Texto Base EGPP - Const. 2

CURSO:
EL CONSTITUCIONALISMO EN LATINOAMERICA Y EN BOLIVIA
TE
(TEXTO BASE)
MSc. G. Gonzalo Hidalgo N. La Paz - Bolivia, 2012
INDICE
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. INTRODUCCIN ____________________________________ 2 OBJETIVOS DEL CURSO _______________________________ 5 CONTENIDO DEL CURSO _______________________________ 7 ASPECTOS TERICOS Y CONCEPTUALES _____________________ 8 EL PARADIGMA DEL CONSTITUCIONALISMO GLOBAL EN EL SIGLO XXI ____ 8 CASOS PRCTICOS ________________________________ 21 DE LOS DERECHOS HUMANOS: EVOLUCIN HISTRICA Y
RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL _________________________ 21 8. 9. ESTADO _______________________________________ 26 ESTADO SOCIAL Y DE DERECHO, Y GOBIERNO: VALORES COMPONENTES, FUNDAMENTALES
CLASIFICACIONES
PRINCIPIOS
(CONSTITUCIONALES) ESTADO SOCIAL DE DERECHO; ________________ 33 10. OCHO PROPOSIONES SOBRE EL NUEVO CONSTITUCIONALISMO
LATINOAMERICANO Y EL GIRO DESCOLONIAL : BOLIVIA Y ECUADOR. _______ 44 11. CONCLUSIONES __________________________________ 68 12. RECOMENDACIONES ________________________________ 70 13. BIBLIOGRAFA ___________________________________ 71
Pg. 1
Curso: El Constitucionalismo en Latino Amrica y en Bolivia
NOMBRE DEL CURSO: EL CONSTITUCUIONALISMO EN LATINOAMERICA Y EN BOLIVIA
1. INTRODUCCIN
El constitucionalismo mundial se ha visto inmerso en un proceso dinmico a travs del cual ha sufrido profundas transformaciones en los ltimos aos. Es un proceso que prcticamente se inici al finalizar la Segunda Guerra Mundial y que se desarroll durante la segunda mitad del siglo XX, y en el que la reconstitucionalizacin de Europa jug un papel relevante conjuntamente con el auge que vendra a tener tambin en esos aos el derecho internacional.
Efectivamente, el fin de la Segunda Gran Guerra vendra a cambiar viejos paradigmas del constitucionalismo y pondra en entredicho doctrinas, posturas y teoras imperantes hasta ese entonces y hara surgir nuevas visiones y tendencias que vendran a crear una verdadera revolucin a nivel mundial que redefinira, no slo a la Constitucin y el papel de sta en relacin con el Estado y con el orden jurdico interno e internacional, sino que incluso vendra a modificar la concepcin del Estado mismo en el mundo actual.
La creacin de la constitucin italiana de 1947, la constitucin alemana de 1949, la constitucin portuguesa de 1976 y la espaola de 1978, seran ejemplos de nuevos modelos constitucionales que muy pronto se propagaran por buena parte de los pases del mundo occidental, mismos que adoptaran instituciones, principios y normas inspiradas en dichos ejercicios Pg. 2
constitucionales.
El surgimiento vigoroso de un nuevo derecho internacional con mayor fuerza vinculatoria para todos los miembros de la Comunidad Internacional a partir de la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas en 1945, y el proceso de internacionalizacin y estandarizacin de los Derechos Humanos a partir de su reconocimiento en declaraciones primero y positivizacin en tratados internacionales despus, generara una fuerte presin que ocasionara la transformacin del constitucionalismo de los Estados generando tendencias y corrientes jurdicas fundadas e inspiradas en la proteccin de la persona humana, como es el caso del Garantismo.
Sin lugar a dudas tambin los procesos de globalizacin experimentados durante el ltimo cuarto del siglo XX vendran tambin a potenciar la expansin a lo largo y ancho de todo el mundo de una serie de tendencias constitucionales, dentro de las cuales podemos encontrar las del llamado Neo constitucionalismo, el Garantismo y algunas otras que sin duda han venido definiendo al constitucionalismo de principios del siglo XXI.
El presente trabajo tiene como fin dar cuenta de algunas de las principales tendencias que se viven en el constitucionalismo de hoy en da. Sin pretender entrar al fondo y explicar cada una de estas tendencias, lo que se busca es presentar un catlogo de ellas que nos permita trazar el panorama actual de lo que es el constitucionalismo en Occidente, y sus principales directrices tanto a nivel normativo y jurisprudencial, como tambin a nivel terico y doctrinal, de tal suerte que el lector pueda tener una idea ms clara acerca de la transformacin que ha venido sufriendo el constitucionalismo en los ltimos tiempos. Como resultado de las procesos de movilizacin social y la instalacin de nuevos gobiernos apoyados en mayoras populares con una importante Pg. 3
incidencia de movimientos sociales pertenecientes a las comunidades originarias y campesinas, se han desarrollado procesos constituyentes en Bolivia y Ecuador, que buscan adecuar la constitucin jurdica formal a la compleja realidad socio econmica y cultural de dichas sociedades, a sus necesidades y aspiraciones de justicia y transformacin, sin renunciar a sus pertenencias culturales.
Este carcter complejo de las formaciones sociales latinoamericanas en general y andinas en especial, como Bolivia muestra cmo histricamente el modo de vida capitalista perifrico se ha desarrollado de forma desigual y combinada con otros modos de satisfacer las necesidades humanas, como ejemplos podemos mencionar la produccin comunitaria basada en el ayllu, la produccin familiar mercantil simple o artesanal, las formas de explotacin del trabajo casi serviles en la minera y en los latifundios, las comunidades de cazadores recolectores en el Chaco y las regiones amaznicas, etc. Todas esas formas de trabajo y de control del trabajo no son, en Amrica Latina, precapitalistas, sino que actan simultneamente y estn articuladas alrededor el eje del capital y del mercado mundial. Todas estas formas productivas y culturales han sido y son subordinadas, subsumidas formalmente en el modo de vida dominante que es el capitalismo perifrico postcolonial al que son funcionales. Con lo que a la caracterstica desigualdad social y exclusin de la relacin social capitalista perifrica, propia de la subsuncin real de la fuerza de trabajo asalariada en el proceso de acumulacin de capital, se suma la subordinacin e instrumentalizacin de las otras formas de satisfacer necesidades mencionadas, es decir, el proceso de subsuncin formal en el capital, que en las formaciones boliviana y ecuatoriana es inescindible de la colonialidad del poder y del ejercicio del colonialismo interno, sobre la base de la categora ideolgica de raza. Se trata de la racializacin ideolgica de la dominacin y explotacin clasista de las mayoras pertenecientes tnica y Pg. 4
culturalmente a las comunidades originarias y campesinas. En Amrica Latina, por supuesto, con grandes variaciones histrico geogrficas segn las regiones, las nuevas identidades histricas producidas sobre la idea de raza, fueron asociadas a la nueva estructura global de control del trabajo. As raza y divisin del trabajo en clases quedaron articuladas reforzndose mutuamente como estructuras de desigualdad. La distribucin racista del trabajo a lo largo del capitalismo moderno colonial y postcolonial en la regin andina qued firmemente establecida y persisti con la organizacin de estados liberales eurocntricos monoculturales gobernados por elites criollas ideolgicamente excluyentes, con procesos de democratizacin restringida, en este caso, en Bolivia. En este sentido es de suma importancia, estudiar al constitucionalismo latinoamericano desde una perspectiva histrica, ideolgica, poltica,
econmica, para lograr una comprensin analtica y de interpretacin objetiva.
2. OBJETIVOS DEL CURSO
2.1 OBJETIVO GENERAL
Dotar de conocimientos bsicos y herramientas especializadas a las servidoras y servidores pblicos en las reas del constitucionalismo latinoamericano y de los fundamentos del nuevo derecho constitucional boliviano.
2.2 OBJETIVOS ESPECFICOS
Dotar a los participantes de los conocimientos fundamentales sobre los principios que rigen al Constitucionalismo Latinoamericano. Pg. 5
Visualizar el marco de la comparacin de los sistemas constitucionales en Latinoamrica.
Explicar los fundamentos del Derecho Constitucional en general y del Derecho Constitucional Boliviano en particular.
Realizar una explicacin y anlisis de las tcnicas de interpretacin constitucional respecto a las partes esenciales de la Constitucin Poltica del Estado.
Reflexin grupal sobre el constitucionalismo latinoamericano y boliviano, en el marco de un debate acadmico.
Ejercicios y estudio de casos concretos en el marco de las constituciones latinoamericanas en general y con especial nfasis en la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009.
Lograr que las servidoras y servidores pblicos obtengan los conocimientos fundamentales de la evolucin constitucional en Latinoamrica y Bolivia.
Lograr que los participantes del curso obtengan las herramientas de interpretacin constitucional en sus funciones dentro de la Gestin Pblica Plurinacional.
Generar en los participantes conocimientos que permita dentro de la Gestin Pblica Plurinacional una cultura constitucional que este basada en los Principios y Valores Constitucionales.
Pg. 6
3. CONTENIDO DEL CURSO
Fase Fase
Determinacin lineamientos terico prcticos y concertacin de planteamientos que consoliden el proyecto poltico.
Contenidos 1:
de
Resultados las Comprensin y entendimiento por parte de los participantes en la fase histrica de la evolucin del constitucionalismo.
Evolucin
de
ideologas polticas y su incidencia formacin constitucionalismo occidental. Caracterizacin de los elementos fundamentales que rigen los principios del en la del
constitucionalismo latinoamericano boliviano. Fase 2:

Desarrollo de pensamiento estratgico orientado a la priorizacin de planteamientos.
Estructuras
del
Derecho
Destreza conocimiento estructuras
en de bsicas
el las del
Constitucional en general y sus implicancias en el
Derecho
Constitucional
derecho Constitucional.
Boliviano a lo largo de su historia. 3:

del
Fase
Desarrollo
Tcnicas de interpretacin constitucional con nfasis en la literal y teleolgica. Objetividad en las tcnicas de constitucional. interpretacin
Anlisis y Estudio de Caso
Fase
4: Presentacin y exposicin Pg. 7

Socializacin Propuestas
de
por parte del participante y retroalimentacin del anlisis y estudio de caso por los dems participantes y el facilitador.
Prctica y divulgacin de los conocimientos
adquiridos en el curso.
4. ASPECTOS TERICOS Y CONCEPTUALES
En el sentido que la teora constitucional es de amplia historia, los aspectos tericos se centran en el estudio de las bases fundamentales de la aparicin del constitucionalismo como un fenmeno ideolgico, poltico que tiene sus orgenes en la antigedad y una evolucin dialctica que se fueron caracterizando por formas distintas pero coincidentes en la aparicin de los estados modernos.
La conceptualizacin del constitucionalismo tiene un carcter inicialmente semntico, pero que en el transcurso del tiempo se va impregnado de fenmenos sociales y polticos que conllevan a la construccin de nuevos paradigmas constitucionales. 5. EL PARADIGMA DEL CONSTITUCIONALISMO GLOBAL EN EL SIGLO XXI
Principales tendencias del constitucionalismo en la poca actual
A continuacin haremos mencin de las principales tendencias que se han venido presentando en el constitucionalismo a nivel mundial en los ltimos aos, sobre todo y bsicamente en Occidente (principalmente en Europa tanto occidental como oriental, en Amrica Latina y en algunos pases de frica) y Pg. 8
en menor medida en algunos pocos pases de Asia, y que por tanto han motivado cambios en los textos constitucionales a veces parciales, o incluso hasta totales ocasionando la expedicin de nuevas constituciones.
a) Una nueva relacin entre derecho pblico y derecho privado
Actualmente en el constitucionalismo de nuestros das podemos percibir como la separacin entre el derecho pblico y el derecho privado que antao era marcada, se ha venido aminorando y las constituciones vienen a ser un punto de encuentro entre ambos derechos difuminando las fronteras entre ellos. Hoy en da asuntos que antes se consideraban como exclusivamente de carcter privado, se consideran tambin de carcter pblico. Tal es el caso de algunos asuntos de carcter familiar y en donde se involucra a menores, y el caso de la eficacia de los derechos fundamentales entre particulares (Drittwirkung). De esta manera podemos percatarnos como cada vez es ms frecuente ver como en nombre de la solidaridad social y de la funcin de las instituciones, el Estado ha empezado a interferir en las relaciones entre particulares1[1]. Los antiguos derechos individuales que reciban su proteccin en los Cdigos Civiles hoy en da han sido transferidos a las constituciones, con lo cual los Cdigos Civiles han dejado de tener la funcin de proteccin constitucional de los derechos de las personas, trasladndose as esta funcin de las ms privada de las fuentes del derecho privado (el Cdigo Civil) a la ms pblica de las fuentes del derecho pblico: la Constitucin2[2]. La constitucin ha pasado a ocupar el lugar central del sistema jurdico desde donde acta como filtro axiolgico mediante el cual debe leerse el derecho
1[1]
BARROSO, Luis Roberto, El Neoconstitucionalismo y la Constitucionalizacin del Derecho. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2008, p. 40. 2[2] MERRYMAN, John Henry, La Tradicin Romano-Cannica. Segunda edicin, novena reimpresin, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2004, pp. 291 y 292. Pg. 9
civil3[3]. Todo lo anterior ha implicado un desplazamiento del Cdigo Civil a la Constitucin, del derecho privado al pblico, y por supuesto el litigio obviamente se ha trasladado del tribunal ordinario al tribunal constitucional.
b) La bsqueda de una mayor democracia
Los gobiernos autoritarios que vivi Europa durante la primera mitad del siglo XX y que daran origen a la Segunda Guerra Mundial y todas las consecuencias funestas que este conflicto trajo consigo, originaran que al concluir la guerra se instaurara una tendencia a la democratizacin de los pases involucrados, y que se manifestara en sus procesos de
reconstitucionalizacin en los aos posteriores de Estados como Alemania, Italia e incluso ms tarde Espaa. Esta tendencia influira tambin en el proceso de descolonizacin africano, y ms tarde se extendera tambin en Amrica Latina en los aos 80s y en Europa Oriental en los aos 90s del siglo pasado. Este proceso de democratizacin se caracterizara por la ampliacin de los derechos polticos, concediendo el derecho de votar y de ser votados a individuos que antes no eran considerados como ciudadanos. En este proceso se han ido otorgando tales derechos a las mujeres y a ciertas minoras (tnicas, religiosas), se redujo en algunos pases la edad para acceder a tales derechos, e incluso ms recientemente hemos sido testigos como se ha incluido tambin en su ejercicio a personas que otrora eran considerados como extranjeros y por tanto sin derechos polticos. Tal es el caso de los derechos polticos comunitarios dentro de la Unin Europea. Una tendencia importante en relacin con la bsqueda de ms y mejor democracia es la transicin de la simple democracia representativa hacia una
3[3]
BARROSO, Luis Roberto, Op. Cit., p. 40.
