Aula 3 e 4 . PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO DO TRABALHO 1.

Introduo Os princpios so as idias fundamentais sobre a organizao jurdica de uma comunidade, emanados da conscincia social, que cumprem funes fundamentadoras, interpretativas e supletivas, a respeito de seu total ordenamento jurdico. 1 Os princpios gerais do direito so fontes subsidirias de direito e assim acontece no Brasil, como preconiza a Lei de Introduo ao Cdigo Civil no seu artigo 4. No campo do direito do trabalho, os princpios so a base, a fundamentao, a diretriz que deve ser seguida para a interpretao da norma trabalhista. A Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) inclui os princpios entre as fontes a que a Justia do Trabalho deve recorrer para sanar omisses no campo das relaes de trabalho, ou seja, os princpios so enunciados deduzidos do ordenamento jurdico pertinente, destinados a iluminar tanto o legislador, ao elaborar as leis, como o interprete, ao aplicar as leis. 2 No campo do direito do trabalho, os princpios exercem papel fundamental, dando aos dispositivos legais uma interpretao muitas vezes diversa daquela que seria natural pela sua simples leitura. Como ocorre hoje em outras reas do direito, especialmente quando se identifica uma parte hipossuficiente (um bom exemplo a rea do direito do consumidor), no direito do trabalho as normas so flexibilizadas em nome da proteo e respeito a princpios fundamentais. Isso ser notado na anlise dos temas mais relevantes na rea do direito do trabalho. 2 Principio da Irrenunciabilidade de Direitos
O princpio da irrenunciabilidade de direitos, consagrado nos artigos 9 e 468 da CLT, surge como conseqncia das normas cogentes, que visam a proteo do trabalhador e so a base do contrato de trabalho. Do princpio da irrenunciabilidade de direitos, decorre a mais marcante peculiaridade do Direito do Trabalho brasileiro, que a ausncia quase total de autonomia da vontade quando se trata do trabalhador.
1 2

FLREZ-VALDS apud BASTOS, Celso Ribeiro. Op. cit., p. 145. Sssekind, Arnaldo, Instituies de Direito do Trabalho, pg. 141.

Os direitos trabalhistas como um todo, sejam decorrentes de lei, acordo ou conveno coletivos, ou mesmo de ajuste direto entre empregado e empregador, no podem ser objeto de renncia por parte do empregado, a no ser em situaes excepcionalssimas, cercadas de formalidades que sempre tm por objetivo garantir que a manifestao de vontade do empregado no est viciada. Ou seja, a renncia de direitos somente ser possvel se feita de forma expressa e dentro das situaes previstas em lei, inexistindo, no Direito do Trabalho, o que ocorre nos demais ramos do Direito Privado, ou seja, a possibilidade de renncia tcita. O direito ao aviso prvio, por exemplo, irrenuncivel pelo empregado, conforme entendimento jurisprudencial sumulado no Enunciado n 276 do TST. Alguns autores defendem, ainda, que o princpio da irrenunciabilidade decorreria do vcio presumido do consentimento do trabalhador a renunciar aos seus direitos, uma vez que o mesmo no teria total liberdade para emitir a sua vontade em razo da subordinao a que est sujeito. O trabalhador sempre estaria, portanto, sob coao psicolgica ou econmica, ou, ainda, em determinados casos estaria na condio de quem desconhece seus reais direitos. Independentemente da teoria adotada, verifica-se que a nulidade de pleno direito atribuda s alteraes contratuais que possam ser entendidas como prejudiciais ao empregado, leiase, que impliquem em renncia a direito garantido por lei ou contrato acaba por engessar as relaes de trabalho. Embora este princpio tenha como finalidade a proteo ao empregado, o mesmo acaba por ser um entrave flexibilizao do Direito do Trabalho, vista como uma moderna soluo para o problema do desemprego, pelo menos em algumas camadas da sociedade. Um exemplo interessante a obrigao de pagamento de horas extras a todos os empregados que no possam ser qualificados como ocupantes de cargos de gesto ou exercentes de atividades externas, nos termos do artigo 62 da CLT. Como estas excees legais so demasiadamente limitadas, a lei acaba por exigir que a maioria esmagadora dos empregados, independentemente do seu nvel de educao ou da independncia que possam usufruir no desempenho de suas funes, estejam sujeitos ao controle de horrio e ao conseqente pagamento de horas extras.

