Direito nas sociedades sem escrita Segundo John Gilissen, no seu livro Introduo Histrica ao Direito, a pr-histria do direito

escapa quase inteiramente ao nosso conhecimento por no terem as sociedades primitivas deixado registros escritos de suas estruturas normativas, de suas leis. Mas sabe-se da existncia de leis nas sociedades sem escrita, porque, quando surgiu a escrita, por volta de 4.000 3.500 anos antes de Cristo, j existiam regras tradicionais que vinham do tempo em que no havia escrita: por exemplo, o casamento enquanto instituio j existia; o poder paternal tambm; a propriedade mobiliria, regras de sucesso, doao, troca e emprstimo tambm j existiam. No entanto, embora saibamos que existia um direito primitivo, acess-lo muito difcil. O que os historiadores do direito fazem so reconstituies hipotticas, partindo da anlise de sociedades sem escrita que ainda existem no mundo, o que, segundo Jonh Gilissen, um mtodo no muito confivel. Para explicar a histria do direito nas sociedades primitivas, vamos partir do pressuposto de que os antepassados do homem moderno surgiram na frica entre 3 e 5 milhes de anos a. de C., como resultado de uma diferenciao evolutiva no tronco dos primatas. Esses antepassados do homem moderno os homindeos foram evoluindo e se diferenciando, aprimorando tcnicas e adaptando o meio ambiente s suas necessidades. Esse gnero homindeo (ou homo) deu origem a vrias espcies, mas a nica que sobreviveu foi a espcie homo sapiens sapiens (ou homo sapiens moderno), que somos ns. O homo sapiens moderno surgiu na Era paleoltica (ou Primeira Idade da Pedra, tambm chamada de Idade da pedra lascada), que vai desde as origens da humanidade at cerca de 10 mil anos a. C. No paleoltico predominou o nomadismo (a necessidade das comunidades migrarem de uma regio para outra). Os homindeos comearam a se organizar em pequenas comunidades ou cls cl uma reunio de famlias , em torno de interesses comuns; mas os laos de unio entre os indivduos no eram muito fortes, e essas comunidades no eram muito estveis, porque a vida exigia que elas se deslocassem com frequncia procura de alimentos. A atividade bsica era a coleta de frutas e razes, reservada s mulheres, e a caa, reservada aos homens. O primeiro mecanismo mais sofisticado elaborado pelo crebro humano foi o arco, para atirar flechas, no perodo paleoltico. Foi nesse perodo tambm que os homindeos inventaram o arpo e o anzol, o que demonstra a importncia da caa e da pesca na vida desses grupos humanos. Entre 200 e 100 mil anos a. C. surgiu o homem moderno (o homo sapiens sapiens), e com ele novos desenvolvimentos tcnicos podem ser observados, alm de uma maior capacidade de simbolizao, atravs das pinturas e esculturas. No campo do direito, o que se observa que a simplicidade daquelas comunidades (a pouca complexidade das relaes sociais) refletia-se numa correspondente simplicidade do direito direito aqui entendido enquanto lei e ordem (porque direito pode ser tambm cincia ou ideal de justia). O direito primitivo era, na sua essncia, o costume tradicional da comunidade, passado de gerao a gerao. Quem no respeitasse os costumes do grupo, poderia ser banido, e isso significava, muitas vezes, a morte, pois o homem no conseguia sobreviver longe do seu grupo. O direito no paleoltico era um direito costumeiro, no escrito o que a gente chama de direito consuetudinrio , que ordenava uma sociedade extremamente simples: as mulheres saam em busca de alimentos nos bosques e florestas, cuidavam dos filhos, preparavam os alimentos; os homens caavam e procuravam abrigos nas cavernas. Quando faltava alimento na regio, eles migravam e se estabeleciam temporariamente numa regio mais abundante de vegetais comestveis, gua e caa. Por volta de 10 mil anos a. C. ocorreu uma mudana no clima da Terra que influenciou a vegetao e o comportamento dos animais. Os vegetais comestveis se tornaram mais escassos e as dificuldades para encontrar caa aumentaram. Isso fez