Pg. 10
democracia participativa, en la cual las instituciones de democracia semi directa han jugado un papel fundamental. Tales instituciones bsicamente son el referndum, el plebiscito, la iniciativa popular, y la revocacin del mandato, y se han ido adoptando paulatinamente por un buen nmero de los pases dentro de sus constituciones como mecanismos complementarios de las instituciones de la democracia representativa4[4]. Igualmente existen algunos nuevos mecanismos de participacin ciudadana que no hay que perder de vista y que cada vez han ido cobrando mayor trascendencia y que se han ido implementando tambin en algunos pases, tal es el caso de las audiencias pblicas, el presupuesto participativo y la participacin ciudadana en la elaboracin de normas generales de carcter administrativo5[5]. Otro aspecto fundamental en esta cuestin ha sido el relativo a transparentar la actuacin de los poderes pblicos u rganos de gobierno, a travs de diversos mecanismos tales como la instauracin de procesos institucionales de rendicin de cuentas, y el derecho de acceso a la informacin pblica otorgado a los particulares. En la actualidad, puede decirse que prcticamente en todo Occidente las constituciones se han configurado para establecer lmites efectivos a la autoridad de los gobernantes, con la finalidad de asegurar que la voluntad de la mayora de los ciudadanos pueda dirigir la poltica general del pas, respetando los derechos de las minoras6[6].
4[4]
GONZLEZ Schmal, Ral, Programa de Derecho Constitucional. Universidad Iberoamericana/Editorial Limusa, Grupo Noriega Editores, Mxico, 2003, pp. 73-78. 5[5] LPEZ Olvera, Miguel Alejandro, Nuevos Mecanismos de Participacin Ciudadana en el Municipio en LPEZ Olvera, Miguel Alejandro y RODRGUEZ Lozano, Luis Gerardo (Coords.), Tendencias Actuales del Derecho Pblico en Iberoamrica. Editorial Porra, Mxico, 2006, p. 70-76. 6[6] BISCARETTI Di Ruffia, Paolo, Introduccin al Derecho Constitucional Comparado. Primera reimpresin, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1998, pp. 522 y 523. Pg. 11
c) Una nueva organizacin del poder y de los rganos del Estado
En los ltimos tiempos hemos sido testigos de las transformaciones que ha sufrido el Estado contemporneo organizndose de forma diversa a como tradicionalmente lo haba venido haciendo. As la organizacin tripartita de poderes tradicional en ejecutivo, legislativo y judicial, se ha venido enriqueciendo con la creacin de los llamados rganos constitucionales autnomos. Incluso vale la pena mencionar que en los textos constitucionales el trmino de poderes ha venido sustituyndose por el de rganos de gobierno simplemente. Igualmente podemos distinguir como se ha venido presentando un
acercamiento entre el sistema presidencial y el parlamentario, matizndose mutuamente pero predominando sobre todo la tendencia al parlamentarismo de los sistemas presidenciales7[7]. Cabe mencionar que ante las nefastas experiencias de algunas dictaduras, se ha dado tambin la tendencia a acortar el mandato constitucional en los poderes ejecutivos, dado en relacin con l aunque paradjicamente la tendencia contraria se ha
d) Una nueva relacin entre derecho interno y derecho internacional
El fin de la Segunda Guerra Mundial, el surgimiento de la ONU y la internacionalizacin de los Derechos Humanos han trado por consecuencia una nueva relacin entre el derecho interno y el derecho internacional, dentro de la cual la constitucin ha jugado el trascendente rol de ser el nexo entre ambos rdenes jurdicos.
7[7]
A este respecto resulta bastante ilustrativo e interesante el estudio y anlisis comparativo entre sistemas presidenciales, semipresidenciales y parlamentarias que se hace en la obra de: SARTORI, Giovanni, Ingeniera Constitucional Comparada. Primera reimpresin, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1996. Pg. 12
La crisis de la soberana frente al nuevo orden jurdico internacional ha puesto en entredicho el poder y las capacidades del Estado para tratar y resolver ciertos asuntos, y ha originado tambin, el que muchas cuestiones que antes se consideraban como internas y por tanto de incumbencia exclusiva de cada Estado en lo particular sin aceptar intromisin alguna, hoy en da se consideren de la competencia tambin de la comunidad internacional, y por tanto susceptibles de ser atendidas por la jurisdiccin internacional. Tal es el caso de la materia concerniente de los Derechos Humanos8[8]. Puede decirse que en trminos generales el constitucionalismo de los ltimos tiempos se ha venido caracterizando por hacer un mayor reconocimiento y una mayor aceptacin del orden jurdico internacional, y de la jurisdiccin de organismos supranacionales. As la era del nacionalismo a ultranza antes imperante, ha ido cediendo poco a poco para dar paso a una etapa internacionalista. En fechas recientes hemos sido testigos del surgimiento del modelo de Estado posnacional, caracterizado por el llamado patriotismo constitucional
consistente en una identidad colectiva distinta de la nacional, con la constitucin como referente del patriotismo y por una nueva idea de ciudadana sin aferrarse a particularismos, con miras a constituir una cosmociudadana de carcter multicultural. Un ejemplo de tal situacin puede percibirse en lo que ocurre en los Estados miembros de la Unin Europea y el concepto de ciudadana europea.
8[8]
En relacin con este tema ver: DE DIENHEIM Barriguete, Cuauhtmoc Manuel, La Crisis de la Soberana Frente al Nuevo Orden Jurdico Internacional en IUS UNLA. Anuario 2005. Universidad Latina de Amrica, Mxico, 2006 Pg. 13
e) El papel fundamental de los Derechos Humanos
El fin de la Segunda Guerra Mundial traera por consecuencia que en el constitucionalismo mundial se iniciara un proceso en el cual el reconocimiento de ms y mejores derechos (humanos) dentro de los textos constitucionales de los diversos pases sera una constante, ya que a partir de entonces los Derechos Humanos cobraran un papel relevante y de legitimacin de todos los gobiernos, dando de esta manera contenido y sustancia a la democracia misma. Efectivamente, a partir de entonces, las exigencias sociales se han dejado sentir con mayor fuerza, y en los documentos constitucionales que se expidieron con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial se aument notablemente el nmero y la precisin descriptiva de los artculos dedicados a los derechos pblicos subjetivos de los ciudadanos, especialmente en virtud de la experiencia de los abusos verificados por los Estados autoritarios europeos en el curso de los veinte aos del periodo entre guerras9[9]. Actualmente la constitucin ya no tiene por objeto slo la distribucin formal del poder entre los distintos rganos estatales, sino que est dotada de un contenido material, singularmente principios y derechos fundamentales que condicionan la validez de las normas inferiores. La constitucin es as fuente del derecho en el sentido pleno de la expresin, es decir origen mediato e inmediato de derechos y obligaciones, y no slo fuente de las fuentes 10[10]. A este respecto cabe mencionar que una de las tendencias ms importantes de los ltimos tiempos sin lugar a dudas es el Garantismo, la cual es una corriente del constitucionalismo que coloca en el centro de su atencin a los mecanismos identificados como garantas para hacer eficaces a los Derechos
9[9]
BISCARETTI Di Ruffia, Paolo, Op. Cit., p. 522. PRIETO Sanchs, Luis, Constitucionalismo y Positivismo. Segunda edicin, Distribuciones Fontamara, Mxico, 1999, p. 17.
10[10]
Pg. 14
fundamentales11[11]. Lo anterior ha venido a significar que las constituciones no slo se limiten a establecer extensos catlogos de Derechos Humanos, sino que se han preocupado por contemplar y consagrar tambin las instituciones, los procedimientos y los medios necesarios para respetar, proteger, promover y garantizar efectivamente tales derechos. En el campo de los Derechos Humanos es preciso hacer notar tambin la relevancia de los llamados Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, los cuales sobre todo, a partir del ltimo cuarto del siglo XX han ido cobrando cada vez mayor importancia en el mbito constitucional de los Estados como un medio de hacer frente a las profundas desigualdades econmicas y sociales, y a los graves males que el liberalismo econmico ha ocasionado en todas partes del mundo. Tal situacin en los aos ms recientes ha originado que el Estado haya venido adoptando una posicin ms intervencionista en cuestiones sociales y econmicas. En aos recientes hemos sido testigos del surgimiento de nuevos derechos que antes no haban sido considerados con seriedad. Por ejemplo el derecho a la alimentacin, el derecho a la salud, el derecho a la vivienda, el derecho al agua, el derecho al desarrollo de la libre personalidad, el derecho a la identidad, el derecho a la cultura, el derecho a un medio ambiente sano, el derecho a la paz, y por supuesto tambin los llamados Derechos Humanos de cuarta generacin vinculados a la ciencia y a la tecnologa. Otro aspecto importante en relacin con los Derechos Humanos, como ya se ha mencionado antes, es la tendencia a dar eficacia a los derechos fundamentales entre particulares. Esto es la llamada Drittwirkung (efecto frente a terceros de los derechos fundamentales) que empezara a cobrar fuerza en
11[11]
ALFONZO Jimnez, Armando, El Garantismo en IUS UNLA. Anuario 2005. Universidad Latina de Amrica, Mxico, 2006, p. 16. Pg. 15
Alemania a finales de los aos 40s del siglo XX, y que de ah saltara para ser considerada por otros pases12[12]. Por ltimo es preciso mencionar que a partir de la Declaracin Universal de Derechos Humanos 1948 y de los Pactos de Nueva York 1966, y con el auge e importancia que ha tenido el derecho internacional en los ltimos tiempos, se ha venido presentando la llamada tendencia de internacionalizacin y estandarizacin de los Derechos Humanos, misma que ha originado que los Derechos Humanos de carcter internacional, reconocidos en declaraciones y tratados internacionales, sean cada vez ms reconocidos y garantizados tambin por las constituciones de los pases del mundo. A pesar de todo lo anterior es necesario advertir que en los aos ms recientes, y sobre todo a partir de los actos terroristas del 11 de septiembre de 2001 ocurridos en Nueva York, y algunos otros que han acaecido en el mundo (2004 en Madrid y 2005 en Londres), ha surgido una contra -tendencia en cuestin de Derechos Humanos, sobre todo tratndose de aquellos referidos a la materia penal, en virtud de la cual se han hecho reformas y se han expedido disposiciones normativas que han venido a restringir a los Derechos Humanos y a establecer verdaderos estados de excepcin, en aras de garantizar la seguridad pblica y la del Estado, frente a acciones provenientes del terrorismo, de la delincuencia organizada y de grupos armados irregulares (Derecho Penal del Enemigo). Esta situacin ha dado lugar a intensos e interesantes debates jurdicos que hoy por hoy ocupan un lugar primordial no slo en la agenda nacional (constitucional) sino tambin en la internacional de todos los Estados13[13].
12[12]
Para profundizar en el tema se sugiere ver la obra de JULIO Estrada, Alexei, La Eficacia de los Derechos Fundamentales entre Particulares. Universidad Externado de Colombia, Colombia, 2000. 13[13] En relacin con esta temtica se sugiere ver la obra de ARJONA, Juan Carlos y HARDAGA, Cristina (Comps.), Terrorismo y Derechos Humanos. Distribuciones Fontamara, Mxico, 2008, Pg. 16
f) Una revalorizacin del papel de los jueces y la consolidacin de la justicia constitucional
En los ltimos tiempos hemos sido testigos como en los diversos regmenes constitucionales se ha dado una revalorizacin del papel de los jueces, consolidndose al poder judicial como un autntico poder y no slo como un simple ejecutor de los mandatos del legislador (boca de la ley). En tal sentido la interpretacin judicial y el rol del juez como creador del derecho han venido a cobrar una importancia fundamental, dando origen a un desarrollo judicial del derecho, en donde se ha dado un nfasis mayor a los argumentos jurdicos y a la ponderacin ms que al tradicional mtodo de subsuncin. En la actualidad cada vez se reconoce ms, que la actividad creadora de los tribunales y la posibilidad de una interpretacin productiva y no meramente reproductiva de los tribunales, constituye una necesidad en el trabajo prctico de los jueces que contribuye a una plena realizacin de los objetivos de un Estado de Derecho y que con ello no se violenta el principio de la divisin de poderes14[14]. En este proceso de judicializacin del derecho es necesario destacar la cuestin de la consolidacin de la justicia constitucional en los pases del mundo occidental, creando tribunales constitucionales (formal y materialmente) encargados del control de la constitucin por la va jurisdiccional15[15].
