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Algunos creen con buenas razones que la punicin de la tentativa responde a la idea de extender el mbito sancionatorio para conductas que no producen resultados concretos, admitiendo que tambin merecen pena ciertos actos tendientes a la realizacin del resultado ilcito, an cuando ste no se logre.Quizs no reparan debidamente en que desde la asuncin por el sujeto de la idea de delinquir designio criminal- y hasta que se agota la misma por actos externos, la ejecucin material del ilcito es producto de todo un proceso, que comienza, por actos internos de ideacin y culmina, en el mejor de los casos, a travs de actos externos de realizacin material.Ese proceso se conoce con el nombre de iter criminis camino del delito y consta de una serie de etapas o actos sucesivos ordenados cronolgicamente en la teora del delito, alguno de cuyos tramos iniciales no son punibles.Recin se castiga, a ttulo de tentativa, cuando se exterioriza la intensin delictual - al que " con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad" -art. 42 del C.P.Sin embargo la tentativa no es un delito distinto e independiente del pertinente delito consumado, sino que resulta una ampliacin de la imputacin delictiva perfecta que ese delito representa. Precisamente el castigo de la tentativa -al decir de Nez[1]1- atiende a que el comienzo de ejecucin de un delito determinado, involucra de manera inequvoca el peligro de que se concrete el dao o el peligro inherente a la consumacin de ese delito.Por lo tanto los elementos de la tentativa son tres: el fin del autor, el comienzo de ejecucin del delito y su no consumacin por causas ajenas a la voluntad del autor.Examinado el proceso ejecutivo del delito en orden cronolgico, se distinguen dos grandes fases: la interna y la externa.La primera carece de trascendencia penal. La fase externa s lo tiene y se compone de tres grandes momentos o estadios: los actos preparatorios, la tentativa y la consumacin.Los Actos de Tentativa: Marcan el comienzo de ejecucin del delito y preceden a la consumacin, etapa sta que significa el perfeccionamiento jurdico del ilcito.La figura de la tentativa de delito constituye un dispositivo amplificador del tipo penal desde que atrapa conductas que an no significan la realizacin plena de la accin tpica. El legislador lleva a cabo una ampliacin del mbito de la punicin a hechos que de otra forma deberan permanecer impunes.Fundamento de la Punibilidad de la Tentativa: Hay distintas teoras que otorgan el fundamento de la punibilidad de la tentativa desde sus diferentes pticas.La teora objetiva: esta fase de realizacin, an incompleta, pone en peligro el bien jurdico protegido. Respeta el principio de legalidad y explica la punicin del ilcito tentado en que se coloca en peligro el bien jurdico tutelado.La teora subjetiva: repara en la voluntad contraria a Derecho que revela el delito tentado, voluntad criminal de clara enemistad al derecho. El autntico motivo de punicin reposa en el disvalor de la accin, que es idntico en la tentativa y en la consumacin.El criterio dominante parece seguir siendo el de la teora objetiva, aunque existen en la actualidad numerosas corrientes subjetivistas[2]2. En un Derecho penal liberal de garantas, aunque no aparezca establecido en el texto expreso de la frmula legal, todo lleva a concluir que la
1(*) Miembro del Excmo. Superior Tribunal de Justicia de Entre Ros. Miembro de la Asociacin Argentina de Profesores de Derecho Procesal Penal [1] Nez, Ricardo C. "Manual de Derecho Penal- Parte General", Marcos Lerner Editora Crdoba, pg. 263 y ss.-
2 [2] "Cdigo Penal y normas complementarias. Anlisis Doctrinario y Jurisprudencial. Tomo 2" Direccin: David Baign y Eugenio R.
Zaffaroni. Coordinacin: Marco A. Terragni. Editorial Hammurabi , pgs. 103 y ss.-
3 [3] Nez, ob. citada.4 [4] Teora del Delito pg. 686.Copyright elDial.com - editorial albrematica
5 [5] De la Ra, Jorge, La pena de la tentativa en el cdigo penal J.A., t. 1965-I, secc. Doctrina, pg. 70, (Cuadernos de los Institutos N74,
Univ. Nac. de Crdoba) N II, D, pretende llenar el vaco por analoga.-
6 [6] Derecho Penal Parte General Eugenio Ral Zaffaroni, Alejandro Alagia y Alejandro Slokar, Editorial Adiar, Noviembre de 2.000.7 [7] Formulado por la Comisin para la Elaboracin del Proyecto de Ley de Reforma y Actualizacin Integral del Cdigo penal, creada por el
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin (Resoluciones M.J. y D.H. N 303/04 y N 136/05).-