com que os homens comeassem a desenvolver tcnicas agrcolas e a domesticar os animais para a alimentao. O homem se tornou agricultor de trigo, cevada e aveia, e pastor de gado, ovelhas, bfalo, porco, etc., e essa nova situao fez com que ele se sedentarizasse, ou seja, se fixasse numa determinada regio . No havia mais necessidade de sair a procura de vegetais para coleta e animais para caa, pois o homem passou a produzi-los. Isso gerou uma estabilidade muito grande, e o resultado dessa estabilidade no foi uma sociedade mais simples. Pelo contrrio, as sociedades primitivas se tornaram mais complexas e, consequentemente, o direito tambm. Essa mudana climtica ocorrida por volta de 10 mil anos a. C. foi to significativa para a histria da humanidade, que ela marca o incio de uma nova era: a Era neoltica ou Nova Idade da Pedra, tambm conhecida como Idade da pedra polida, devido ao maior desenvolvimento tcnico. O processo de sedentarizao no se deu da mesma forma em todas as regies. Na Europa, por exemplo, ele foi mais demorado, enquanto no Oriente Mdio ele se deu primeiro, pois antes mesmo da agricultura, as comunidades primitivas do Oriente j estocavam gros, como aveia e cevada, que cresciam nas pastagens sem o controle do homem. Para estocar os alimentos, os homens construram celeiros e acabaram se estabelecendo numa s regio. Assim, com o tempo, acabaram desenvolvendo as tcnicas de agricultura, e ao mesmo tempo aprenderam a domesticar os animais, sobretudo ovelhas, carneiros e cabras selvagens, que se aproximavam das pastagens de cereais para se alimentarem. Na Europa no havia essas pastagens naturais de cereais, e os homens tinham que continuar se deslocando para tentar encontrar caa, frutas e razes. Uma das consequncias da agricultura, da pecuria e da sedentarizao foi o aumento populacional, graas ao aumento da produo alimentar e estabilidade gerada pela prpria sedentarizao. A agricultura e a pecuria facilitaram muito o sustento e a manuteno das crianas, reduziu o esforo das mulheres (que no precisavam mais carregar seus filhos de um lado para outro), e isso gerou uma situao mais favorvel reproduo. Esse aumento populacional, ocorrido em comunidades humanas sedentrias, fixas, fez com que as sociedades se tornassem mais complexas: um nmero maior de pessoas vivendo em comunidade implica um nmero maior de encontros sociais, de trocas sociais. Se antes um indivduo se relacionava apenas com uma ou duas pessoas no seu dia a dia, com o aumento populacional, ele vai se relacionar com um nmero maior de pessoas, e de formas diferentes, com objetivos diferentes. As relaes sociais tornamse mais complexas, e a partir da avaliao da complexidade das relaes sociais que determinamos a complexidade da prpria sociedade. Uma mudana importante que ocorreu aps a sedentarizao, no perodo neoltico, foi que a mulher deixou de simplesmente coletar vegetais e passou a cultivar os campos, a colher cereais nas pocas de colheita, a fiar e tecer a l; o homem preparava os cultivos, construa casas nesse perodo as comunidades saram definitivamente das cavernas , cuidava do gado, fabricava ferramentas bem mais sofisticadas (em pedra polida e metais), estocava alimentos e defendia esses alimentos dos ataques de inimigos. Foi um perodo de urbanizao e de intensa diviso social do trabalho: a sociedade se tornou mais complexa, as atividades se diversificaram porque novas necessidades surgiram. A agricultura e a pecuria exigiram que a mulher se desdobrasse em outras atividades (colheita e tecelagem); a necessidade de defender os alimentos estocados de inimigos levou a um processo de militarizao; e a complexidade dos rituais sagrados fez com que surgisse a figura do chefe do ritual, que cuidava dos assuntos religiosos: o sacerdote, espcie de lder que, com o tempo, passaria a ser a figura mais importante da sociedade, inclusive enquanto ditador de normas, produtor de direito. J no estamos mais diante de uma comunidade primitiva nmade, que trocava de caverna sempre que a necessidade de alimentos exigia e que era pouco complexa na