14[14]
ROJAS Amandi, Vctor Manuel, Ronald Dworkin y los Principios Generales del Derecho. Editorial Porra, Mxico, 2007, p. 2. 15[15] Para mayores datos ver la obra de GARCA Belaunde, Domingo, De la Jurisdiccin Constitucional al Derecho Procesal Constitucional. FUNDAP, Mxico, 2004.
Pg. 17
g) El surgimiento de la idea de un nuevo tipo de constitucin
En
los
aos
recientes
hemos
sido
testigos
de
un
proceso
de
reconstitucionalizacin a nivel mundial, en el cual la mayor parte de los pases del mundo han realizado reformas integrales a sus textos constitucionales expidiendo nuevas constituciones en su totalidad, o haciendo cambios sustanciales a las ya existentes, bajo el concepto de mantener constituciones escritas y de carcter rgido. En este proceso podemos notar cmo, quizs debido a la globalizacin, se ha venido dando un acercamiento entre tradiciones jurdicas del common-law y del derecho continental europeo, y en tal virtud es cada vez ms raro encontrar sistemas constitucionales puros que no estn influenciados o que no contengan elementos tomados de otros sistemas. As hoy en da, la interaccin e influencia recproca entre sistemas constitucionales diversos es una realidad innegable. En tal virtud se ha dado tambin una cierta homogeneizacin entre las constituciones de inspiracin occidental, pues a partir de la segunda mitad del siglo XX, puede decirse que prcticamente en todo occidente las
constituciones se han ido alineando de manera paulatina unas con otras por conducto de reformas especiales, nuevas leyes de ejecucin e integracin, as como de adecuadas normas consuetudinarias y convencionales16[16]. En trminos generales podemos sealar que el modelo de constitucin de nuestros tiempos y al que genricamente aspiran la mayor parte de los Estados actuales es el de constitucin de carcter normativo, con fuerza vinculante de manera directa y no solamente como un instrumento de carcter programtico que slo sirve de gua para la actuacin del legislador. La posicin de la constitucin en el Estado Constitucional actual resulta
fundamental afectando el lugar que tradicionalmente tena el legislador y la ley

16[16]
BISCARETTI, Di Ruffia, Paolo, Op. Cit., p. 522. Pg. 18

misma, pues en el nuevo paradigma la ley y por supuesto tambin el legislador, estn sometidos a una relacin de adecuacin y por tanto de subordinacin a un estrato ms alto de derecho establecido por la constitucin misma17[17]. Esta situacin ha motivado la transicin del modelo de Estado de Derecho tradicional, al modelo actual de Estado Constitucional. De esta manera se ha dado un cambio de paradigma dentro de la cultura jurdica pues el modelo del Estado de Derecho o Estado Legal de Derecho, el cual gravitaba en torno a la idea de imperio de la ley, ha dado paso al surgimiento del modelo del Estado Constitucional o Estado Constitucional de Derecho, el cual se estructura en torno al carcter normativo de la constitucin. Esto es, que se fundamenta en la cuestin de considerar a la constitucin como una norma jurdica de aplicacin directa en la resolucin de conflictos18[18]. En este sentido es cada vez ms recurrente encontrarnos con el nuevo modelo de constituciones abiertas, que son aquellas que permiten dentro de los lmites constitucionales, tanto la espontaneidad de la vida social como la competencia para asumir la direccin poltica en un marco de una sociedad pluralista y democrtica19[19]. Se trata de constituciones que incorporan menos reglas y ms principios, pues hoy en da la constitucin debe ser entendida como un marco de referencia que permite distinguir lo que es y lo que no es constitucional, por lo cual es necesario encontrar en la constitucin misma las lneas de esta distincin. Y ellas estn dadas justamente por sus disposiciones de principios20[20].
17[17]
ZAGREBELSKY, Gustavo, El Derecho Dctil. Sexta edicin, Editorial Trotta, Madrid, 2005, p. 35. 18[18] AGUIL, Josep, La Constitucin del Estado Constitucional. Palestra editores, Colombia, 2004, pp. 9 y 10. 19[19] ZAGREBELSKY, Gustavo, El Derecho Dctil. Sexta edicin, Editorial Trotta, Madrid, 2005, p.14. 20[20] ZAGREBELSKY, Gustavo, Historia y Constitucin. Ed. Trotta, Madrid, 2005, p. 89. Pg. 19
Actualmente, como dice Zagrebelsky,
ya no puede pensarse en la
constitucin como centro del que todo derivaba por irradiacin a travs de la soberana del Estado en que se apoyaba, sino como centro sobre el que todo debe converger; es decir, ms bien como centro a alcanzar que como centro del que partir. La poltica constitucional mediante la cual se persigue ese centro no es ejecucin de la constitucin sino realizacin de la misma en uno de los cambiantes equilibrios en los que puede hacerse efectiva21[21]. En sntesis, puede decirse que el Neo constitucionalismo o el nuevo derecho constitucional, tiene como marco histrico la formacin del Estado
Constitucional de Derecho, que se ha venido consolidando hacia finales del siglo XX; como marco filosfico al post-positivismo, con la centralidad de los derechos fundamentales y con una reaproximacin entre derecho y tica; y como marco terico, al conjunto de cambios que como ya hemos sealado, incluyen la fuerza normativa de la constitucin, la expansin de la jurisdiccin constitucional y el desarrollo de una nueva dogmtica de interpretacin constitucional. Todo este conjunto de fenmenos ha resultado en un proceso extenso y profundo al que podemos denominar la constitucionalizacin del derecho. En resumen podemos decir, siguiendo a Ferrajoli, que el futuro del constitucionalismo jurdico est confiado a esta triple articulacin y evolucin: hacia un constitucionalismo social, junto al liberal; hacia un constitucionalismo de derecho privado, junto al de derecho pblico; y hacia un constitucionalismo internacional, junto al estatal22[22].
21[21]
ZAGREBELSKY, Gustavo, El Derecho Dctil. Sexta edicin, Editorial Trotta, Madrid, 2005, p.14.
Pg. 20
6.
CASOS PRCTICOS En el marco del avance de materia se ha recurrido al ejercicio de casos prcticos en lo que se
denomina tcnicas constitucionales: A.- Interpretacin de la Constitucionalizacin de los derechos humanos y su materializacin en la jurisprudencia constitucional boliviana. B.- Comparacin Constitucional de las diferentes constituciones de Latinoamrica y la adhesin de los derechos humanos. C.- La interdependencia de los de los derechos y su interaccin con los principios y valores constitucionales. D.- La Gestin Pblica y las funciones especficas de los participantes, partiendo desde la Constitucin Poltica del Estado. DE LOS DERECHOS HUMANOS: EVOLUCIN HISTRICA Y RECONOCIMIENTO
7.
CONSTITUCIONAL
El Derecho Constitucional es la rama del Derecho que agrupa las normas jurdicas que refrendan las bases de la estructura de la sociedad y el Estado, los principios de organizacin, sus objetivos, las tareas bsicas del Estado y las direcciones de su poltica, los principios de las relaciones entre el individuo y el Estado, el mecanismo de ejercicio del poder estatal y la direccin de los asuntos del Estado y de toda la sociedad. Por lo que podemos afirmar que el Derecho Constitucional regula un grupo de relaciones sociales que por su contenido se ubican dentro de las de mayor importancia para el sistema jurdico de cualquier Estado de ah su lugar cimero con respecto al resto de las ramas del derecho. La fuente fundamental de esta rama es la Constitucin, entendida esta como la fuente de legitimacin formal del orden jurdico y poltico, la Constitucin constituye, por tanto, la lnea de desarrollo y el lmite a la actuacin institucional y
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ciudadana., de ah que uno de los elementos que se regulan son los referidos a los Deberes, Derechos y Garantas fundamentales de los ciudadanos. Indudablemente la Constitucin debe ser la forma idnea para garantizar los derechos de los individuos a travs de la proteccin que se brinde en ella. La inclusin de los derechos en el texto constitucional, no puede considerarse una concesin que hace el Estado de facultades a los individuos, ha de ser expresin del alcance que tiene el hecho de que sea el pueblo el titular de la soberana y del resultado de conquistas democrticas. Poco a poco el derecho Constitucional ha ido reconociendo y aplicando los denominados Derechos humanos y para ello los estudiosos de esta rama del derecho han realizado una determinacin de generaciones; entendidas por primera, segunda, tercera e incluso recientemente se apunta a una cuarta generacin de derechos. La Primera Generacin de Derechos Civiles y Polticos est conformada por las figuras que se constitucionalizan al calor de las revoluciones burguesas del Siglo XVIII y que enmarcan un espacio vital para el desenvolvimiento de las personas en la vida socio-poltica; son derechos de corte individual, de mbito personal, que en general matizan las diferentes aristas de la libertad como cualidad humana, expresan la autonoma individual en el conjunto de relaciones y concretan la voluntad personal en el diagrama societal. La Segunda Generacin de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, est determinada por la inclusin de la temtica social, por ello dentro de esta generacin de derechos se incluyen figuras como el derecho al trabajo, a la jornada laboral de ocho horas, a la seguridad social, a la educacin, a la cultura, al deporte, entre otros. Este grupo de derecho, rpidamente logr el consenso terico y jurdico, sin embargo la humanidad se ha enfrentado a nuevas problemticas que demostraron la necesidad de incluir en los textos constitucionales un nuevo grupo de derechos garante de la vida misma de los seres humanos. Se pona en peligro la subsistencia
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de la especie humana, ante la aparicin de problemticas complejas, entre otras referidas a la deforestacin y la desertificacin. Aparece, entonces, la Tercera Generacin de Derechos de los Pueblos o tambin denominados Derechos de Solidaridad, a partir de problemticas globales que necesitan para su materializacin un enfoque transnacional y mayores niveles de concierto humano, independientemente de tendencias ideolgicas y posiciones polticas. Como nuevas figuras aparece el derecho al medio ambiente; al desarrollo; a la paz. Esta nueva generacin lleva implcito problemticas tericas de nuevo tipo dadas por: la propia heterogeneidad de sus figuras, su carcter de derechos marcos que se interrelacionan con todos los dems, la difcil delimitacin de su titularidad en tanto sus sujetos suelen ser no solo los individuos sino tambin colectivos humanos en los que estos se integra, su supranacionalidad, su carcter aparentemente desideologizado y lo altamente costoso de su materializacin. Analizar este tema nos obliga a hacer algo historia sobre la evolucin de los derechos humanos. Los derechos civiles y polticos de primera generacin, aquellos que inciden sobre la expresin de libertad de los individuos, proceden de la tradicin constitucionalista liberal. Estos derechos estn recogidos en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 y los Pactos Internacionales de 1966, a saber, el de los Derechos Civiles y Polticos, y el de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. El derecho a la dignidad de la persona, y a su autonoma y libertad frente al estado, su integridad fsica, las garantas procesales, son derechos que tienen como soporte la filosofa de la ilustracin y las teoras del contrato social. Fue el constitucionalismo y el liberalismo progresista quienes impulsaron la inclusin de dichos derechos en las constituciones de los estados nacionales europeos durante siglo XIX, favoreciendo as la universalizacin de los derechos civiles y polticos bsicos. Se limita as el poder del estado frente los individuos, estableciendo un equilibrio entre institucin y ciudadano. Los derechos de segunda generacin se incorporan a partir de una tradicin de pensamiento humanista y socialista; son de naturaleza econmica y social, e inciden Pg. 23
sobre la expresin de igualdad de los individuos. Los derechos de primera generacin defendan a los ciudadanos frente al poder del estado, pero ahora se exige cierta intervencin del estado para garantizar una acceso igualitario a los derechos anteriormente citados, es decir, para compensar las desigualdades naturales creadas por las ventajas y desventajas de clases, etnia y religin que caracterizan las diferencias sociales de los individuos desde su propio nacimiento. Se peda as que el estado que garantice el acceso a la educacin, el trabajo, la salud, la proteccin social, etc., creando las condiciones sociales que posibiliten un ejercicio real de las libertades en una sociedad donde no todos los hombres nacen iguales. La universalizacin del sufragio y el reformismo social permitieron que las constituciones liberales del siglo XIX pudieran encajar estos derechos. El movimiento obrero y las ideologas de corte internacionalista impulsaron definitivamente la consciencia de la necesidad de extender a todos los ciudadanos, y de forma progresiva, el derecho de educacin, al trabajo, a una salud garantizada por el estado, etc. Los llamados derechos de la solidaridad constituyen una tercera generacin que se concretiza en la segunda mitad del siglo XX. Esta vez, su motor impulsor ser la accin de determinados colectivos que reclaman legtimos derechos. Se comienzan a configurar en forma de declaraciones sectoriales que protegen los derechos de colectivos discriminados grupos de edad, minoras tnicas o religiosas, pases del Tercer Mundo, que se afectados por alguna de las mltiples manifestaciones que cobra la discriminacin econmico social. En las dos ltimas dcadas del siglo que ya hemos abandonado, estos derechos han ido cobrando un papel cada vez ms importante, y gracias a ellos se ha desarrollado concepto de dilogo Norte Sur, el respeto y la conservacin de la diversidad cultural, la proteccin del medio ambiente, la conservacin del patrimonio cultural del humanidad, etc. Estas polticas radicales, en el sentido italiano del trmino radical, son el reconocimiento de un contexto en el que surgen nuevas necesidades humanas y donde estas exigencias obligan a desarrollar nuevos derechos que garanticen el acceso universal a formas ms Pg. 24