Como de nada adiantaria aos empregadores convencionar com seus empregados de nvel superior e ocupantes de cargos estratgicos (que mesmo assim no se qualificam como cargos de confiana para os efeitos do art. 62 da CLT) a renncia ao controle de jornada e ao recebimento de horas extras, estas empresas normalmente optam pelo simples descumprimento da lei. No incomum que empresas que possuem um grupo de empregados de nvel elevado e alto grau de comprometimento no desempenho das atividades isente estes empregados do controle de horrio. Estas empresas acabam por constantemente administrar um potencial passivo trabalhista consistente na possibilidade de estes empregados postularem horas extras com significativas chances de sucesso. Interessante notar que este passivo pode muitas vezes inviabilizar ou significativamente influenciar operaes de compra e venda de empresas, j que o comprador facilmente identifica o risco e tenta afast-lo de si atravs da prestao de garantias por parte do vendedor, ou mesmo pela simples reduo do preo ajustado.3 O princpio da irrenunciabilidade no cuida apenas da renncia de direitos, mas tambm da intransigibilidade. Trs so tipos de direito que podem ser encontrados no Direito do Trabalho: (i) com contedo imperativo, cujo alcance geral; (ii) com natureza imperativa, decorrente, por exemplo, do contrato de trabalho; e (iii) dispositivos ou supletivos. Os dois primeiros no podero ser objeto de transao, mas somente o terceiro. No pode o empregado, por exemplo, optar por ter anotada sua CTPS para no sofrer descontos de INSS. Mesmo que acordado entre o empregador e o empregado, o empregador seria intimado a pagar as cotas previdencirias caso sofresse fiscalizao, independentemente daquilo que havia acordado pelo empregado, por se tratar de norma cogente, cuja observncia obrigatria. Um outro caso interessante e real o de um executivo que foi contratado por uma empresa estrangeira para trabalhar em sua subsidiria no Pas e teve o seu salrio definido em moeda estrangeira. Assim, a cada ms, o seu salrio em reais era calculado tomando-se por base a taxa de converso da moeda estrangeira para reais. Passados alguns anos, com a alta da moeda estrangeira, o salrio desse executivo em reais se tornou excessivamente alto, a
MIGLIORA, Luiz Guilherme e VEIGA, Luiz Felipe, Apostila sobre Princpios Fundamentais e Natureza Tutelar do Direito do Trabalho.
3

ponto de se sugerir a sua demisso e a contratao de outro executivo para o seu lugar por no ser possvel a reduo do seu salrio para nveis de mercado. Neste caso, o prprio executivo concordava que seu salrio deveria ser reduzido em reais e queria poder manter o seu emprego. Entretanto, as partes sabiam que qualquer documento assinado pelo empregado nesse sentido seria invlido e criar-se-ia uma contingncia em potencial para a empresa, caso o executivo viesse a questionar essa reduo salarial no futuro. Este um caso no qual a proteo aos diretos do empregado funcionou contra ele e contra a empresa, impedindo uma soluo simples para o que poderia ser um problema simples.

3 Principio da Continuidade da Relao de Emprego

Embora a Constituio Federal de 1988 no tenha assegurado a estabilidade absoluta do trabalhador, a interpretao das normas referentes s indenizaes devidas, quando da dispensa do empregado sem justa causa, sugere a presuno da durao do contrato de trabalho por tempo indeterminado. O contrato por prazo determinado (obra certa, escopo limitado no tempo, etc) uma exceo e, como tal, encontra uma srie de restries na legislao trabalhista, como, por exemplo, o limite mximo de 2 (dois) anos e a possibilidade de uma nica renovao, estabelecido no artigo 445 da CLT. O contrato de experincia sem dvida o mais usual dos contratos por tempo determinado, e tem durao limitada de 90 dias (artigo 445, pargrafo nico), prazo aps o qual teria incio o contrato por prazo indeterminado. O princpio da continuidade do contrato de trabalho tambm est presente nos artigos 10 e 448 da CLT, que tratam, respectivamente, das alteraes na estrutura da empresa e na mudana de sua propriedade, que no iro afetar os direitos adquiridos e o contrato de trabalho. Ou seja, o legislador procurou proteger o trabalhador com a garantia de continuidade de seu contrato de trabalho e das condies do mesmo, independentemente da venda, fuso ou incorporao, ou qualquer outra alterao no controle da empresa em que trabalha.