sua organizao social e diviso do trabalho. As comunidades primitivas do neoltico eram mais complexas: j havia uma maior diviso do trabalho, ou seja, uma maior diversidade de ocupaes, e, com o tempo, essas mudanas iriam se acelerar cada vez mais, rumo a uma urbanizao cada vez mais intensa. claro que isso teve repercusses no campo do direito. Por exemplo, a mulher perdeu a importncia que tinha no paleoltico: antes, quando o homem no conseguia caa, ele dependia do que a mulher coletava. O trabalho da mulher era muito importante, porque se no houvesse caa, era a coleta de frutos e outros alimentos vegetais realizada pela mulher que garantia a alimentao do grupo. No neoltico, o homem passa a estocar alimentos, e o processo de militarizao originado da necessidade de defender o alimento estocado e a especializao masculina nessa atividade de defesa fizeram com que o homem se percebesse enquanto um ser mais forte, superior mulher. Lembrem-se que o costume se confundia com o direito, e se o costume determinava que a mulher tinha menos importncia na organizao social, a lei tambm a percebia assim. Outro exemplo interessante o do sacerdote. Como vimos, no perodo neoltico os rituais sagrados ficam mais complexos e passa a existir uma figura que vai aos poucos se especializando na organizao desses rituais: o sacerdote. Rapidamente, devido importncia que as comunidades passaram a atribuir ao Sagrado, o sacerdote passou a ser cada vez mais respeitado respeitado inclusive enquanto ditador dos costumes, das normas, responsvel pelo cumprimento das normas de conduta, etc. Comea, ento, a haver uma diferenciao hierrquica maior entre as pessoas, embora no ainda ligada posse de bens materiais, mas posio social, ao tipo de atividade exercida. Os costumes mudaram para se adaptar nova realidade. E a revoluo continuou: o homem comea a produzir cermicas, desenvolve ainda mais as tcnicas de produo de tecidos e, o mais importante, aprimora a metalurgia. A sociedade se tornou ainda mais complexa: alguns setores se especializaram em cermica, outros em tecelagem, outros na metalurgia, fora a agricultura, a pecuria e as atividades religiosas, monoplio dos sacerdotes, que ganhavam cada vez mais poder. Imaginem as relaes estabelecidas entre elementos desses vrios setores: quem se especializou em cermica e precisasse de metal tinha que se dirigir a quem conhecesse a metalurgia, e vice-versa. Para comer, todos tinham que se dirigir ao pecuarista ou agricultor, caso no produzissem seu prprio alimento. Entenderam a complexidade das relaes sociais? Surgiram novas situaes que precisavam ser normatizadas, por isso a estrutura normativa (o direito) se tornou mais complexa. A populao cresce e as aldeias aumentam de tamanho, exigindo a formao de estruturas administrativas mais sofisticadas para coordenar as atividades produtivas, sociais, culturais e de defesa. Junto com a estrutura administrativa, torna-se mais complexa a estrutura jurdica, que continua baseada no direito consuetudinrio ou costumeiro (no escrito), o que no o impede de se tornar cada vez mais complexo. O cientista poltico Norberto Bobbio diz o seguinte em um de seus livros: "Hoje estamos acostumados a pensar no direito em termos de codificao, como se ele devesse necessariamente estar encerrado num cdigo. Isto uma atitude mental particularmente enraizada no homem comum e da qual os jovens que iniciam os estudos jurdicos devem procurar se livrar". Livrem-se, ento, dessa idia. Mesmo no codificado, no escrito, o direito existe na sua forma consuetudinria. Vamos ver agora como duas grandes comunidades primitivas do neoltico evoluram e se transformaram em duas grandes civilizaes: a civilizao egpcia e a civilizao mesopotmica: Com a mudana climtica ocorrida no neoltico, regies antes midas tornaram-se secas, e algumas comunidades nmades se fixaram nas margens de grandes rios. No Egito, os povos se fixaram nas margens do rio Nilo; e na Mesopotmia regio que hoje corresponde mais ou menos ao que o Iraque eles se fixaram na regio localizada entre os rios Tigre e Eufrates.

Quando destacamos as civilizaes egpcia e mesopotmica, muitas pessoas acreditam que todas as comunidades primitivas do neoltico desapareceram, restando somente essas duas grandes civilizaes. No verdade. O neoltico havia ficado para trs por volta de 6000 anos a. C., mas as comunidades continuaram a se desenvolver, em diversas regies da frica, sia e Europa, tendo inclusive ocorrido migraes de povos para outras regies, como, por exemplo, para o continente americano, onde deram origem aos povos que aqui estavam quando da chegada dos colonizadores europeus, nos sculos XV e XVI. A diferena que as comunidades que originaram as civilizaes egpcia e mesopotmica se desenvolveram de forma muito mais sofisticada, criando verdadeiros imprios. Isso, de certa forma, tambm ocorreu na Amrica. Nas regies onde hoje o Mxico e o Peru, as comunidades primitivas que migraram para a Amrica na pr-histria constituram, com o tempo, civilizaes bastante complexas: os Maias, os Incas e os Astecas, que se diferenciavam, na sua complexidade, dos outros povos americanos (os ndios brasileiros, por exemplo). Essa diferenciao ocorreu no Egito e na Mesopotmia, dando origem a duas grandes civilizaes, bastante complexas na sua organizao; por isso so essas duas civilizaes que se tomam como paradigmas, modelos, para se estudar um captulo da histria da civilizao e, tambm, da histria do direito, porque foi ali que surgiram os primeiros textos jurdicos escritos. No h muitas informaes concretas. Instituies civis: casamento, propriedade, doao. Os direitos dos povos que ainda hoje no possuem escrita so corrompidos pela in fluncia de outros povos, principalmente pelo contato com o direito europeu no perodo da colonizao. Dos direitos arcaicos se sabe muito pouco, visto que no so escritos nem revelados pelos estudos arqueolgicos. Caractersticas: regras abstratas e limitadas direitos numerosos e de extenso varivel. Diversificados Fortemente impregnado de religio (pelo temos constante dos poderes sobrenaturais) e irracional. No h distino clara entre o que jurdico e o que no . O Direito servia para a manuteno do status quo social e no individual. A passagem do comportamento inconsciente para o comportamento refletido marca a passagem do pr-direito para o direito. Fontes de Direito: Costume, tradio. Obedincia ao costume assegurada pelo temor aos poderes sobrenaturais. Direitos enunciados pelos chefes dos grupos sociais. Precedente judicirio considerado tambm uma fonte. Pode ser dado pelo mesmo chefe que enuncia o direito. Provrbios e adgios expressam o costume e influenciam o direito. Direito no Antigo Egito e na Mesopotmia Com a mudana climtica ocorrida no incio do perodo neoltico, por volta de 12.00010.000 anos a.C., regies antes midas tornaram-se secas, e algumas comunidades nmades que ali viviam se fixaram nas margens de grandes rios. No Egito, povos se fixaram nas margens do rio Nilo; e na Mesopotmia regio que hoje corresponde mais ou menos ao que o Iraque, parte da Sria e da Turquia , na regio localizada entre os rios Tigre e Eufrates. Outras comunidades sedentrias continuaram sua trajetria histrica, cada uma no seu ritmo. O neoltico tinha ficado para trs por volta de 6.000 a.C., mas essas comunidades continuaram a se desenvolver, em diversas regies da frica, sia e Europa, tendo inclusive ocorrido migraes de povos para outras regies, como, por