avanzadas de ciudadana y civilidad, de libertad y de calidad de vida. La globalizacin econmica, as como la ideolgica y simblica, la transicin de la sociedad de informacin a la sociedad del conocimiento, la integracin del mundo a travs de la extensin universal de los medios de comunicacin de masas, as como los fenmenos de multiculturalismo provocado por los flujos migratorios, son claros sntomas de que algo sustancial est cambiando. Comienzan a reivindicarse con fuerza los derechos a la paz y a una justicia internacional, a poder intervenir desde instituciones de carcter supranacional en los conflictos armados locales, imponiendo a la paz desde una fuerza legtima. La persecucin sin fronteras de los dictadores, la limitacin del derecho a la inmunidad diplomtica para determinados delitos, y el derecho a crear un tribunal internacional que acte de oficio en los casos de genocidio y crmenes contra la humanidad. El derecho a escoger modelos de desarrollo sostenible que garanticen la va diversidad y que permitan preservar el medio ambiente natural, as como el patrimonio cultural de la humanidad. El derecho a un entorno multicultural que supere el concepto de tolerancia, haciendo de la diferencia una ventaja y no un inconveniente. Estas nuevas condiciones permiten que vayan cristalizando nuevos derechos que aspiran a concretarse en Declaraciones como las anteriores de los derechos civiles y polticos y de los derechos econmicos, sociales y culturales. Se reivindica el derecho a la paz y a la intervencin desde un poder legtimo internacional en los conflictos armados; el derecho a crear un Tribunal Internacional que acte en los casos de genocidio y crmenes contra la humanidad; el derecho a un desarrollo sostenible que permita preservar el medio ambiente natural y el patrimonio cultural de la humanidad; el derecho a un mundo multicultural en el que se respeten las minoras tnicas, lingsticas y religiosas; el derecho a la libre circulacin de las personas, no slo de capitales y bienes, que permita condiciones de vida dignas a los trabajadores inmigrantes. Este conjunto de derechos va tomando forma en las ltimas dcadas, y abre el camino para un gran reto aadido en el siglo XXI: las nuevas formas que cobran los derechos de primera, segunda y tercera generacin Pg. 25
en el entorno del ciberespacio, es decir, la cuarta generacin de los derechos humanos. 8. ESTADO
El Estado
Definicin, origen y clasificacin Con la Revolucin Francesa, la situacin de los Estados absolutistas se ve alterada por las ideas liberales dando paso a un Estado ms democrtico, constitucional y con divisin de Poderes. Antes de dar una clasificacin de los Estados, es necesario precisar dos conceptos: forma de Estado y forma de gobierno. Referirse a la forma de Estado es atender principalmente a la estructura del poder del cual el Estado es el titular y a su distribucin espacial, en tanto que forma de gobierno concierne a la manera que se ejerce el poder y cmo son designados los gobernantes. Existen Estados de estructuras semejantes pero regidas por formas de gobierno distintas y a la inversa. Estados federales semejantes en su estructura como Estados Unidos y Alemania Federal, con gobierno presidencialista el primero y parlamentario el segundo; o Estados de estructura distinta, uno unitario como Bolivia y otro federal como Mxico pero ambos con una forma de gobierno similar, el presidencialista.
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En relacin a la clasificacin de los Estados existen dos grandes grupos: a) Estado simple o unitario: Es aqul que posee slo un centro de poder, ejercido a travs de rganos encargados de diferentes funciones, con sede en la capital del Estado. Las personas obedecen a una sola Constitucin y la organizacin poltica abarca a todo el territorio nacional. La administracin puede ejercerse de manera centralizada o descentralizada administrativamente, entendiendo por esta ltima, la forma que tiene el Estado de hacer ms eficiente su funcionamiento otorgando personalidad jurdica y atribuciones expresadas en la ley, con patrimonio y responsabilidad propia a organismos involucrados indirectamente al poder central. b) Estado federal: Su actividad es objeto no slo de descentralizacin administrativa sino que tambin de descentralizacin poltica. De tal modo este tipo de Estado reconoce a varias fuentes originarias de poder poltico, una que corresponde al gobierno central y otra que es propia de los gobiernos regionales, actuando de forma coordinada pero independiente cada uno. Existe adems una pluralidad de ordenamientos constitucionales entre los cuales destaca uno como principal y al cual estn subordinados los dems. Dos principios sustentan al sistema federal: la autonoma gubernativa-administrativa y la participacin a travs de una Cmara federal. Elementos Tradicionalmente se considera que los elementos constitutivos o de existencia del Estado lo conforman tres elementos: el humano, el territorio y el poder. Primer elemento: el elemento humano o poblacional Es la agrupacin de hombres y mujeres. La poblacin reunida en diversas etapas de su vida, desde la infancia a la vejez. Pueden las personas agruparse en comunidades y sociedades. Las personas pueden ser nacionales o extranjeras y los Pg. 27
nacionales pueden ser reconocidos como ciudadanos para participar en la organizacin poltica del pas. La Poblacin es la pluralidad de seres factible de ser contada. Cada diez aos se lleva a cabo en nuestro pas un censo de poblacin que permite saber cuntos chilenos y extranjeros somos, qu edad tenemos, a qu sexo pertenecemos y muchos otros datos relativos a caractersticas espaciales, sociales, econmicas y culturales. El organismo encargado de registrar, sistematizar y difundir esta informacin es el Instituto Nacional de Estadstica (INE). La Nacin boliviana est conformada por la totalidad de las bolivianas y los bolivianosart.3 CPE, es un conjunto de individuos que ha reunido a travs de la historia, una serie de elementos que los une y otorga caractersticas particulares. Los nacionales son aqullos que la Constitucin Poltica del Estado, en su captulo I, determina. Las fuentes de nacionalidad son: La Ley, el hecho de haber nacido en territorio de Bolivia (jus solis), el hecho de haber nacido en el extranjero de padre o madre bolivianos (jus sanguinis) y la fuente legal, como la naturalizacin , que es un acto jurdico por el cual se adopta una nueva nacionalidad segn lo establece la ley. Art. 141, 142,143 de la CPE. La ciudadana es la capacidad poltica para intervenir en la "cosa pblica" y de acuerdo a la Constitucin son ciudadanos los bolivianos que hayan cumplido dieciocho aos de edad. Art. 144 de la CPE. Los ciudadanos, para ejercer su derecho a sufragar y optar a cargos de eleccin popular y los dems que la Carta Fundamental o la ley establecen, deben estar inscritos en los registros electorales.
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Segundo elemento: el territorio El territorio es la fijacin sedentaria de la poblacin en un determinado lugar geogrfico. La Nacin de un Estado requiere de un terreno para vivir, desplazarse, realizar actividades de subsistencia, etc. El territorio guarda riquezas relevantes para el desarrollo de la poblacin que habita en l. El territorio est comprendido por: a) Espacio terrestre: Comprende el suelo, subsuelo, lecho de mar y el subsuelo del mar territorial. El suelo constituye el territorio firme del Estado, encerrado dentro de sus lmites o fronteras. El subsuelo abarca del suelo hacia el centro de la Tierra. Adems el espacio terrestre comprende a islas y aguas nacionales o internas. b) Espacio martimo: Es la prolongacin del espacio terrestre hacia el mar. Comprende al Mar Territorial y Mar Patrimonial. El Mar Territorial es la extensin de la soberana de un Estado a una franja de mar adyacente a sus costas, incluyendo el lecho y el subsuelo marino. Abarca una zona comprendida entre la costa y las 12 millas marinas. La Zona Contigua es una zona donde el Estado ejerce jurisdiccin y se extiende hasta las 24 millas marinas. El Mar Patrimonial es una Zona Econmica Exclusiva de 200 millas marinas, donde los Estados ribereos o costaneros tienen la facultad de explotar sus riquezas, tanto renovables como no renovables que se ubican en las aguas, suelo y subsuelo respectivo. c) Espacio areo: Es aqul que se encuentra sobre el espacio terrestre y mar territorial. d) Espacio jurdico: Son los lugares que los tratados y las costumbres internacionales reconocen como parte de la jurisdiccin estatal. De tal modo constituyen territorio boliviano: las naves y aeronaves de guerra y comerciales nacionales en alta mar, conjuntamente con las embajadas y legaciones acreditadas. Pg. 29
Se excluye a los consulados, pues tienen calidad de agencias slo para asuntos comerciales. Tercer elemento: el Poder El Poder es "una fuerza al servicio de una idea" (Georges Burdeau). Un pueblo que habita en un territorio requiere de cierta organizacin para actuar en conjunto. De tal modo, la sociedad se organiza polticamente, surge el Estado. En el seno de esta institucin existe organizacin, lo que implica direccin y normativas que conlleven a sus integrantes, la Nacin, hacia los fines propuestos, el bien comn. En toda sociedad es necesario que algunos de sus miembros tengan un poder de mando y un poder de coercin ya que los objetivos propuestos no pueden ser obtenidos por la colaboracin espontnea de sus integrantes. Se explica entonces la necesidad de que algunos gobiernen. La necesidad de una autoridad, de un poder, se hace imperiosa en una sociedad poltica tan compleja como la del Estado. De no existir, se vivira en la anarqua, las personas no sabran cmo actuar para lograr un orden y una convivencia justa que les permitieran realizar los objetivos comunes en provecho de todos. Surge entonces como titular de este poder el Estado y no como un individuo determinado. El Poder del Estado se caracteriza por ser:

Originario: su realidad y cualidades son inherentes e inseparables de su existencia. Autnomo: no existe otro poder de mayor jerarqua. Independiente del exterior: sus decisiones no dependen de fuera del Estado. Coactivo: posee al monopolio de la fuerza organizada al interior de la sociedad.
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Centralizado: emana de un centro de decisin poltica al cual la Nacin est subordinada.
Delimitado territorialmente: rige en el territorio del Estado y a los habitantes de ste. El poder poltico es legal cuando se somete a la Constitucin y las leyes en tanto se transforman en autoridad, cuando no cuenta slo con la fuerza de coaccin, sino que fundamentalmente es obedecido por su legitimidad, por el consentimiento de sus ciudadanos, quienes consideran a sus gobernantes e instituciones polticas como buenas, necesarias y justas. Una cualidad del poder del Estado es la soberana, en el sentido que dicho poder no admite a ningn otro ni sobre l, ni en concurrencia con l. Quin es el titular de la soberana? Esta pregunta se la han hecho muchos pensadores en distintas pocas. En la actualidad, se sostiene que la soberana reside en la Nacin y sta la ejerce a travs de elecciones peridicas, mecanismo mediante el cual los ciudadanos-electores escogen a sus representantes sea Presidente de la Repblica, parlamentarios, gobernadores, alcaldes, etc. La Constitucin Poltica del Estado en su artculo 7 establece que la soberana reside en el pueblo boliviano, se ejerce de forma directa y delegada. De ella emanan, por delegacin, las funciones y atribuciones de los rganos del poder pblico; es inalienable e imprescriptible. El Estado cuenta con cuatro rganos de poder: el Ejecutivo, el Legislativo, el Electoral y el Judicial, los cuales realizan
funciones distintas entre s. Esta divisin de poderes permite garantizar mejor la libertad y los derechos de las personas.
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Fin del Estado El objetivo del Estado es el bien comn. El bien comn "no se refiere al bien de todos -como si todos fueran una unidad real-, sino el conjunto de condiciones apropiadas para que todos -grupos intermedios y personas individuales- alcancen su bien particular" (Mario Justo Lpez). Segn la corriente aristotlica-tomista, el fin objetivo del bien comn est dado por la bsqueda del orden, la justicia, el bienestar y la paz externa. En tanto que el fin subjetivo trata de los objetivos propios de cada Estado, cuyos contenidos varan segn el tipo de sociedad y el momento histrico como tambin la doctrina poltica imperante. De acuerdo a la Constitucin Poltica del Estado, la finalidad del Estado se plasma en el artculo 9 de la ley fundamental, interpretando que es estar al servicio de la persona humana promoviendo el bien comn. De tal modo debe crear las condiciones que permitan a todos y a cada uno de los bolivianos su realizacin tanto espiritual como material posible, respetando los derechos y garantas
constitucionales. Adems es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin, la familia y su fortalecimiento, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Estado de derecho Estado de derecho significa que el Estado est sometido a un ordenamiento jurdico, el cual constituye la expresin autntica de la idea de Derecho vigente en la sociedad.