4 Principio da Primazia da Realidade

No Direito do Trabalho, a fora dos documentos escritos muito relativa e estes sucumbem s evidencias que o contrariem, que demonstrem que a realidade foi diferente do que estava no papel. A relao jurdica definida pelos fatos define a verdadeira relao jurdica. Isto significa que as relaes jurdicas trabalhistas se definem pela situao de fato, isto , pela forma como se realizou a prestao de servios. Ensina Arnaldo Sussekind que o princpio da primazia da realidade aquele em razo do qual a relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relao jurdica estipulada pelos contraentes, ainda que sob capa simulada, no corresponde realidade. Trata-se, portanto, de um princpio bastante peculiar do Direito do Trabalho, em razo do sistema jurdico brasileiro privilegiar a forma e o contedo dos documentos escritos, em lugar da realidade das relaes. Tome-se, por exemplo, um contrato no qual as partes estabelecem que uma intermediar vendas para a outra e que esta relao ser uma relao de representao comercial, regida por lei especfica, sendo o representante registrado perante o competente rgo de classe dos representantes comerciais. Imagine-se que este contrato firmado e, por anos a fio, as partes cumprem-no risca, at que o representado resolve rescindir o contrato, o que faz nos termos da lei aplicvel a esta modalidade de relao jurdica. Se, neste momento, o representante, sentindo-se lesado ou infeliz, resolver propor ao trabalhista contra o representado, alegando que a relao que havia entre eles era, de fato, uma relao de emprego, na qual estava ele sujeito a um nvel de subordinao tpico de um empregado, e o juiz do trabalho, ao analisar a conduta das partes durante a vigncia do contrato, concordar que estavam presentes os elementos da relao de emprego, condenar o representado a pagar ao representante as verbas de natureza trabalhista aplicveis, desconsiderando totalmente os termos do contrato firmado e executado pelas partes por anos e anos4.

5 Princpio da Prevalncia da Norma Mais Benfica

MIGLIORA, Luiz Guilherme e VEIGA, Luiz Felipe, Apostila sobre Princpios Fundamentais e Natureza Tutelar do Direito do Trabalho.

O princpio da proteo ao trabalhador se concretiza em trs outros princpios: (i) in dbio pro operario; (ii) aplicao da norma mais favorvel; e (iii) condio mais benfica. O princpio do in dbio pro operario significa dizer que sempre que houver dvida acerca do alcance ou interpretao de determinada norma, ela dever ser interpretada favoravelmente ao empregado, que seria a parte mais frgil da relao de emprego. O princpio da aplicao da norma mais favorvel traduz a idia de que a norma a ser aplicada ser sempre aquela que for mais benfica para o trabalhador, independentemente de sua posio hierrquica. Em termos prticos, isto equivale a dizer que prevalecer sempre a condio mais benfica ao trabalhador, seja ela decorrente da Constituio Federal ou de um regulamento interno da empresa. A condio mais benfica se traduzir naquele que se reverter em maior benefcio para o empregado. As normas de hierarquia mais elevadas acabam por estabelecer pisos de direitos, e no os seus limites. As normas de hierarquia inferior e mesmo os contratos individuais de trabalho prevalecem quando se trata de definir direitos dos trabalhadores.

6. Aplicao e Interpretao das Normas de Direito do Trabalho

6.1. Introduo Uma norma jurdica, quando criada, no visa regulao de um caso concreto. O objetivo da criao da norma antecipar, mediante um processo de abstrao, as classes de relaes interindividuais que exijam a interveno do Estado. As leis, portanto, so meios de comandos abstratos e gerais. Mas necessrio que o direito seja aplicado. Para que o direito cumpra sua misso, necessria, tambm, a efetividade social, que se traduz na sua vigncia, na sua aplicao.5 A aplicao do direito a adaptao da norma abstrata a um caso concreto, o aplicador do direito tira a lei abstrata do papel e aplica a um caso real, existe uma passagem do geral para o particular.