exemplo, para o continente americano, onde deram origem aos povos que l se encontravam quando da chegada dos colonizadores europeus, nos sculos XV e XVI da nossa era. A diferena que as comunidades que originaram as civilizaes egpcia e mesopotmica se desenvolveram de forma muito mais sofisticada, criando verdadeiros imprios urbanos, complexos na sua estrutura administrativa, jurdica e social. Essa diferenciao, de certa forma, tambm ocorreu na Amrica. Nas regies onde hoje o Mxico e o Peru as comunidades primitivas que migraram para a Amrica constituram, com o tempo, civilizaes bastante desenvolvidas: os Maias, os Incas e os Astecas, que se diferenciavam, na sua complexidade, dos outros povos americanos, como os ndios do Brasil, por exemplo. Para vocs terem uma idia, os Astecas atingiram um altssimo grau de civilizao no decorrer da sua histria: eram governados por uma monarquia eletiva, dividiam-se em vrias classes, possuam uma escrita e tinham dois calendrios (um astronmico e outro litrgico). Enquanto isso, os ndios do Brasil, j em 1500 da nossa era, viviam quase na idade da Pedra Lascada, com um desenvolvimento tcnico muito atrasado quando comparado ao dos ndios mexicanos, por exemplo. Essa diferenciao ocorreu no Egito e na Mesopotmia em relao a outras comunidades sedentrias vindas do neoltico, dando origem a duas grandes civilizaes, bastante complexas na sua organizao; por isso so essas duas civilizaes que se tomam como paradigmas (modelos) para se estudar um captulo da histria da civilizao e, tambm, da histria do direito, porque foi ali que surgiram os primeiros textos jurdicos. No Egito, a civilizao se formou s margens do rio Nilo, por volta de 5.000-4.000 anos a.C. Os historiadores datam o incio da primeira dinastia egpcia em 2.920 a.C., que foi o ano em que aconteceu a unificao do Egito em um reino s; isso porque antes havia dois reinos, um com a capital em Mnfis e o outro em Tebas. Com a unificao, passa a existir um reino s, governado a partir de Mnfis. De junho a setembro, as chuvas provocavam enchentes, que inundavam uma grande extenso do vale do Nilo. Quando as guas voltavam ao seu nvel normal, elas deixavam uma rea de terra frtil, devido ao depsito de humus (matria orgnica) que o rio trazia, onde os egpcios plantavam cereais e outros alimentos, e criavam seus animais. O Nilo era to importante para aquela comunidade que ele era considerado um deus. As cheias do Nilo eram estveis e regulares, o que fazia com que os egpcios acreditassem na existncia de um poder divino que controlava a natureza impondo ordem ao caos e garantindo a existncia daquela populao, que dependia do Nilo. O Egito era o Nilo. E quem simbolizava esse triunfo de uma ordem inabalvel sobre o caos era o fara, o lder supremo que, alm de rei, era deus. A pergunta que vocs devem estar se fazendo : de onde veio esse fara? Nenhum historiador sabe afirmar com certeza, mas acredita-se que foi um sacerdote que, com sua sabedoria, conseguiu se impor sobre aquela comunidade neoltica e, a partir de um uso inteligente dos recursos simblicos, conseguiu garantir a manuteno do seu poder (e de sua famlia) sobre toda a sociedade. O fara era um soberano centralizador, que governava sobre toda a civilizao egpcia, controlando a economia, a administrao, a religio e ditando as normas de conduta, o direito. Esse direito, embora continuasse fortemente ligado aos costumes e religio, j era um direito escrito, porm, no codificado (ou seja, as leis escritas no Egito Antigo no se encontravam reunidas em um corpo legislativo nico). Se existiram cdigos legislativos egpcios, eles ainda no foram encontrados.