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Las bases del Estado de Derecho son:
El imperio de la Ley: Las normas deben ser expresin de la voluntad popular y deben someterse a ella tanto gobernantes como gobernados.
Distribucin del poder estatal en diferentes rganos: De esta manera el poder del Estado no se concentra en una sola institucin, sino que se distribuye permitiendo mayor eficiencia y los debidos controles evitando arbitrariedades y abuso de poder.
Legalidad de la administracin y responsabilidad de las autoridades , sea penal, civil, administrativa y poltica.
Respeto y garanta de los derechos humanos a travs del ordenamiento jurdico el cual tambin contempla los mecanismos o recursos que se pueden interponer en caso de atropello o vulneracin. 9. ESTADO SOCIAL DE DERECHO, GOBIERNO: COMPONENTES, CLASIFICACIONES Y FUNDAMENTALES (CONSTITUCIONALES) ESTADO SOCIAL DE
PRINCIPIOS Y VALORES DERECHO;
El Estado social de derecho es un sistema que se propone de fortalecer servicios y garantizar derechos considerados esenciales para mantener el nivel de vida necesario para participar como miembro pleno en la sociedad. El Estado social de derecho es un estado de tipo democrtico, que se caracteriza por el reconocimiento de derecho de ndole individualista y de orden colectiva
(econmicos, sociales, culturales), con una idea de propiedad privada, pero sumada a la existencia de su funcin social, con una importante valor una imponente labor inventora del estado en todos los niveles. Cuando se habla de Estado de derecho, se habla del gobierno de las leyes en este sentido no gobiernan los individuos, si no que est bajo la directriz de las normas de ese estado. El estado de derecho se sujeta a la propia normatividad que emite, en Pg. 33
tanto las autoridades, los gobernantes lo hacen supeditados a esa misma normatividad que emite, en tanto las autoridades, los gobernantes lo hacen supeditados a esas mismas normas. El estado se sujeta al derecho. Cuando se habla de social, se refiere a los intereses colectivos y a las acciones que, en los distintos campos de la vida, se dirigen desde all. El estado social hoy es por antonomasia democrtica y pluralista: conforme se establece en la Constitucin Poltica del Estado , se tiene una concepcin pluralista, democrtica que hace parte de la caracterizacin del Estado Social de derecho, que la entiende all mismo expresada. Un estado social de derecho debe regirse bajo los siguientes ejes:
*Igualdad y Libertad: como derechos fundamentales que el estado debe defender.
*Estado como gestor: de manera intervencionista ms no controladora.
*Velar por los derechos sociales: garantizando la proteccin de los ms desfavorecidos. Entre estos derechos tenemos la educacin, la vivienda digna, la salud, la seguridad social, la asistencia sanitaria, el acceso a los recursos culturales, entre otros. Un Estado Social de Derecho debe garantizar estos derechos sociales mediante su reconocimiento en la legislacin.
*Principio democrtico: respetando los principios de las democracias modernas.
Bajo estas premisas, un Estado Social de Derecho, debe proveer la integracin de las clases menos favorecidas, evitar la exclusin, la marginacin y las desigualdades. Debe adems brindar instrumentos como la educacin y sanidad, financiados con cotizaciones sociales.
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Bolivia es un estado social de derecho esta definicin implica que Bolivia no solo es un estado de derecho, como el estado liberar clsico si no que es adems un estado social. Luego ontolgicamente se le atribuyen dos calidades esenciales al estado boliviano: la sujecin material del derecho a unos contenidos sustanciales. El primer elemento es relativo a la validas y el segundo a la justicia. El concepto del estado social del derecho se integra con los cuatro componentes en interaccin reciproca: El ser humano como epicentro del estado. La concepcin democrtica del poder. El objetivo social del estado. La sumisin del poder a la disciplina del derecho.
FORMAS DE GOBIERNO:
Las formas de gobierno pueden diferir dependiendo del modo en que se generen los poderes pblicos, de las estructuras que asumen y de sus facultades. Una clasificacin clsica de las formas de gobierno es la de Montesquieu (1689 -1755), quien distingui bsicamente dos formas: La Monarqua y La Repblica. La Monarqua: La titularidad del poder ejecutivo se adquiere hereditariamente, se la conserva de por vida y no se tiene responsabilidad poltica en su gestin. En la actualidad en la Monarqua existen adems del Monarca, que es el jefe del estado, un Jefe de Gobierno o Primer Ministro, que si responde polticamente. La Repblica: En esta forma de gobierno, el Jefe del Estado es elegido por el pueblo, ya sea en forma directa o indirecta, dura temporalmente en su cargo y es polticamente responsable. Otra distincin posible de establecer de las formas de ejercer el poder poltico es la de gobiernos autocrticos y gobiernos democrticos. Los gobiernos de formas autocrticas pueden derivar en:
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Autoritarismo: Se suele llamar autoritarios a los regmenes que privilegian el aspecto del mando y menosprecian la participacin, concentrando su poder poltico en un solo hombre o un solo rgano y restando valor a las instituciones representativas. Totalitarismo: Los elementos constitutivos del totalitarismo son la ideologa totalitaria, el partido nico, el dictador, el terror. La ideologa totalitaria proporciona una Explicacin indiscutible del curso histrico, una crtica radical de la situacin existente y una gua para su transformacin igualmente radical. Clasificacin de formas de gobierno por su ideologa:
Democracia: Es el predominio del pueblo en el gobierno poltico de un estado Autocracia: Es un sistema de gobierno en el cual la voluntad de una sola persona es la suprema ley. Socialista: Es un sistema de organizacin social y econmica basada en la propiedad y la administracin colectiva y estatal de los medios de produccin. Sistema de gobierno republicano: Es un sistema de gobierno en el cual el jefe de estado es un presidente elegido por el pueblo que ejerce un cargo por un periodo de tiempo. Por su estructura territorial: Unitario: es aquella donde existe un solo centro de poder poltico que extiende su opinin a lo largo del territorio de su respectivo estado mediante unos agentes o entidades delegadas. Sistema de gobierno federal: este est conformado por estados totalmente autnomos pero sujetos por un sistema de gobierno central generalmente tiene un sistema de gobierno republicano.
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Autonoma: es una forma de estado intermedio entre el estado federal y estado unitario que busca conceptualizar la idea de unidad y de descentralizacin, este tipos de estados por lo general se dividen en regiones por ejemplo: Francia, Italia, Inglaterra; podemos decir que es un subtipo de estado unitario con cierto grado de descentralizacin. Gobierno general: es un conjunto de todas unidades de gobierno que ejercen en el pas que est compuesto por gobierno central y unidad descentralizada. Gobierno democrtico: Es una forma de gobierno y organizacin del estado en el cual la decisin colectiva es adoptada por el pueblo mediante mecanismo de participacin directa o indirecta que les contiene legtimamente su representante. Iniciativa popular: Es cuando un grupo de ciudadanos puede proponer la sancin o derogacin de una ley. Gobierno oligrquico: Este tipo de gobierno se encuentra en manos de unas pocas personas Y toma las decisiones por s misma y no se preocupan por el bienestar general. Gobierno representativo: Es aquel en las que las funciones del gobierno Son realizadas por su representante Por medio del proceso de votacin que va asegurar la voluntad ciudadano.
REPUBLICA UNITARIA;
Es aquel en que no existen unidades territoriales subordinadas que cuenten con una categora protegida o tratamiento especial dentro de la constitucin. Es decir existe un solo ordenamiento jurdico. La nocin de estado unitario se entiende por contraposicin al estado federal, y es la modalidad de organizacin segn la cual las principales decisiones polticas y administrativas son absorbidas por los poderes centrarles, substrayendo por lo tanto de aquellas a las comunidades regionales o locales. El poder de decisin de la nacin se radica predominante en el gobierno central cuya sede es la capital del Pg. 37
pas. Pero el hecho que Colombia sea una repblica unitaria, es decir que no es federal , no quiere decir que no pueda otorgar un margen muy importante de decisiones a las comunidades locales que lo integran. Por eso la carta reconoce la autonoma de sus entidades territoriales, tales como los departamentos, los distritos, los municipios las provincias, y las regiones, conforme a la constitucin y la ley.
DESCENTRALIZACIN;
Compuesta por diferentes personas jurdicas, dotadas de personalidad jurdica propia en virtud de la particular actividad que desarrollan. En este tipo de administracin encontramos a los entes autrquicos y a las empresas estatales,
sociedades del estado y sociedades con participacin estatal. La Administracin Pblica descentralizada mantiene hacia el interior relaciones interroganticas mantiene relaciones interadministrativas con la centralizada. La descentralizacin, es la atribucin que se otorga a las personas jurdicas pblicas distintas de la nacin como por ejemplo los municipios y los departamentos, para auto gobernarse mediante la radicacin en ellas ciertas facultades que ejercen el pas son muy y
autnomamente. Los procesos tendientes a descentralizar
importantes, pues, en la medida que ellos avancen, el rgimen democrtico se ir igualmente perfeccionando. La descentralizacin segn lo dice la corte, es la transferencia de una parte de la actividad estatal a una entidad de determinadas caractersticas, creada o autorizada por la ley, para cumplir una finalidad de inters general. Modalidades de descentralizacin: los estudios administrativos dividen la descentralizacin en tres clases estas son: Descentralizacin territorial, por servicio y por colaboracin.
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AUTONOMIA;
Es una forma de estado intermedio entre el estado federal y estado unitario que busca conceptualizar la idea de unidad y de descentralizacin, este tipos de estados por lo general se dividen en regiones por ejemplo: Espaa y ahora Bolivia; podemos decir que es un subtipo de estado unitario con cierto grado de descentralizacin.
DIGNIDAD HUMANA;
Dignidad humana ha de entenderse sobre todo como un don. De no ser as la igualdad entre los hombres no tendra ningn fundamento. La dignidad humana va ligada al honor y la honra.
Principios y Valores Constitucionales.PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD;
La solidaridad confiere particular relieve a la intrnseca sociabilidad de la persona humana, a la igualdad de todos en dignidad y derechos, al camino comn de los hombres y de los pueblos hacia una unidad cada vez ms convencida. Nunca como hoy ha existido una conciencia tan difundida del vnculo de interdependencia entre los hombres y entre los pueblos, que se manifiesta a todos los niveles. Junto al fenmeno de la interdependencia y de su constante dilatacin, persisten, por otra parte, en todo el mundo, fortsimas desigualdades entre pases desarrollados y pases en vas de desarrollo, alimentadas tambin por diversas formas de explotacin, de opresin y de corrupcin, que influyen negativamente en la vida interna e internacional de muchos Estados. El proceso de aceleracin de la interdependencia entre las personas y los pueblos debe estar acompaado por un Pg. 39
crecimiento en el plano tico- social igualmente intenso, para as evitar las nefastas consecuencias de una situacin de injusticia de dimensiones planetarias, con repercusiones negativas incluso en los mismos pases actualmente ms favorecidos. Las nuevas relaciones de interdependencia entre hombres y pueblos, que son, de hecho, formas de solidaridad, deben transformarse en relaciones que tiendan hacia una verdadera y propia solidaridad tico-social, que es la exigencia moral nsita en todas las relaciones humanas. La solidaridad se presenta, por tanto, bajo dos aspectos complementarios: como principio social y como virtud moral. La idea de principio solidaridad es una idea democrtica. Se da entre los que son iguales, entre los que estn en un tipo de relacin no jerarquizada. Proviene de la idea de la igualdad, quizs tambin de la idea de la hermandad, hermandad que es fraternidad. La revolucin Francesa, como hito, enarbol este tipo de igualdad, que luego se refrend en la revolucin rusa, donde la idea de la igualdad lleg a su culmen. No basta con la declaracin de derechos, hay que garantizarlos. La idea implica una responsabilidad de orden social: los que tienen colaboran con los que no tienen, pero hacerlo es una obligacin y no una mera facultad. La idea se diferencia de aquella de la caridad, por el fin, el significado y el tipo de relacin en que se presenta. As la caridad se presenta entre desiguales, se hace no en consideracin al otro sino para ganar indulgencias, cultivar el espacio en la vida ultra terrena. La solidaridad se presenta entre iguales, tienen en consideracin al otro por su condicin y no para ganar diferentes prebendas aqu o all. La caridad es de orden religioso y la solidaridad de orden cvico. Los fines que cumple el estado son fines solidarios y ello se manifiesta en la funcin social del Estado que aparece en el artculo 9 de la propia CPE. Se implica el compromiso social ya no de todos los seres humanos nicamente, sino de estos y todas las personas que en ejercicio de sus derechos puedan los hombres crear. La solidaridad aparece incluida en el desarrollo de los derechos que llamamos de Pg. 40
segunda generacin. Respecto de la seguridad social, de la salud. La solidaridad tambin aparece en el artculo 8 de la CPE para ser sealada como uno de los valores fundamentales. PREVALENCIA DEL INTERES GENERAL; FINES DEL ESTADO; Las autoridades del Estado, Nacin o Repblica como lo seala la Constitucin estn instituidas para proteger a todos en su vida, honra, bienes, creencia y
derechos y para asegurar el cumplimiento de los deberes tanto del estado como el del particular. La CPE lo reitera agregando que tambin: los servicios pblicos son inherentes a la finalidad social del estado. Es deber del estado asegurar su prestacin eficiente a todos los habitantes del territorio nacional. Se debe leer detenidamente lo establecido en el artculo 9 de la CPE. LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES
Los principios constitucionales, una vez determinados, adquieren proyeccin normativa y, al igual que los valores, son instituciones jurdicas vinculantes para los poderes pblicos. Ya desde Savigny, los principios jurdicos se configuran como instituciones con valor normativo, admitindose que en el Derecho, adems de reglas y de valores, existen principios que precisamente identifican a cada ordenamiento concreto. El problema que plantean los principios no es el de su aceptacin, sino el de su conformacin. Y si los principios son importantes en la interpretacin jurdica, mucho ms lo van a ser en el campo de la interpretacin constitucional, ya que su objeto est materializado en las Constituciones, sobre todo en aquellas aprobadas como Constituciones de integracin o de consenso a partir de la segunda posguerra. Estos textos constitucionales incluyen una serie de principios que son bsicos para Pg. 41
fundamentar la interpretacin e interrelacin adecuada entre los valores y las reglas constitucionales. La determinacin de la estructura jurdica y la funcin constitucional de los principios facilitar la interpretacin y aplicacin que de los mismos deba realizar el intrprete constitucional.
