarse es la resocializacin del condenado. Este es pues, el objetivo del rgimen penitenciario. Por ello, en principio, considerar a la reincidencia como un elemento para fijar la sancin penal de por s resulta contraproducente. Incluso el Proyecto de Ley previo aprobado por el Congreso fue observado por el Poder Ejecutivo, especficamente en el sentido de que (...) las faltas son infracciones penales de poca monta (...), aun cuando coincide en el fondo del proyecto en el sentido de su sancin con pena privativa de libertad. La reincidencia no es una figura reciente. Definida como la reiteracin de una misma culpa o delito, tiene como antecedente inmediato el artculo 111 del Cdigo Penal de 1924, en el cual se defina al reincidente como aquel que luego de haber sufrido en todo o parte una condena a pena privativa de libertad incurra en nuevo delito reprimido con pena similar antes de que transcurrieran cinco aos. Incluso en el texto original del artculo 81, inciso 4 del Cdigo de Procedimientos Penales se sealaba que proceda la detencin provisional cuando el inculpado fuese reincidente. El Cdigo Penal de 1991 retir a la reincidencia como una agravante de la conducta penal , explicando adecuadamente en su Exposicin porqu la reincidencia no poda ser aplicable para el incremento. Sin embargo, a raz de la dacin de la Ley N 28726, el Tribunal Constitucional en la Sentencia N 0014-2006-PI-TC, seal que la reincidencia y habitualidad no vulneraban el principio del ne bis in idem, ni los principios de culpabilidad y proporcionalidad de las penas(3). Y as nuevamente, estas figuras jurdicas que creamos desaparecidas fueron nuevamente introducidas en el ordenamiento jurdico. Por su parte, las recientes modificaciones definieron al reincidente como aquel que habiendo cumplido en todo o en parte una condena privativa de libertad incurre en un nuevo delito doloso en un lapso que no excede de cinco aos En realidad, la reincidencia presupone una condena privativa de libertad, por lo que su aplicacin a las faltas (an por convertir) nos parece discutible, pues esta se encuentra expresamente contemplada para dichas infracciones. Debe considerarse que la privacin de la libertad debe ser una medida in extremis, esto es, su aplicacin debe realizarse cuando ya no exista una alternativa razonable para hacer efectiva la facultad sancionadora del Estado. Por lo tanto, su aplicacin vulnera incluso uno de los pilares del Derecho Penal : el principio de legalidad penal (lex stricta). Por ello consideramos que dictada una pena como las contempladas para las faltas, no cabe la imposicin de una pena privativa de libertad, pues como ya se ha precisado, el reincidente es aquel que ya ha sufrido pena privativa de la libertad y en las faltas ello no puede darse por primera vez ya que las sanciones penales prevista para ellas son la restrictiva de derechos y la multa. Quiz la solucin correcta sea la conversin de estas penas en una privativa de libertad cuando el sentenciado se muestre reacio a cumplir con la pena de prestacin de servicios comunitarios o los das multa impuestos. Todo ello en estricta aplicacin del artculo 55 del Cdigo Penal .

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Por ello consideramos particularmente que a priori no puede imponerse pena privativa de libertad aun cuando el procesado reincida en la comisin de faltas. No objetamos el texto del artculo 46-B del CP , pues la reincidencia en la faltas puede perfectamente ser utilizada para apreciar las condiciones personales del agente al momento de fijar una pena. Basta como referencia el hecho de que en Argentina, el Cdigo de Faltas de la Provincia de Buenos Aires (Decreto Ley N 8.031/73) en su artculo 25 contempla la reincidencia en faltas para el caso de que una persona condenada por una falta cometa otra de igual especie dentro de seis meses luego de que qued firme la sentencia condenatoria anterior, sealando que la primera reincidencia es sancionada con el mximo de la pena y la segunda reincidencia con el doble del mximo de la pena(4). Sin embargo, debemos precisar que la legislacin argentina contempla (entre otras penas) la figura del arresto para las faltas. Creemos que una adecuada normativa nos impedir de manera inmediata impulsar una condena a pena privativa de libertad, tanto ms si en nuestro pas la privacin de libertad no es la pena que la ley asigna a las faltas atendiendo a su naturaleza de delito menor. Por ello consideramos que el texto modificado del inciso 3 del artculo 440 sobrecriminaliza las faltas y solo lograr que se contribuya al hacinamiento de las crceles, lo que de por si ya es preocupante.

2.