Lei escrita indcio de uma complexidade maior do direito. A necessidade do registro escrito surge em decorrncia das dificuldades em administrar um estado que cresce cada vez mais, com funcionrios espalhados por todo o vale do Nilo, devendo obedincia direta ao fara. A complexidade dessa administrao superou o poder da memria em registrar dados, instrues, informaes, costumes, etc. A sociedade egpcia tambm era muito complexa: havia o fara, que era rei e deus ao mesmo tempo, vivia no seu palcio e era dono de todas as terras do Egito embora ainda no existisse a noo que temos hoje de propriedade privada, ele era dono porque as terras pertenciam ao estado, e o estado era ele , havia sacerdotes, que no eram deuses, mas eram responsveis pela organizao dos rituais sagrados, inclusive do culto ao prprio fara, que era um deus; havia muitos camponeses, que cultivavam a terra e pagavam impostos ao fara, que se via no direito de cobr-los (o sacerdote supremo - fara - e, ao mesmo tempo, lder supremo, se diferenciou tanto naquela sociedade, que ele se tornou deus e passou a ter o direito de cobrar de seus sditos impostos para a manuteno do estado); havia ainda artesos, marceneiros, sapateiros, pedreiros, ferreiros, pintores, escultores, perfumistas, ourives, soldados, etc.; havia tambm escravos, que eram povos que lutavam contra os egpcios e eram derrotados e escravizados; e no podemos nos esquecer dos funcionrios da administrao: o Egito no era uma simples aldeia: era um estado centralizado em Mnfis (que hoje a cidade do Cairo), com funcionrios espalhados por todo o vale do Nilo, administrando esse estado para o fara, inclusive a justia: o fara ditava as leis e os oficiais de justia deviam garantir que essas leis fossem cumpridas. Na Mesopotmia, ao contrrio do Egito, no havia um poder central, monopolizado por um fara que controlava todo o territrio. O poder, na Mesopotmia, era fragmentado, descentralizado. Cada cidade era governada por um rei, que detinha o controle sobre todos os aspectos da vida na sua cidade. Havia, portanto, vrios soberanos ao mesmo tempo, que, muitas vezes, entravam em guerra uns com os outros e impunham seu poder sobre outras cidades. A unidade scio-poltica era a da cidade-estado, e isso fazia com que a administrao fosse menos burocratizada, com um nmero menor de funcionrios, em comparao com a do Egito. No entanto, foi na Mesopotmia que surgiram os primeiros cdigos de leis da histria da civilizao, sendo o mais importante deles o cdigo de Hamurbi. Ora, se a administrao na Mesopotmia era menos complexa do que no Egito, por que o direito mesopotmico era mais complexo? A existncia do cdigo, que a reunio das leis num corpo legislativo nico, escrito, indica que havia tantas leis naquela sociedade e que elas tinham que ser aplicadas to rapidamente (devido velocidade com que as situaes jurdicas e conflitos se apresentavam) , que foi preciso reuni-las para mais facilmente serem encontradas e mais rapidamente aplicadas. Ento, por que o direito mesopotmico, codificado, era mais complexo? Porque a sociedade mesopotmica era mais dinmica e conflituosa. O Egito era extremamente adiantado na engenharia, no trabalho com as pedras e na organizao do estado, mas era atrasado tecnicamente em relao Mesopotmia. Na Mesopotmia no havia tanta sofisticao na organizao do Estado, nem grandes palcios, templos e tmulos como havia no Egito, mas as tcnicas agrcolas e militares eram mais desenvolvidas e, o mais importante, o comrcio era mais desenvolvido do que no Egito. A vida econmica na Mesopotmia era mais agitada, porque a agricultura era mais diversificada havia uma variedade maior de produtos, embora a quantidade produzida no fosse to grande quanto no Egito , e as cidades, quando no estavam em guerra, trocavam mercadorias umas com as outras. As cidades exportavam diversos tipos de

cereais, animais, tecidos, metais, que eram trocados por outros tipos de cereais, animais, tecidos e metais de outras cidades (at que, mais tarde, a moeda passou a fazer parte do sistema de trocas, facilitando muito o comrcio mesopotmico). As terras pertenciam aos reis das cidades ou seja, s cidades , mas seu cultivo era comunitrio. Parte das colheitas devia obrigatoriamente ser entregue administrao da cidade como forma de pagamento pela explorao do solo, mas o excedente podia ser consumido e comercializado pelo produtor. O controle dos governantes sobre as atividades econmicas na Mesopotmia aconteceu de maneira mais branda do que no Egito, o que conferiu maior liberdade iniciativa da populao. Esse fato, aliado privilegiada localizao geogrfica entre o Ocidente e o Oriente, pode explicar o grande desenvolvimento das atividades comerciais nessa regio. Alm de todas aquelas ocupaes que citamos para o Egito, na Mesopotmia havia muitos comerciantes especializados em organizar caravanas para outras cidades; um setor militar muito mais desenvolvido, porque era preciso defender as cidades do ataque de outras cidades e povos (a Mesopotmia era uma regio muito menos protegida do que o Egito, era muito mais vulnervel aos ataques estrangeiros), e ainda havia a necessidade de tropas que acompanhassem as caravanas de mercadores para proteg-las. Alm disso, havia na Mesopotmia muito mais escravos do que no Egito, porque tratava-se de uma sociedade mais militarizada, que se envolvia em mais guerras e, por isso, tinha uma fonte maior de escravos; havia tambm astrnomos, adivinhos, que eram muito requisitados na Mesopotmia; enfim, apesar da administrao menos complexa, a organizao social era mais dinmica e e conflituosa, por isso, exigia um direito mais complexo, codificado. Quem governava as cidades-estado mesopotmicas era o rei protetor da cidade, que no era deus, mas representante da divindade da cidade. Cada cidade tinha o seu deus e o seu rei, que era o representante desse deus. O deus era, ao mesmo tempo, uma entidade do bem e do mal. Era muito exigente e adotava represlias contra aqueles que no cumpriam suas obrigaes, no desempenhando seu papel na sociedade. O direito mesopotmico era um direito sagrado, porque ditado pelo deus da cidade, atravs de seu representante, o rei, e como cada cidade tinha o seu deus e o seu rei, cada cidade tinha tambm o seu direito. Mas, ao contrrio do direito das sociedades primitivas do paleoltico e neoltico, era um direito escrito e, na maioria das vezes, codificado, de to complexo. O cdigo legislativo mais importante da Mesopotmia era o cdigo de Hamurbi, porque foi imposto em vrias cidades-estado mesopotmicas por um longo perodo de tempo. Hamurbi foi um rei da cidade da Babilnia, que viveu por volta de 1.700 anos a.C., reuniu recursos militares e dominou vrias outras cidades da Mesopotmia, criando o chamado Imprio Babilnico. Antes dele, outras cidades j haviam criado leis codificadas, mas o cdigo mais importante, mais completo, era o de Hamurbi. O Cdigo de Hamurbi um bloco de pedra com 2,25 m de altura contendo 282 artigos em 3.600 linhas de texto. Ele est hoje no Museu do Louvre, em Paris. 1. DIREITO ROMANO GILISSEN 2. PERODOS ARCAICO (Da fundao at sec II a.C.) direito muito antigo CLSSICO ( 150 a.C. a 284 d. C.) direito de uma sociedade evoluda, individualista, fixado por juristas. PSCLSSICO (poca do Baixo Imprio, nascido a partir do sec III a. C.) dominado pela atividade legislativa dos Imperadores.