A) La estructura jurdica de los principios y valores.
Hemos definido los principios como instituciones con proyeccin normativa de las cuales se extraen reglas jurdicas. Algunos de los principios estn positivizados en la Constitucin (el de Vivir Bien, por ejemplo); otros no estn formulados expresamente, sino que han de deducirse en una interpretacin operativa a partir de las reglas constitucionales (como, por ejemplo, el principio democrtico, que se extrae de la estructura constitucional), que debern ser concretadas a partir de los principios deducidos. Por otra parte, existen tambin principios que tienen una dimensin histrica que ha venido siendo reconocida regularmente como propia de todo sistema jurdico. La estructura de los principios constitucionales como instituciones jurdicas inferidas de interpretaciones operativas de las cuales han de extraerse nuevas reglas jurdicas e interpretarse las vigentes, se mantiene constante en todos ellos, siendo precisamente esta estructura de germen de reglas el elemento caracterizador e inmutable de todos los principios. Y si todos los principios tienen idntica estructura jurdica, es evidente que no puede existir entre los mismos orden jerrquico alguno a nivel estructural. En las operaciones de deduccin de los principios se revela sumamente importante la labor del intrprete, tanto ms importante como vinculante sea su funcin interpretadora. En este sentido, es especialmente relevante la formulacin de principios por parte del Tribunal Constitucional Plurinacional como supremo intrprete de la Constitucin y, sobre todo, a partir del carcter vinculante de su doctrina para los jueces ordinarios.
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B) Funcin constitucional de los principios y valores. Los principios, como instituciones jurdicas con proyeccin normativa, cumplen con una funcin informadora de todo el ordenamiento. Esta funcin es ms concreta que la realizada por los valores (de ah su diferencia funcional con los mismos), ya que a partir de su mayor grado de precisin (pues, aun cuando son indeterminados, son predictibles), los principios ofrecen mayores argumentos para decidir el significado concreto de una regla. As, tambin, de los principios se extraen reglas aplicables a los casos concretos, y la posible transmutacin de los principios en reglas supone el ejercicio de diferentes opciones de poltica legislativa. Corresponde, pues, al legislador concretar los principios y valores constitucionales en reglas y al intrprete jurisdiccional aplicar las reglas inferidas de los mismos, pero con menor grado de discrecionalidad que el legislador, ya que el contenido material de los principios y valores determinar el sentido de las reglas durante el proceso de interpretacin. Los principios y valores han de deducirse de las reglas constitucionales. En los Estados actuales se proyectan, al mismo tiempo, principios cuya fundamentacin puede obtenerse de reglas portadoras de valores subyacentes distintos cuando no aparentemente contradictorios. Un ejemplo lo podemos encontrar en la formulacin del principio de Vivir Bien, que comprende los valores de igualdad de oportunidades, equidad social, distribucin y redistribucin de los productos y bienes sociales por ejemplo. Esta colisin entre principios debe ser resuelta superando las
contradicciones a travs del equilibrio que exige el efecto integrador buscado por las normas constitucionales. En consecuencia, dado el valor normativo de los principios constitucionales vamos a interpretar acadmicamente en el caso de Bolivia, que los principios y valores constitucionales, se convierten en el fundamento tico, jurdico constitucional, moral, poltico, social, econmico, etc., que regir el ordenamiento constitucional, infra constitucional y la base de interpretacin y legislacin en nuestro Estado.
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10.
OCHO PROPOSIONES SOBRE EL NUEVO CONSTITUCIONALISMO LATINOAMERICANO
Y EL GIRO DESCOLONIAL : BOLIVIA Y ECUADOR.
I-Como resultado de las procesos de movilizacin social y la instalacin de nuevos gobiernos apoyados en mayoras populares con una importante incidencia de movimientos sociales pertenecientes a las comunidades originarias y campesinas, se han desarrollado procesos constituyentes en Bolivia y Ecuador, que buscan adecuar la constitucin jurdica formal a la compleja realidad socio econmica y cultural de dichas sociedades, a sus necesidades y aspiraciones de justicia y transformacin, sin renunciar a sus pertenencias culturales.
Este carcter complejo de las formaciones sociales latinoamericanas en general y andinas en especial, como Bolivia y Ecuador, muestra cmo histricamente el modo de vida capitalista perifrico se ha desarrollado de forma desigual y combinada con otros modos de satisfacer las necesidades humanas, como ejemplos podemos mencionar la produccin comunitaria basada en el ayllu, la produccin familiar mercantil simple o artesanal, las formas de explotacin del trabajo casi serviles en la minera y en los latifundios, las comunidades de cazadores recolectores en el Chaco y las regiones amaznicas, etc. Todas esas formas de trabajo y de control del trabajo no son, en Amrica Latina, precapitalistas, sino que actan
simultneamente y estn articuladas alrededor el eje del capital y del mercado mundial. Todas estas formas productivas y culturales han sido y son subordinadas, subsumidas formalmente en el modo de vida dominante que es el capitalismo perifrico postcolonial al que son funcionales. Con lo que a la caracterstica
desigualdad social y exclusin de la relacin social capitalista perifrica, propia de la subsuncin real de la fuerza de trabajo asalariada en el proceso de acumulacin de capital, se suma la subordinacin e instrumentalizacin de las otras formas de satisfacer necesidades mencionadas, es decir, el proceso de subsuncin formal en Pg. 44
el capital23, que en las formaciones boliviana y ecuatoriana es inescindible de la colonialidad del poder y del ejercicio del colonialismo interno, sobre la base de la categora ideolgica de raza. Se trata de la racializacin ideolgica de la dominacin y explotacin clasista de las mayoras pertenecientes tnica y culturalmente a las comunidades originarias y campesinas. Como lo explica Anibal Quijano, en Amrica Latina, por supuesto, con grandes variaciones histrico geogrficas segn las regiones, las nuevas identidades histricas producidas sobre la idea de raza, fueron asociadas a la nueva estructura global de control del trabajo. As raza y divisin del trabajo en clases quedaron articuladas reforzndose mutuamente como estructuras de desigualdad24. La distribucin racista del trabajo a lo largo del capitalismo moderno colonial y postcolonial en la regin andina qued firmemente establecida y persisti con la organizacin de estados liberales eurocntricos monoculturales gobernados por elites criollas ideolgicamente blancas, con procesos de democratizacin restringida, en este caso, en Bolivia y Ecuador.
II- Las nuevas constituciones de esos estados expresan la voluntad de realizar un giro descolonial25, entendiendo por tal un diagnstico crtico socialmente extendido sobre la base de la movilizacin de las mayoras populares que reconoce la pervivencia de una modernidad del estado en Bolivia y Ecuador que no puede entenderse sin su otro rostro, oscuro: la colonialidad del poder. Colonialidad del poder que es interpelada desde movilizaciones sociales, polticas y nuevos gobiernos que comparten un pensamiento social crtico y plural, surgido desde las fronteras o mrgenes de mltiples pertenencias culturales que han sido
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Marx, Karl. El capital. Libro 1. Cap. VI (indito) . Resultados del proceso inmediato de produccin. Siglo XXI. Mxico. 2001. 24 Quijano, Anibal. La colonialidad del poder. Eurocentrismo y Amrica Latina. En: Lander, Edgardo (Comp.)La colonialidad del saber: eurocentrismo y ciencias sociales. Perspectivas Latinoamericanas. CLACSO-UNESCO. Buenos Aires. 2000. pgs. 218/219. 25 Ver Mignolo, Walter. Historias locales, diseos globales. Colonialidad, conocimientos subalternos y pensamiento fronterizo. Akal. Madrid. 2003. Pg. 45
histricamente silenciadas o marginadas por el estado eurocntrico, postcolonial, monocultural y monoorganizativo.
Colonialidad del poder que se identifica en la historia de desigualdades sociales y formas de opresin socio econmica y cultural propias de una sociedad postcolonial, es decir, formalmente desde lo jurdico moderna, pero fcticamente opresora. Tambin se distinguen estas tentativas de giro descolonial por intentar cimentar procesos de refundacin del estado y cambio social sobre la constitucin primigenia26 de dichas sociedades, que se caracteriza por la coexistencia de cosmovisiones culturales y formas de satisfacer las necesidades sociales diversas y plurales pero subsumidas y negadas desde el silencio o la igualdad jurdica abstracta por un estado monista. De forma tal que las clases y grupos sociales antagnicos a la dominacin postcolonial y sus elites beneficiarias, se identifican no slo por su pertenencia a clases sociales explotadas, oprimidas o excluidas, sino tambin sobre la base de su pertenencia tnica y cultural, ya que ste proceso de identificacin ha sido un componente fundamental de las resistencias de las clases subalternas contra la colonialidad del poder y el colonialismo interno. . De ah que bajo la fachada del estado moderno liberal en Bolivia y Ecuador se viviera la colonialidad del poder articulando las desigualdades de clase y de raza, generando una dominacin inestable que deba recurrir peridicamente frente a las resistencias populares a la violencia de gobiernos militares para regimentar a las clases populares secularmente excluidas de hecho de los derechos y la ciudadana, pese a su igualdad jurdico formal en el diseo constitucional. Un estado monocultural y monoorganizativo articulado de forma perifrica al sistema mundial, que se construy sobre la base de la negacin del pluralismo social y cultural de las formaciones andinas boliviana y ecuatoriana y que sufri un dficit crnico de
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Sampay, Arturo. La legitimidad de la constitucin. En: Realidad Econmica nro. 1. Buenos Aires. 1978. Pg. 46
legitimacin social debido a su incongruencia con la constitucin primigenia de su base social. Podemos concluir entonces en el plano de la descripcin histrica de la dinmica constitucional de las sociedades boliviana y ecuatoriana, que el giro descolonial emprendido por los procesos constituyentes refundadores recientes parte de la conciencia crtica de dicha relacin de inadecuacin entre la constitucin primigenia pluralista descripta, en relacin con la constitucin real, -que hasta los recientes procesos de movilizacin popular mostraba a los factores de poder de las elites econmicas y polticas locales dependientes y asociadas a las empresas y organismos del capitalismo transnacional que opera sobre la base de una economa primario extractiva y el bajo costo de la fuerza de trabajo; todo ello en los ltimos aos bajo la gestin de las recetas neoliberales del Consenso de Washington-, generando la ineficacia de la constitucin jurdico formal liberal en lo que hace a los derechos humanos. En ese sentido el proceso de movilizacin popular coronado con el cambio del signo poltico de los actuales gobiernos y los procesos constituyentes que se han generado han permitido cambiar la relacin de fuerzas,-constitucin real, y buscar la readecuacin de las nuevas constituciones jurdico formales a la constitucin primigenia de las formaciones sociales andinas boliviana y ecuatoriana, a travs de un intento de refundacin de sus respectivos estados como plurinacionales e interculturales. Emerge la idea de que el pluralismo socio cultural de las formaciones andinas constituye un bien y es portador de valores a sostener y defender. Se trata de esa corriente subterrnea que, frente a los modernizadores conservadores y progresistas, negadores de la composicin entre sus doctrinas implantadas y la realidad de la formacin social andina, emerge ahora al calor de las movilizaciones populares, como un ro caudaloso que traza el curso de los procesos constituyentes. Esta corriente emergente vendra a sostener un poco a la manera en que lo haca Jos Carlos Maritegui que la vanguardia y la tradicin, lo cosmopolita y lo nacional, no son alternativas excluyentes. Lo ms viejo, puede ser lo ms nuevo, siempre que no sea repeticin folklrica o ademn sacralizador: comprender la Pg. 47
tradicin es posible slo si se lo vincula a la imaginacin de lo porvenir 27. Un proyecto constitucional que, al mismo tiempo que incluya sus potencialidades emancipatorias, no sea calco ni copia de las formas del constitucionalismo contemporneo.
III-La conciencia critica y la voluntad refundadora de los movimientos constituyentes se verifica en la narratividad28 de los prembulos de ambas constituciones y tiene consecuencias en los valores y principios constitucionales fundamentales.