6.2. Interpretao
Interpretar a lei aplic-la a um caso concreto; atribuir-lhe um significado, determinando um sentido, ou seja, descobrindo a vontade da lei. Pelo sistema tradicional, o intrprete
5

Sssekind, Arnaldo, Instituies de Direito do Trabalho, pg. 191.

seria um simples explicador da lei; ele aplicaria exatamente o que est na lei. Por esse mtodo, todo direito est na lei, sendo esta a expresso da vontade do legislador. Existe tambm o mtodo histrico evolutivo de interpretao de leis, que parte da premissa que a norma tem uma vida prpria, ela pode ter uma interpretao na poca de sua criao e outra na poca de sua aplicao, ou seja, a mesma norma pode ter um sentido na sua formao e outro sentido no momento que aplicada. O sistema teleolgico visa buscar a finalidade da norma. O intrprete deve aplicar a norma de acordo com as necessidades prticas que o direito busca atender. Portanto, da leitura desses sistemas, nota-se que os sistemas interpretativos oscilam entre dois extremos: a busca da vontade do legislador ou a busca por se atender as necessidades sociais do momento. Para alcanar o sentido da lei, devem ser usados vrios meios de interpretao, como a interpretao gramatical, a interpretao lgica e a interpretao sistemtica. Esses meios devem ser usados em conjunto, e no isoladamente, somente assim o interprete pode conduzir a interpretao da lei a um resultado satisfatrio. Pode acontecer de no existir uma lei para uma certa relao da vida social, isto , o legislador pode no ter previsto um caso que o Estado ser chamado para resolver. Nesses casos, o juiz poder usar a analogia, doutrina e os princpios gerais para conseguir solucionar o caso concreto que a lei no previu. Analogia um processo de induo pelo qual se extrai o princpio a aplicar-se ao caso concreto no previsto. Ento a analogia consiste na aplicao ao caso concreto no contemplado pela norma jurdica de um dispositivo de lei ou princpio do direito previsto para uma hiptese semelhante. Se a razo da lei a mesma, idntica h de ser a soluo. A doutrina conceitua-se como o conjunto de trabalhos cientficos que traduzem a opinio dos autores sobre o direito. Se o objeto de seu estudo um tema especifico, dela surgiro vrias correntes e pensamentos. Os princpios gerais do direito so, como dito anteriormente, enunciados genricos, explicitados ou deduzidos do ordenamento jurdico pertinente que visam ajudar o interprete a aplicar as normas ou a sanar omisses.

O intrprete do direito deve, na aplicao da norma, visar atender os fins sociais a que elas se dirigem, por isso, no Direito do Trabalho, esse intrprete deve se guiar pelos princpios especficos dessa rea para aplicar a norma.

7. Eficcia no tempo e no espao A aplicao das normas do direito do trabalho de carter imediato. Porm, deve-se respeitar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. O artigo 912 da CLT preceitua que os dispositivos de carter imperativo tero aplicao imediata s relaes iniciadas, mas no consumadas, antes da vigncia desta Consolidao. As normas trabalhistas tm efeito imediato, mas, como se pode observar do artigo 912 da CLT, no tm efeito retroativo. A Constituio brasileira no admite a retroatividade da lei conforme artigo 5, XXXVI. A lei no pode retroagir para mudar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Quanto aplicao da lei trabalhista no espao, no Direito do Trabalho, aplicado o principio da territorialidade, isto , a norma aplicada a do local onde aconteceu a relao trabalhista. O artigo 651 da CLT e o Enunciado 207 do TST consagram o principio da territorialidade nas relaes trabalhistas. Essa norma se aplica tambm no caso de conflito internacional de normas trabalhistas. 8. Caso Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso ordinrio em que so partes: FRANCISCO JOSE SERRADOR E TURNER INTERNATIONAL DO BRASIL LTDA como recorrentes e OS MESMOS como recorridos. Inconformados com a r. sentena de 1 grau proferida pela MM 1 Vara do trabalho s fls. 1141/1162, complementada pela deciso dos embargos s fls. 1194/1197, recorrem ordinariamente ambas as partes, o reclamante atravs das razes de fls. 1201/1226 e a reclamada s fls. 1227/1257. Sustenta o reclamante o seu inconformismo em relao ao no acolhimento das teses de existncia de sucesso empresarial e unicidade contratual, bem como no reconhecimento da