3. O ANTIGO DIREITO ROMANO Roma dominada pela organizao clnica das grandes famlias, as gentes. Autoridade do chefe: quase ilimitada; terra inalienvel 4. FONTES COSTUME Influncia da religio:no h diferena entre o direito sagrado e o secular Mal conhecido esse direito, destacando-se, porm, as leis reais, a Lei das XII Tbuas, os editos dos magistrados e os escritos dos jurisconsultos 5. Legislao Leis so mais decises de carter religioso tomadas pelo rei na qualidade de chefe religioso. Desde o incio da Repblica, a evoluo se deu pelo papel crescente dos plebeus. Os conflitos sociais conduziram a uma certa igualdade poltica, religiosa e social Sob a repblica, a lei comea a concorrer com o costume. 6. A LEI Ato emanado das autoridades pblicas que formulam regras obrigatrias, por iniciativa doa magistrados superiores, cnsules, pretores, tribunos. Propunham um texto que era afixado durante um certo tempo. 7. A Repblica Caracteriza-se pela pluralidade de assemblias e magistraturas Magistrados: Cnsules, PRETORES (ORGANIZAM OS PROCESSOS, DESIGNAM OS JUZES)tribunos, censores, questores Assemblias: curiata, centuriata, tributa e concilia plebis e o SENADO 8. SENADO ROMANO Formado por patrcios Atribuies: Auctoritas patrum, ratificao de toda deciso de uma assemblia, designadamente o voto de uma lei ou a eleio de um magistrado; depois, a ratificao transforma-se em autorizao prvia. 9. SENADO Podia formular os princpios de uma nova lei ( senatus-consulto), convidando os magistrados a sancion-la Intervinha na autorizao de despesas pblicas, no recrutamento das tropas, nas relaes externas e no controle dos magistrados. 10. Ius civile S os cives, cidados romanos, gozavam desse direito Os peregrini esto submetidos ao ius gentium, o direito comum a todos os homens, conforme razo natural 11. AS LEGES Proposta por um magistrado e votada numa assemblia (.leges rogatae) O magistrado que a propunha podia defender o seu projeto perante a assemblia; esta a aceitava ou rejeitava. O magistrado que presidia assemblia podia aceit-la ou rejeit-la, mas podia suspender o voto, alegando motivos religiosos e, assim , impedir a aprovao 12. LEI DAS XII TBUAS Revela um estgio da evoluo do direito pblico e privado comparvel ao que conhecido em Atenas pelas leis de Drcon e Slon. Abole a solidariedade familiar, mas mantm a autoridade quase ilimitada do chefe de famlia; reconhece a igualdade jurdica; probe as guerras privadas; institui um processo penal; as terras se tornam alienveis; direito de testar. 13. DIREITO CLSSICO sec II a. C. ao III depois de Cristo Divrcio entre o direito pblico e o privado Juristas romanos constroem um sistema jurdico complexo e coerente, sobretudo no direito das coisas e das obrigaes. 14. FONTES DO DIREITO O COSTUME A LEI O EDITO DO PRETOR ESCRITO DOS JURISCONSULTOS 15. A LEGISLAO Leges, senato-consultos e constituies imperiais A partir do sculo II desaparece a funo legislativa do Senado Imperador torna-se o nico rgo legislativo 16. As constituies imperiais Os Editos (edicta) disposies de ordem geral aplicveis a todo o Imprio Os Decretos (decreta), julgamentos feitos pelo Imperador ou pelo seu Conselho nos assuntos judiciais; constituiam precedentes aos quais os juzes inferiores deviam obedincia As Instrues ( mandata) dirigidas pelo Imperador aos governadores de