El prembulo de la nuevos textos constitucionales, es decir, la nueva Constitucin Poltica del Estado en Bolivia,-en adelante, CB- as como el de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, -en adelante CE-, reconocen la constitucin primigenia, su pluriverso socio cultural y enlazan esa memoria con la historia de las luchas populares contra el colonialismo, el neocolonialismo y ms recientemente el neoliberalismo en tanto formas de construccin del estado negadoras de la base social subyacente y por lo tanto construidas narrativamente desde una memoria de la opresin y del colonialismo interno. En tiempos inmemoriales se erigieron montaas, se desplazaron ros, se formaron lagos. Nuestra amazonia, nuestro chaco, nuestro altiplano y nuestros llanos y valles se cubrieron de verdores y flores. Poblamos esta sagrada Madre Tierra con rostros diferentes, comprendimos desde entonces la pluralidad vigente de todas las cosas y nuestra diversidad como seres y culturas. As conformamos nuestros pueblos, y jams comprendimos el racismo hasta que lo sufrimos desde los funestos tiempos
27
Maritegui, Jose Carlos. Siete ensayos de interpretacin de la realidad peruana. Ediciones Gorla. Buenos Aires. 2005. 28 Sobre la estructura narrativa de fundamentacin del derecho existen numerosas obras de referencia en Filosofa del Derecho, pero basta, dadas las limitaciones de espacio, mencionar aqu la fundamental obra de Franois Ost, Raconter la loi. Aux sources de l imaginaire juridique. Existe versin en portugus: Contar a lei. As fontes do imaginario jurdico. Editora Unisinos. Sao Leopoldo.2004. Pg. 48
de la colonia. El pueblo boliviano, de composicin plural, desde la profundidad de la historia, inspirado en las luchas del pasado, en la sublevacin indgena anticolonial, en la independencia, en las luchas populares de liberacin, en las marchas indgenas, sociales y sindicales, en las guerras del agua y de octubre, en las luchas por la tierra y territorio, y con la memoria de nuestros mrtires, construimos un nuevo Estado.() Honor y gloria a los mrtires de la gesta constituyente y liberadora, que han hecho posible esta nueva historia. (CB. Prembulo). NOSOTRAS Y NOSOTROS, el pueblo soberano del Ecuador RECONOCIENDO nuestras races milenarias, forjadas por mujeres y hombres de distintos pueblos, CELEBRANDO a la naturaleza, la Pacha Mama, de la que somos parte y que es vital para nuestra existencia, INVOCANDO el nombre de Dios y reconociendo nuestras diversas formas de religiosidad y espiritualidad, APELANDO a la sabidura de todas las culturas que nos enriquecen como sociedad, COMO HEREDEROS de las luchas sociales de liberacin frente a todas las formas de dominacin y colonialismo, Y con un profundo compromiso con el presente y el futuro, (CE. Prembulo).
Se trata de una narracin constituyente que da cuenta de ese movimiento ya explicado de readecuacin entre constitucin jurdica destacada y constitucin primigenia sobre la base de los cambios en la constitucin real que la movilizacin social proyecta. Sus principales componentes estn dados por tpicas de dignidad que han estado presentes en el marco cultural de los movimientos sociales de la historia reciente de Bolivia y Ecuador y que son los protagonistas del cambio de signo poltico de los gobiernos en esos pases y de los procesos constituyentes que han generado sus nuevas constituciones. Como componentes fundamentales de esta narracin que confiere sentido y arraigo histrico a los textos constitucionales Pg. 49
aparecen la voluntad de dejar atrs la colonialidad del poder, refundar el estado desde la celebracin del pluralismo social y la interculturalidad como bases de justicia social, entendida como igualdad pero no como homogeneidad monocultural.
Un Estado basado en el respeto e igualdad entre todos, con principios de soberana, dignidad, complementariedad, solidaridad, armona y equidad en la distribucin y redistribucin del producto social, donde predomine la bsqueda del vivir bien; con respeto a la pluralidad econmica, social, jurdica, poltica y cultural de los habitantes de esta tierra; en convivencia colectiva con acceso al agua, trabajo, educacin, salud y vivienda para todos. Dejamos en el pasado el Estado colonial, republicano y neoliberal. Asumimos el reto histrico de construir colectivamente el Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que integra y articula los propsitos de avanzar hacia una Bolivia democrtica, productiva, portadora e inspiradora de la paz, comprometida con el desarrollo integral y con la libre determinacin de los pueblos. ( CB. Prembulo.).
Decidimos construir Una nueva forma de convivencia ciudadana, en diversidad y armona con la naturaleza, para alcanzar el buen vivir, el sumak kawsay; Una sociedad que respeta, en todas sus dimensiones, la divinidad de las personas y las colectividades; Un pas democrtico, comprometido con la integracin latinoamericana sueo de Bolvar y Alfaro-, la paz y la solidaridad con todos los pueblos de la tierra; (CE. Prembulo).
Fundamentalmente cabe destacar el valor constitucional que hemos resaltado, y que es afirmado en ambos prembulos, del buen vivir o vivir bien Sumak Kawsay- en Pg. 50
kechwa, Suma Qamaa en aymara. Principio comunitario de estructuracin social solidaria que significa un buen convivir tanto en las relaciones humanas como en las relaciones con la naturaleza. Se trata de una concepcin de la vida alejada de los parmetros de la modernidad: individualismo, lucro, racionalidad costo-beneficio como axiomtica social, la instrumentalizacin y objetivacin de la naturaleza, la relacin estratgica entre los seres humanos, la mercantilizacin total de todas las esferas de la vida humana. Incorpora una dimensin humana a la relacin de los seres humanos tanto con su propia historia cuanto con su naturaleza. A diferencia de la racionalidad instrumental cartesiana moderna, Sumak Kawsay incorpora a la naturaleza en la historia29. Junto a los otros principios consagrados en sus prembulos entre los que destacamos los de interculturalidad, pluralismo socialforma un ethos que da sentido a los fines del estado en los nuevos programas constitucionales de Bolivia y Ecuador y tiene, en consecuencia, una serie de
proyecciones en los textos constitucionales en lo que hace a las respectivas formas de estado, las formas de gobierno y las conformaciones de los rganos o poderes del estado y sistemas de derechos humanos. Aparece mencionado en los
prembulos y atravesando todo el texto constitucional, particularmente en la Constitucin de la Repblica de Ecuador.
IV- En lo que hace a la forma o modelo de estado ambas constituciones desarrollan una descripcin compleja del mismo que articula la dimensin jurdica con la
emergencia de una voluntad poltica refundadora sobre nuevas bases, que pese a su novedad en el plano del constitucionalismo contemporneo, recupera aspectos importantes del solidarismo comunitario de los pueblos andinos, y en general de la pluralidad cultural de las formaciones sociales de Bolivia y Ecuador.
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Dvalos, Pablo. El sumak kawsay (buen vivir) y las cesuras del desarrollo. En: Amrica Latina en Movimiento. www.alainet.org. Acceso en 14-7-09. Pg. 51
Artculo 1. Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado y con autonomas. Bolivia se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso integrador del pas. Artculo 2. Dada la existencia precolonial de las naciones y pueblos indgena originario campesinos y su dominio ancestral sobre sus territorios, se garantiza su libre determinacin en el marco de la unidad del Estado, que consiste en su derecho a la autonoma, al autogobierno, a su cultura, al reconocimiento de sus instituciones y a la consolidacin de sus entidades territoriales, conforme a esta Constitucin y la ley.
Art. 1.- El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social, democrtico, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico. Se organiza en forma de repblica y se gobierna de manera descentralizada.
Se trata de constituciones de transicin desde lo unitario y social que fue la forma de estado moderna, hacia lo plurinacional, intercultural, descentralizado a partir de un eje descolonizador y una ruta deconstructora del estado liberal postcolonial 30. El pluralismo social es reconocido como principio fundamental de constitucin del estado en distintos aspectos de la vida social, entre ellos, en lo que nos interesa, en lo cultural y en lo jurdico. En el aspecto poltico es especialmente destacable el carcter plurinacional del estado y el reconocimiento de la matriz poblacional y de la libre determinacin de los pueblos originarios precolombinos. (Arts. 1, 2 CB. Art. 1 CE).
30
Prada Alcoreza, Ral. Anlisis de la nueva constitucin poltica del estado. En: Crtica y emancipacin. Revista latinoamericana de ciencias sociales. Nro. 1. Junio 2008. Buenos Aires. Pg. 38. Pg. 52
Se reconocen distintas formas de descentralizacin poltica y administrativa que buscan su interrelacin y marcos de competencias a partir de ese reconocimiento de la pluralidad social existente. En esa lnea especialmente la CB en su Tercera Parte: Estructura y Organizacin Territorial del Estado, incorpora a las divisiones ya existentes las autonomas departamentales, regionales e indgenas, que no estn subordinadas entre ellas y tiene igual rango constitucional. Se rigen por los principios establecidos en el art. 270 CB: unidad, voluntariedad, solidaridad, equidad, bien comn, autogobierno, igualdad, complementariedad, reciprocidad, equidad de gnero, subsidiariedad, gradualidad, coordinacin y lealtad institucional,
transparencia, participacin y control social, provisin de recursos econmicos y preexistencia de las naciones y pueblos originarios.
El proceso constituyente en Bolivia ha tenido como resultado un proceso de descentralizacin complejo que est en el centro del debate y las tensiones polticas. Es la resultante de tendencias centrfugas cruzadas que expresan, de un lado, el conflicto de competencias entre el gobierno del estado nacional y las pretensiones autonmicas de los departamentos. En ese marco se ha dirimido la cuestin a travs de los referndum autonmicos, resultando el status de autnomos para aquellos departamentos donde ha triunfado el s. Pero tambin, se expresa la voluntad de descentralizacin de municipios, (que ya tienen reconocida su autonoma por ley), regiones y fundamentalmente comunidades originarias campesinas respecto a los centros de poder econmico, financiero y elitista de las capitales departamentales. De donde surge una geometra constitucional compleja y cuya composicin depender de las relaciones de fuerzas y la capacidad de generar un mecanismo de negociacin y solucin democrtica de los conflictos de intereses en liza.
Tambin la CE en su art. 257 reconoce la posibilidad de formacin de circunscripciones indgenas o afroecuatorianas organizadas en base a los principios Pg. 53
de autonoma, interculturalidad, plurinacional y derechos colectivos que podrn formarse en las parroquias, cantones o provincias donde la poblacin est mayoritariamente conformada por comunidades, pueblos o nacionalidades
indgenas, campesinas o afroecuatorianas.
Finalmente, el pluralismo se refleja en el lenguaje y simbolismo estatal: en la Constitucin de Bolivia las lenguas oficiales son tanto el castellano como los idiomas de las naciones y pueblos originarios.(Art. 5 CB) Se adopta tambin como smbolo oficial del estado boliviano la whipala. (Art. 6CB). En la de Ecuador el castellano, el kichwa y el shuar, mientras que las dems lenguas ancestrales son oficiales para los pueblos originarios en sus respectivas zonas de habitacin. (Art. 2 CE).
La CB en su captulo segundo (principios, valores y fines del estado), proclama expresamente en su art. 9 como fin o funcin esencial del estado el cometido descolonizador como cimiento de una sociedad justa y armoniosa, sin discriminacin ni explotacin, basada en la justicia social plena y el pluralismo social el dilogo intercultural propias de El art. 8 en sus dos incisos combina las tpicas de dignidad humana los valores andinos, amaznicos y chaqueos con los del
constitucionalismo demoliberal, tomando como eje articulador y armonizador de todos ellos: el vivir bien.
Artculo 8. I. El Estado asume y promueve como principios tico-morales de la sociedad plural: ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso, ni seas ladrn), suma qamaa (vivir bien), andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y qhapaj an (camino o vida noble). II. El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusin, dignidad, libertad, solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad, armona,
transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social y de gnero en
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la participacin, bienestar comn, responsabilidad, justicia social, distribucin y redistribucin de los productos y bienes sociales, para vivir bien. Artculo 9. Son fines y funciones esenciales del Estado, adems de los que establece la Constitucin y la ley: 1. Constituir una sociedad justa y armoniosa, cimentada en la descolonizacin, sin discriminacin ni explotacin, con plena justicia social, para consolidar las identidades plurinacionales. 2. () fomentar el respeto mutuo y el dilogo intracultural, intercultural y plurilinge. 3. Reafirmar y consolidar la unidad del pas, y preservar como patrimonio histrico y humano la diversidad plurinacional.
Por su parte, la CE como vimos, reconoce estos principios y valores constitucionales en su prembulo y art. 1, dando centralidad al buen vivir en varias partes del texto constitucional. Tambin la necesidad y el derecho al dilogo cultural en su art. 28, prrafo segundo, vinculado a los derechos a la educacin. Artculo 28. ()Es derecho de toda persona y comunidad interactuar entre culturas y participar en una sociedad que aprende. El Estado promover el dilogo intercultural en sus mltiples dimensiones.