justa causa. Pretende que a reclamada seja condenada no pagamento em dobro das frias relativas ao perodo aquisitivo de 87/88 e 91/91, na integrao sua remunerao do salrio pago no exterior, do benefcio concedido em razo de passagens areas que deve ser reconhecido como salrio in natura, assim como o direito de participar de um programa de compra de aes de qualquer empresa do grupo, por preo subsidiado, devendo tais parcelas integrar a remunerao e repercutir nas parcelas legais e o pagamento em dobro das frias relativas aos perodos de 87/88 e 91/92. A reclamada em seu apelo demonstra seu inconformismo, sustentando em sntese em preliminar inpcia da petio inicial e, no mrito, entende que devem ser excludas da condenao as parcelas deferidas no julgado a quo, tais como: as comisses programa de FS, a integrao na remunerao do reclamante dos benefcios concedidos a ttulo de automvel e combustvel, j que as mesmas no se caracterizam salrio in natura, a integrao do bnus por ter carter eventual, a no aplicao do benefcio produtividade em razo das clusulas especficas do contrato de trabalho do reclamante, que prevem aumento real de remunerao, o pagamento das frias relativa ao perodo de 20 dias do ano de 1982, 20 dias do ano de 1990 e 5 dias do ano de 1991, bem como a condenao das diferenas relativas aos depsitos fundirios. (trecho do acrdo proferido pela 3 a. Turma do TRT da 1a. Regio no RO No. 6387/00). A partir do relatrio do acrdo transcrito no caso gerador, mais especificamente no que concerne ao recurso do reclamante, Francisco Jos Serrador, dispensado quando exercia a funo de Presidente de Vendas para a Amrica Latina da empresa Turner International do Brasil Ltda., pode-se identificar a aplicao dos os seguintes princpios: Primeiramente, o princpio da continuidade do contrato de trabalho, identificado pelo acrdo no seguinte trecho:

A resposta aos esclarecimentos prestados pelo Sr. Perito a fls. 1004, onde consta que encontram-se acostados s fls. 164/173, cpias reprogrficas da AO CAUTELAR DE BUSCA E APREENSO, sendo certo que o item 3 da mesma tem o seguinte teor:

3 O co-ru Francisco serrador (doravante denominado simplesmente SERRADOR), comeou a prestar servios TURNER INTERNATIONAL TELEVISION LICENSING COMPANY, INC., em 1986, ocasio em que a UNITED ARTISTS TV INTERNATIONAL, empresa na qual SERRADOR trabalhava desde 1973, foi adquirida pelo GRUPO TURNER.

, por si s, suficiente para afastar qualquer dvida que pudesse existir quanto existncia de sucesses trabalhista e de empregador nico (o Grupo Turner). Devidamente provado que houve a aquisio de uma empresa pela outra, tal alterao na estrutura jurdica da empresa no afeta os direitos adquiridos pelos empregados, nem seus contratos de trabalhos, tudo consoante o disposto nos arts. 10 e 448 da CLT. Aqui se nota a utilizao do princpio da continuidade do contrato de trabalho, embora no de forma tpica, que seria a proteo do ajuste por prazo indeterminado em detrimento do ajuste por prazo certo. No caso do acrdo em estudo, desconsidera-se a existncia de dois contratos distintos para declarar, com base em dispositivos especficos que regulam a sucesso de empregadores, a continuidade de um s contrato de trabalho (o chamado contrato nico).

Logo a seguir, quando o reclamante/recorrente requer o reconhecimento de parcelas no constantes de seu contato de trabalho e no quitadas no Brasil, como, por exemplo, o salrio pago no exterior, constata-se a utilizao de outro princpio. Nesse caso, temos que, em funo do princpio da primazia da realidade no Direito do Trabalho: restando demonstrado (i) que o reclamante percebia determinados valores no exterior, no importando se estes valores constavam de seu contrato de trabalho, e (ii) que os mesmos eram decorrentes dos servios prestados pelo empregado no Pas, nos termos do contrato firmado com a sua empregadora aqui, o tribunal declarou que esses pagamentos deveriam ser considerados como integrantes do contrato de trabalho com a empresa local, independentemente de estarem previstos em contrato de prestao de servios firmados com a sua coligada no exterior, como se denota do seguinte trecho:

DO SALRIO PAGO NO EXTERIOR Declarado pela Reclamada que o Reclamante trabalhava para o Grupo Turner (itens 2 a 4 da Ao de Indenizao proposta pela Reclamada no Juzo Cvel, a fls. 478), alm de serem devidas as diferenas de FGTS, frias e 13 o salrio em razo das comisses e bnus pagos pela empresa estrangeira, como decidido pelo d. Juzo a quo, devidas so tambm as diferenas de FGTS (observada a prescrio trintenria, na forma do Enunciado no. 295 do C. TST), e de frias e 13 o salrio (observada, para ambos, a prescrio qinqenal) em razo dos salrios pagos no exterior, consoante documentos a fls. 47/52, 667/73, 84/87, e fls. 191 (item 5).

H aqui, tambm, a contribuio dos princpios da aplicao da norma mais benfica, bem como da irrenunciabilidade de direitos. No caso concreto que gerou o acrdo, o empregado firmara contrato de prestao de servios atravs do qual receberia parte de sua remunerao de uma empresa estrangeira coligada da sua empregadora local. Este contrato previa a prestao de servios a esta empresa e a remunerao do empregado nos termos das leis aplicveis no pas da contratao no exterior. A deciso de que este contrato deveria ser desconsiderado e que os pagamentos realizados sob a sua tutela deveriam ser agregados aos pagamentos decorrentes do contrato com a empresa brasileira decorreram certamente do entendimento de que: (i) a aplicao da lei brasileira a estes pagamentos, alm de condizente com o princpio da aplicao da lei do local da prestao de servios, decorre tambm do fato inegvel de que a lei brasileira era mais benfica ao trabalhador; e (ii) a desconsiderao do contrato firmado pelo empregado com a empresa no exterior, sob o qual pagamentos foram feitos a ele, equivale declarao de invalidade de um documento firmado pelo empregado atravs do qual estaria renunciando a direitos seus decorrentes da aplicao da lei brasileira aos pagamentos por ele recebidos tambm no exterior.

Interessante notar a aplicao destes princpios, sem ressalvas, mesmo num caso em que o empregado ocupava a mais elevada posio dentro da hierarquia da empresa. No Direito do Trabalho, a proteo aos empregados, que se baseia em muito nos princpios antes citados, no aplicada de forma discriminatria dependendo do nvel social do empregado: todos so protegidos da mesma forma, ficando qualquer possibilidade de relativizao desta norma a cargo de cada julgador, variando caso a caso.

9. Questes de Concurso
OAB/Gois 2003 (1 fase 1 exame) 047) - No julgamento da ao trabalhista, inexistindo normas legais, o Juiz recorrer: a) ( b) ( c) ( d) ( ) soluo mais favorvel ao hipossuficiente. ) legislao revogada. ) ao ser livre arbtrio. ) analogia, aos costumes e aos princpios gerais de Direito.

OAB /MATO GROSSO 2003 (1 fase, 1 exame) 53. Pelo princpio da norma mais favorvel, aplicvel ao direito do trabalho, havendo duas ou mais normas jurdicas trabalhistas sobre a mesma matria, ser hierarquicamente superior, e, portanto, aplicvel ao caso concreto, a que oferecer maiores vantagens ao trabalhador, dando-lhe condies mais favorveis. Todavia, esse princpio possui excees. A saber: I - na hiptese das leis proibitivas do Estado; II - quando a norma decorre de negociaes coletivas para dar atendimento a situaes emergenciais; III - nas clusulas normativas que cedem necessidade de flexibilizao, pactuando redues transitrias de direitos dos trabalhadores; IV - quando o conflito de leis ocorrer entre norma de origem profissional e norma estatal, hiptese em que prevalece esta. Responda: a) ( ) Todas as opes acima atendem ao enunciado da questo. b) ( ) Somente a opo IV no atende ao enunciado da questo. c) ( ) Somente a opo I atende ao enunciado da questo. d) ( ) As opes I e II atendem ao enunciado da questo, enquanto que as opes III e IV no atendem ao enunciado da questo.