provncias em matrias administrativa e fiscal Rescritos- Resposta do Imperador a um funcionrio, um magistrado , ou um particular sobre um ponto de direito (criam regras de direito) 17. OS EDITOS DOS MAGISTRADOS Orais e depois escritos repetiam-se de uma magistratura a outra EDITOS DOS PRETORES- O pretor reconhece um direito, atribuindo um meio processual Ius pretorium editos Ius civile-costumes e leges Ius pretoriumpreencheu as lacunas do ius civile e criou regras de direito. Abrangia os peregrini. 18. ESCRITOS DOS JURISCONSULTOS Elaborao de uma verdadeira cincia do direito. 19. PERODO PS-CLSSICO Baixo Imprio- Decadncia Necessidade de Codificao Tentativas de particulares e da Igreja O Cdigo Teodosiano 20. O CORPUS IURIS CIVILE Cdigo (Cdex)- leis imperiais Digesto- compilao de extratos de mais de 1500 livros escritos por jurisconsultos da poca clssica Instituies (Instituta)- manual elementar para o ensino do direito Novelas- Constituies promulgadas por Justiniano, aps o seu cdex 21. DIREITO BIZANTINO O corpus iuris civile continua a ser a base. 1.4.2 O Direito Cannico Lentamente, na medida em que os feudos iam se isolando e desenvolvendo suas prprias tradies jurdicas, baseadas no costume, a Igreja Catlica despontava como grande elo de ligao entre os povos que compunham o antigo imprio romano, e sua presena tornou-se forte em grande parte do continente europeu. A Igreja passou a controlar toda a produo terica e filosfica, e manipulou a produo de conhecimento daquele tempo, publicando o que convinha, e excomungando, julgando e queimando os pensadores divergentes. O direito cannico, assim, foi progressivamente ganhando mais espao, chegando mesmo a existir tribunais eclesisticos com competncia definida, muitas vezes em detrimento dos tribunais laicos. Assim, por exemplo, competia aos tribunais eclesisticos julgar os prprios eclesisticos (que passaram a ter esse foro privilegiado, competente para julg-los em qualquer matria, excluindo a jurisdio do Estado), os cruzados (guerreiros que lutavam nas cruzadas), os membros das universidades (tanto estudantes quanto professores, uma vez que as universidades eram, at o sculo XVI, institui-es eclesisticas), dentre outras competncias em razo da pessoa; eram tambm competentes, em razo da matria, para julgar os casos de infrao religiosa, casamento (e tambm a separao, o divrcio, a legitimidade dos filhos, etc.), dentre outras matrias. A principal fonte do direito cannico eram as Escrituras Sagradas, isto , o Velho e o Novo Testamento. Alm das escrituras, complementavam (e ainda complementam, pois o direito cannico ainda vigente entre a comunidade catlica) o direito cannico os atos legislativos das autoridades da Igreja (decretos ou cnones dos Conclios e as decretais ou constituies pontificiais), em pequena medida o costume (desde que obedecesse s seguintes condies: ser seguido h pelo menos 30 anos, ser razovel e ser legtimo) e, por fim, supletivamente, os princpios recebidos do direito romano. Famlia de direito romano-germnica Famlia de direito da common Law Elementos de histria do direito no Brasil (colnia, imprio, repblica) So famlias ou sistemas jurdicos: Famlia romano-germnica: a famlia formada por todos os ordenamentos estatais que sofrem forte influncia do Direito romano e do seu estudo. A grande caracterstica dessa famlia, que a regra jurdica genrica, preceituada pelo legislador, na maior parte, por lei escrita, e deve ser aplicada ao caso concreto pelo juiz. Por isso se diz que um sistema que funciona de cima para baixo. So exemplos o Direito de vrios Estados europeus, de toda a Amrica Latina, e, de modo especial, o Direito brasileiro.

Famlia da common law: a famlia formada por uma base jurisprudencial, por uma base de decises judiciais de casos anteriores (os precedentes). Nessa famlia, os costumes tm uma forte influncia. o sistema originado do Direito britnico e funciona de baixo para cima, ou seja, as decises judiciais anteriores formam uma espcie de regra geral que, futuramente, pode ser aplicada pelo juiz a um caso concreto semelhante. Famlia dos direitos socialistas: a famlia influenciada pela noo de Estado socialista (maior interveno social do Estado, se comparado com o Estado de vertente liberal). Desde a fragmentao da URSS, so restritos os ordenamentos jurdicos pertencentes a essa famlia, na atualidade. Do ponto de vista formal, assemelha-se ao direito adotado na famlia romano-germnica. Outras famlias: o Direito muulmano; os Direitos do Extremo Oriente. 1. Segundo Gilissen, a Revoluo Francesa foi essencial para o processo de romanizao do Direito Ocidental. O que a romanizao do Direito Ocidental e que por que a Revoluo Francesa teve esta importncia?

