(7) La doctrina objetiva de la Posesin. Poseedor inmediato y mediato. Servidor de la posesin.

(Dra. Lorena Nazar ) La teora objetiva de la posesin, propuesta por Ihering, es en reaccin a la teora subjetiva de Savigni. Teoras estas que nacen con la intencin de explicar cules son los elementos distintivos de la posesin y la tenencia. Slo con un fin netamente introductorio es preciso distinguir a grandes rasgos los aspectos sobresalientes de una y otra doctrina. Segn la Teora Subjetiva de Savigni, y es la que ha inspirado nuestro cdigo, la posesin y la tenencia se distinguen porque la primera tiene una intencin especial (Animus Domini) que adolece la segunda. Mientras que para la Teora Objetiva de Ihering, tanto la posesin como la tenencia tienen el mismo hbeas y animus, la distincin no se funda en la voluntad, el elemento intencional carece de relevancia a los fines distintivos. Este es reemplazado por la norma legal. Cuando la norma confiere a ciertas relaciones los efectos de la posesin, es decir las acciones posesorias, hay posesin; cuando los deniega hay tenencia. En nuestros proyectos de reforma al Cdigo Civil, tanto el Anteproyecto Bibiloni como el de 1936 se inspiraron en la doctrina objetiva y tienen la novedad de introducir las calificaciones de "Poseedor mediato e inmediato" en reemplazo de las de poseedor y tenedor. A travs de ellas buscan borrar la distincin entre Posesin y Tenencia. El Poseedor mediato es el que tiene el poder efectivo sobre la cosa. Pero posee no por s, sino por otro, a travs de otro. Es el caso del propietario de una cosa que adquiere la calidad de locador de la misma. El Poseedor inmediato es el que tiene temporariamente la cosa. Representa la posesin del poseedor mediato. Por lo comn recibe la cosa de l. Es el caso, siguiendo el ejemplo anterior, del locatario. Tambin del cuidador de una finca, etc... Es el que la teora subjetiva llama tenedor. Otro instituto vinculado con la posesin y la tenencia es el "Servidor de la Posesin", consagrado en el Cdigo Civil Alemn. El servidor de la posesin es un tenedor de la cosa para que otro, a travs de l, se sirva de ella. Slo el otro es poseedor. A travs del servidor de la posesin, el poseedor se sirve de la cosa. Como sucede con un jardinero que tiene los tiles que se facilitan para su trabajo, que los detenta en razn de los servicios que presta. As tambin, el empleado domstico, el dependiente, el cuidador, etc.. Entre el poseedor y el servidor existe una relacin de autoridad y subordinacin, esto es, una relacin de ordenobediencia. La caracterstica que tiene es la de obedecer en lo que concierne a la cosa, rdenes o instrucciones de otro, a quien incumbe entonces, el seoro sobre la misma. Planck ensea: "El servidor de la posesin es el que, relativamente a una cosa, no ejerce, en virtud de su dependencia de otro, un poder que le compete, sino que usa el poder que corresponde a ese otro, segn el concepto corriente de las relaciones de negocios". Es decir que, es el que se hallare obligado en virtud de relaciones de dependencias, a obedecer, respecto de la cosa, las rdenes o instrucciones de otro. Est comprendido dentro de la categora de la tenencia. Pero para mayor precisin se ubica en una instancia intermedia entre la tenencia propiamente dicha (Art.2352 Cdigo Civil Argentino) a la que poda calificarse, slo con fines didcticos, como "tenencia fuerte" y la mera yuxtaposicin local, en la cual no hay intencin ni de poseer ni mucho menos de detentar la cosa. Entonces podra decirse que pertenece a la categora de una "tenencia dbil", terminologa slo creada para ubicar ms claramente su ubicacin intermedia. En nuestra legislacin no haba sido considerada la situacin del servidor de la posesin, pero nuestros proyectos de reforma procuraron regularlo. La ley 17.711 introdujo una reforma al

Art.2490, norma que regula la accin de despojo, aplicable aun por el poseedor vicioso, excluyndola respecto del "tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, ho spedaje u hospitalidad". Dicho tenedor comprende al servidor de la posesin, lo que significa que el mismo se encuentra totalmente desprovisto de accin alguna en caso de ser turbado o despojado de su tenencia, aun cuando ello lo fuera violentamente.-