Concurso real de faltas

La norma incorpora el artculo 50-A al Cdigo Penal , equiparando el concurso real de delitos al concurso real de faltas. No obstante, una lectura detallada de este precepto nos conduce a pensar que el legislador desnaturaliza lo que se entiende por faltas y pretende equipararlas al delito. Hay que ser enfticos: aunque ambas sean infracciones penales, no son idnticas, precisamente porque las faltas son como los hermanos menores del delito. La Ley N 29407 en su artculo 2 fue modificada por una Fe de erratas que introduce una modificacin sustancial al texto de la norma, que en nuestro concepto va ms all de una simple correccin. En efecto la correccin publicada el 29 de setiembre de 2009 trae una modificacin en relacin con el concurso real de faltas (artculo 50-A) indicando que cuando se realiza una pluralidad de acciones que deban considerarse como faltas independientes que perjudican a varias personas e infringen el mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante naturaleza, ser sancionado como autor del delito correspondiente y se le impone la pena privativa de libertad prevista para este, teniendo en cuenta el perjuicio total causado. En primer lugar cabe precisar que el concurso real de delitos (o concurso material) es la realizacin de

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varias acciones punibles que configuran otras tantas infracciones penales. Lo sealado en el artculo 50 del CP tiene por objeto la sumatoria de las penas privativas de la libertad que fije el juez para cada uno de los delitos concurrentes en la conducta atribuible a un mismo agente, hasta un mximo del doble de la pena para el delito mayor. Esto hace presumir que la sumatoria opera solo para la pena privativa de la libertad (por interpretacin del texto expreso de la ley). Sin embargo, en el caso de las faltas que son sancionadas con penas restrictivas de derechos y multa no existe mecanismo idneo para aplicar dicha sumatoria. El legislador ha credo encontrar la solucin sealando que cuando hay faltas independientes que perjudican a varias personas e infringen el mismo precepto penal o de igual o semejante naturaleza, el autor de la falta ser sancionado por el delito y se le impone la pena privativa de libertad prevista para este. Por ejemplo, si una persona causa lesiones a varias personas cuya incapacidad no supera los diez das (falta contra la persona prevista en el artculo 441 del CP ) solamente por tratarse del supuesto de varias personas debera ser sancionado por el delito de lesiones leves (articulo 122 del CP ) que es el tipo penal ms cercano que contiene pena privativa de libertad. Se produce entonces no una sumatoria de penas sino una sumatoria de agraviados, lo que es contrario al concepto del concurso real de delitos que consiste en la concurrencia de diversos tipos penales por un mismo autor (por ejemplo, violacin de menor y muerte subsiguiente). Estimamos la intencin del legislador que pretende solucionar un problema frecuente de las faltas, especialmente las que atentan contra las personas (caso del cnyuge que agrede fsicamente a su esposa e hijos), empero considerar a las diversas faltas efectuadas por un mismo autor como delito va ms all del concepto y alcance de este tipo de infraccin. 3. Creacin del registro de reincidencias

Una de las bondades de la ley, es la creacin de un registro de reincidentes. En nuestro concepto al margen de que discrepemos de que en el caso de las faltas la reincidencia sea un sustento para la imposicin de pena privativa de libertad, no es menos cierto que era necesario un registro unificado que permitiera a los jueces de faltas tener una herramienta adecuada al momento de calificar las condiciones personales de quien se encuentra sometido a proceso . Si la legislacin penal ha acogido nuevamente (al margen de los cuestionamientos) la reincidencia, resulta muy til tener un registro de reincidentes. IV. A MANERA DE CONCLUSIN

Nos encontramos entonces frente a una sobrecriminalizacin de las infracciones denominadas faltas? Quiz esa no es la intencin de la ley, sin embargo, debe apuntarse que las soluciones no han sido las ms felices y crean dificultades en su aplicacin. A ello debe sumarse que el trmite del proceso por faltas no es el mejor. Incluso en los distritos judiciales donde se viene aplicando el Cdigo Procesal Penal de 2004, el tramite de las faltas es el patito feo de la reforma procesal, pues en muchos casos los juzgados de paz letrados no cuentan siquiera con un sistema de audio para la grabacin de las audiencias. Es necesario legislar adecuadamente las faltas y quiz a ello obedece la buena intencin de ley, que no debe ir ms all de ciertos principios bsicos del Derecho Penal . NOTAS: (1) Vide El agraviado en el diciembre de 2005, p. 116 y ss. (2) proceso penal peruano: En: Actualidad Jurdica. Tomo 145, Lima,

Dictamen de 1 de septiembre del presente ao. Extrado de < www.congreso.gob.pe>.

(3) Un anlisis de la sentencia del Tribunal podemos encontrarlo en el artculo de David Panta Cueva La reincidencia y habitualidad en la sentencia N 014-2006-PI-TC emitida por el Tribunal Constitucional peruano decisin correcta?. En: Dilogo con la Jurisprudencia N 115. Lima, abril de 2008, p. 187 y ss.

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(4) JULIANO, Mario Alberto. Justicia de faltas o falta de justicia? Ediciones del Puerto, Buenos Aires, 2007, p. 82 y ss.

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