2. Que importncia tem o costume no direito medieval, conforme Gilissen?

3. O que o direito cannico?

4. Segundo Gilissen, por que a influncia do direito cannico decresce a partir do final da Idade Mdia e incio da Idade Moderna?

5. Qual a importncia do direito romano, conforme Gilissen?

6. Gilissen fala de trs grandes influncias do direito romano em plena Idade Mdia. Que influncias so essas?

7. Os anglo-saxes chamam seu sistema de common law. O que o common law, ou direito costumeiro? Em que ele se diferencia do direito romano, ou civil law system? 8 TEORIA DO ORDENAMENTO JURDICO 8.1 Validade, vigncia, vigor, eficcia e efetividade das normas jurdicas. Revogao. Irretroatividade. Repristinao. Validade: dizemos que uma norma jurdica vlida quando elaborado por quem tem competncia legislativa e tambm se atenta para os critrios formais e materiais de seu procedimento. Vigncia: a obrigatoriedade da norma jurdica desde o vigor, at a sua revogao (expressa ou tcita). o tempo de validade da norma jurdica, tempo de sua permanncia no ordenamento jurdico. Vigor: o momento em que a observncia da norma jurdica passa a ser exigida. Pode ser a partir da publicao, a partir de uma data expressamente estabelecida pelo legislador, ou, silenciando este, em 45 dias depois de oficialmente publicada a lei (artigo 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileiro).

Quando uma norma jurdica no comea a viger da publicao, mas por outra data (expressamente dita pelo legislador ou em 45 da publicao), h um espao de tempo que a doutrina chama de vacatio legis (perodo de vacncia da lei). Eficcia: dizemos que uma norma jurdica eficaz quando produz os efeitos a que se props. Efetividade: dizemos que uma norma jurdica efetiva quando atendida por todos os destinatrios, incluindo o legislador. TODA NORMA JURDICA EFICAZ EFETIVA, PORQUE, PARA PRODUZIR SEUS EFEITOS, FOI, EVIDENTEMENTE, ATENDIDA, OBSERVADA, POR SEUS DESTINATRIOS. ALGUNS DOUTRINADORES OPTAM POR NO DIFERENCIAR EFICCIA DE EFETIVIDADE, EMPREGANDO UMA OU OUTRA PALAVRA INDISTINTAMENTE. Revogao: a perda da vigncia de uma lei. Representa a retirada de uma lei do ordenamento jurdico de determinado Estado. - A revogao varia de acordo com o tipo de lei: Se a lei for de carter permanente (aquela que no tem uma data pr-determinada para o FIM da vigncia), a revogao se dar quando for editada uma outra lei. Se a lei for de carter temporrio (aquela na qual o legislador j prev, de forma expressa, o FIM da vigncia, seja com a estipulao de uma condio um evento futuro , seja com a estipulao de um termo uma data de trmino da lei), a revogao se dar com o implemento do evento ou com o decurso do tempo. Resumindo: lei de carter permanente = revogao por outra lei. lei de carter temporrio = revogao pelo implemento da condio ou pelo decurso do tempo. Obs.: No Brasil, as leis so, em geral, de carter permanente. Apenas em situaes excepcionais (alguma calamidade, situao emergencial, por exemplo), o legislador pode optar por editar uma lei de carter temporrio. - A revogao da lei pode ser expressa ou tcita; total ou parcial: Expressa: quando a lei nova (no caso de lei de efeito permanente) determina claramente a revogao da lei anterior; ou, no caso de lei de carter temporrio, pelo fato de a prpria lei determinar claramente (por condio ou por termo) quando ser revogada. Ex.: Artigo X - Esta lei revoga as disposies em sentido contrrio.; Artigo X Esta lei revoga a Lei n. 8.888, de 8 de agosto de 2001; Artigo Y Considera-se revogada esta lei a partir do trmino do perodo de seca.; Artigo Y Considera-se revogada esta lei a partir de 31 de janeiro de 2010. Tcita: quando a lei nova, sem indicar claramente que revogou a anterior, trata do mesmo assunto dessa lei anterior.

A revogao tcita s possvel quando estivermos falando de uma lei de efeito permanente, j que a lei de efeito temporrio depende de pr-determinao expressa do fim da sua vigncia. Parcial ou Derrogao: quando a lei nova, de forma expressa ou tcita, revoga apenas parte da lei anterior. Total ou Ab-rogao: quando a lei nova, de forma expressa ou tcita, revoga toda a lei anterior. OBS.: Na revogao parcial e na revogao total estamos considerando uma lei efeito permanente. Hipoteticamente, uma lei de efeito temporrio pode revogar total parcialmente a legislao anterior sobre a mesma matria, o que muito difcil ocorrer dada peculiaridade, situao excepcional que exige a edio de uma lei carter temporrio. de ou de de