Ahora bien, es importante explicar qu sentido toma la afirmacin de interculturalidad que surge de las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador, y aclarar su relacin con la idea de multiculturalidad, para no dar lugar a equvocos. Como seala Walter Mignolo, la dificultad para comprender las diferencias entre estas dos palabras es un signo del monopolio del pensamiento moderno: la imposibilidad de pensar fuera de las categoras de la modernidad, y de comprender la importancia de la geopoltica del conocimiento y del lugar de enunciacin epistmico, poltico y tico. Cuando la pala bra interculturalidad la emplea el Estado en el discurso oficial, el sentido es equivalente a multiculturalidad. El estado quiere ser inclusivo, reformador, mantener Pg. 55
la ideologa neoliberal y la primaca del mercado.()En cambio, el p royecto intercultural en el discurso de los movimientos indgenas est diciendo otra cosa, est proponiendo una transformacin. No est pidiendo el reconocimiento y la inclusin en un Estado que reproduce la ideologa neoliberal y el colonialismo interno, sino que est reclamando la necesidad de que el Estado reconozca la diferencia colonial (tica, poltica y epistmica). Est pidiendo que se reconozca la participacin de los indgenas en el Estado, la intervencin en paridad y reconociendo la diferencia actual de poder esto es la diferencia colonial y la colonialidad del poder todava existente- de los indgenas en la transformacin del Estado y, por cierto, de la educacin, la economa, la ley31 Creemos en este sentido debe entenderse el principio de interculturalidad en las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador, al menos en la voluntad constituyente de los movimientos socio polticos que las impulsaron con voluntad de transformacin descolonizadora y desde su pertenencia tnica cultural transformada en identidad poltica, pero esta interpretacin depender tambin de la dinmica de las prcticas constitucionales y de las transformaciones en la constitucin real de las sociedades ecuatoriana y boliviana.
V- En lo que hace a la forma de gobierno se reconoce tambin su carcter plurinacional que atraviesa a los poderes del estado; se acenta la diversidad de prcticas democrticas directas, comunitarias y representativas y se reconoce el pluralismo jurdico en el ejercicio de las funciones judiciales.
As, en la CB el poder legislativo es ejercido por una Asamblea Legislativa Plurinacional. La misma est compuesta por dos cmaras, la de Diputados formada por 121 miembros elegidos sobre la base de criterios poblacionales y territoriales en
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Walsh, Catherine. Interculturalidad, y colonialidad del poder. Un pensamiento y posicionamiento otro desde la diferencia colonial. En: Walsh, Catherine, Garcia Linera, lvaro y Mignolo, Walter. Interculturalidad, descolonizacin del estado y del conocimiento. Ediciones del Signo. Buenos Aires. Pg. 47. Pg. 56
circunscripciones uninominales, asignados por el principio mayoritario. Por su parte la de Representantes Departamentales se integra con cuatro representantes por Departamento elegidos proporcionalmente. En ambas se integran tambin los diputados y representantes elegidos por las circunscripciones especiales originario campesinas estructuradas por el principio de densidad poblacional. (Captulo 1 del Ttulo 1 de la Segunda Parte. Composicin y atribuciones de la Asamblea Legislativa Plurinacional). El principio organizativo de demodiversidad32 es decir, el reconocimiento constitucional de una pluralidad de prcticas democrticas directas y por delegacin, significa la posibilidad de una real igualacin poltica a partir de la superacin de la estructura mono organizativa del estado que histricamente ha reconocido e instituido como nicas formas del ejercicio legtimo de democracia y ciudadana a las provenientes de la democracia representativa liberal y minoritaria. Una igualacin poltica sustancial entre culturas e identidades requiere de una igualacin de los modos de produccin poltica en todos los niveles de la gestin gubernamental. Es decir, una igualacin de los modos de ejercer la democracia en sistemas de autoridad poltica diversos, pertenecientes a las distintas comunidades culturales que coexisten en territorio boliviano33. Ambas constituciones ponen nfasis en la democracia participativa. La CE la reconoce como principio en forma individual y colectiva en las decisiones, planificacin, gestin y control de los asuntos pblicos (Art. 95) y tambin la autonoma de la organizacin colectiva para desarrollar procesos de autodeterminacin e incidir en las decisiones, polticas y ejercer control como consecuencia directa del principio de soberana popular (art. 96).
Art. 95.- Las ciudadanas y ciudadanos, en forma individual y colectiva, participarn de manera protagnica en la toma de decisiones, planificacin y gestin de los
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De Sousa Santos, Boaventura. La reinvenci{on del estado y el estado plurinacional. En: revista OSAL nro. 22-Set. 2007. Buenso Aires. Pg.41. 33 Garcia Linera, Alvaro. Democracia liberal vs. Democracia comunitaria. En: Walsh, Garcia Linera y Mignolo. Op. Cit. Pg. 79. Pg. 57
asuntos pblicos, y en el control popular de las instituciones del Estado y la sociedad, y de sus representantes, en un proceso permanente de construccin del poder ciudadano. La participacin se orientar por los principios de igualdad, autonoma, deliberacin pblica, respeto a la diferencia, control popular, solidaridad e interculturalidad. La participacin de la ciudadana en todos los asuntos de inters pblico es un derecho, que se ejercer a travs de los mecanismos de la democracia representativa, directa y comunitaria Art. 96.- Se reconocen todas las formas de organizacin de la sociedad, como expresin de la soberana popular para desarrollar procesos de autodeterminacin e incidir en las decisiones y polticas pblicas y en el control social de todos los niveles de gobierno, as como de las entidades pblicas y de las privadas que presten servicios pblicos. Las organizaciones podrn articularse en diferentes niveles para fortalecer el poder ciudadano y sus formas de expresin; debern garantizar la democracia interna, la alternabilidad de sus dirigentes y la rendicin de cuentas. Art. 97.- Todas las organizaciones podrn desarrollar formas alternativas de mediacin y solucin de conflictos, en los casos que permita la ley; actuar por delegacin de la autoridad competente, con asuncin de la debida responsabilidad compartida con esta autoridad; demandar la reparacin de daos ocasionados por entes pblicos o privados; formular propuestas y reivindicaciones econmicas, polticas,ambientales, sociales y culturales; y las dems iniciativas que contribuyan al buen vivir.
Como se ve ambas constituciones ponen nfasis en el pluralismo de las prcticas democrticas, en especial la CB, reconoce como sistema de gobierno tres formas de democracia: representativa, participativa y comunitaria, ejercidas tanto a travs de los partidos polticos, como en una diversidad de instituciones asociativas
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asamblearias en mbitos locales y regionales, como por las comunidades de los pueblos y naciones originarias y campesinos.
Artculo 11. I. La Repblica de Bolivia adopta para su gobierno la forma democrtica participativa, representativa y comunitaria, con equivalencia de condiciones entre hombres y mujeres. II. La democracia se ejerce de las siguientes formas, que sern desarrolladas por la ley: 1. Directa y participativa, por medio del referendo, la iniciativa legislativa ciudadana, la revocatoria de mandato, la asamblea, el cabildo y la consulta previa. Las asambleas y cabildos tendrn carcter deliberativo conforme a ley. 2. Representativa, por medio de la eleccin de representantes por voto universal, directo y secreto, conforme a ley. 3. Comunitaria, por medio de la eleccin, designacin o nominacin de autoridades y representantes por normas y procedimientos propios de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, entre otros, conforme a ley. Artculo 26. () II. El derecho a la participacin comprende: () 3. Donde se practique la democracia comunitaria, los procesos electorales se ejercern segn normas y procedimientos propios, supervisados por el rgano Electoral, siempre y cuando el acto electoral no est sujeto al voto igual, universal, directo, secreto, libre y obligatorio. 4. La eleccin, designacin y nominacin directa de los representantes de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, de acuerdo con sus normas y procedimientos propios. 5. La fiscalizacin de los actos de la funcin pblica.
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Consecuentemente, la representacin en la CB tambin se abre a la diversidad del voto universal y las formas comunitarias de acuerdo a normas y procedimientos propios.
Artculo 209. Las candidatas y los candidatos a los cargos pblicos electos, con excepcin de los cargos elegibles del rgano Judicial y del Tribunal Constitucional Plurinacional sern postuladas y postulados a travs de las organizaciones de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, las agrupaciones ciudadanas y los partidos polticos, en igualdad de condiciones y de acuerdo con la ley. Artculo 210. I. La organizacin y funcionamiento de las organizaciones de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, las agrupaciones ciudadanas y los partidos polticos debern ser democrticos. II. La eleccin interna de las dirigentes y los dirigentes y de las candidatas y los candidatos de las agrupaciones ciudadanas y de los partidos polticos ser regulada y fiscalizada por el rgano Electoral Plurinacional, que garantizar la igual participacin de hombres y mujeres. III. Las organizaciones de las naciones y pueblos indgena originario campesinos podrn elegir a sus candidatas o candidatos de acuerdo con sus normas propias de democracia comunitaria. Artculo 211. I. Las naciones y pueblos indgena originario campesinos podrn elegir a sus representantes polticos en las instancias que corresponda, de acuerdo con sus formas propias de eleccin. II. El rgano Electoral supervisar que en la eleccin de autoridades, representantes y candidatas y candidatos de los pueblos y naciones indgena originario campesinos mediante normas y procedimientos propios, se d estricto cumplimiento a la normativa de esos pueblos y naciones.
Por su parte, el poder judicial se integra y funciona a partir del reconocimiento del pluralismo jurdico existente, es decir, la coexistencia en las formaciones sociales Pg. 60
boliviana y ecuatoriana de una diversidad de formas de derecho y prcticas jurdicas (estatal, consuetudinaria de las comunidades originarias). La funcin judicial se integra entonces a partir de la igualdad y complementariedad de las prcticas de justicia, formal estatal y comunitaria llamada jurisdiccin indgena originaria campesina.
Artculo 178. I La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurdico, interculturalidad, equidad, servicio a la sociedad, participacin ciudadana, armona social y respeto a los derechos. Artculo 179. I. La funcin judicial es nica. La jurisdiccin ordinaria se ejerce por el Tribunal Supremo de Justicia, los tribunales departamentales de justicia, los tribunales de sentencia y los jueces; la jurisdiccin agroambiental por el Tribunal y jueces agroambientales; la jurisdiccin indgena originaria campesina se ejerce por sus propias autoridades; existirn jurisdicciones especializadas reguladas por la ley. II. La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina gozarn de igual jerarqua. III. La justicia constitucional se ejerce por el Tribunal Constitucional Plurinacional.
La CE tambin establece la Justicia Indgena con la aplicacin de las normas y principios de las comunidades , pueblos y nacionalidades indgenas en su art. 171
Art. 171.- Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho propio, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos humanos reconocidos en instrumentos internacionales. Pg. 61
El Estado garantizar que las decisiones de la jurisdiccin indgena sean respetadas por las instituciones y autoridades pblicas. Dichas decisiones estarn sujetas al control de constitucionalidad. La ley establecer los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena y la jurisdiccin ordinaria.
El control de constitucionalidad en la CB (Arts. 196 a 199), es ejercido por un Tribunal Constitucional Plurinacional, integrado por Magistradas y Magistrados
elegidos por sufragio universal y con criterios de plurinacionalidad, representando el sistema ordinario y el sistema de justicia originario campesino. Este Tribunal debe articular y armonizar ambos sistemas de acuerdo a los principios de interculturalidad e interlegalidad, una actividad interpretativa que exigir de su parte, as como del resto de la estructura de administracin de justicia estatal y comunitaria, un dilogo entre tpicas de dignidad humana o hermenutica diatpica (Boaventura de Sousa Santos), que se completen y complementen recprocamente para hacer prevalecer el nuevo ethos constitucional y su sistema de derechos humanos.
VI- Ambas constituciones consagran un sistema de derechos donde la universalidad, indivisibilidad e interdependencia de los mismos se articula sobre la base de la centralidad del buen vivir entendido aqu como principio de produccin y reproduccin de la vida en condiciones de dignidad y convivencia justa en las relaciones interhumanas y con la naturaleza, de ah la centralidad de los derechos que aseguran las condiciones para el cumplimiento de dicho principio que han sido calificados como fundamentalsimos34, una nueva generacin de derechos colectivos () nuevos derechos fundamentales35, o adoptando la frmula de la CE se trata de derechos del buen vivir. El derecho al agua, a la seguridad y soberana alimentarias, a las prcticas, saberes e instituciones comunitarias, a la gestin social
34 35
Prada Alcoreza, Ral. Op. Cit. Pg. 40 De Sousa Santos, Boaventura. Op. Cit. Pg. 42 Pg. 62
y participativa de recursos y servicios bsicos, al pluralismo de formas de propiedad, etc.
Por limitaciones de espacio nos centraremos en los aspectos ms destacables, desde esta perspectiva, de los respectivos sistemas de derechos. As, por ejemplo, la CB, luego de sentar en su art. 13, las disposiciones generales en materia de derechos fundamentales y garantas: su carcter de inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos, los deberes del estado en su promocin, proteccin y respeto, el reconocimiento de derechos no enunciados y el hecho de no existir jerarqua entre clases de derechos; superando de esta forma la prctica jurdica demoliberal en materia de reconocimiento de derechos con separacin y diferentes niveles de garanta entre derechos de primera y segunda, tercera generacin. A continuacin, consagra en el art. 16 entre los derechos fundamentales el derecho al agua y a la alimentacin, el deber del estado correlativo de proveer la seguridad alimentaria a travs de una alimentacin sana, adecuada y suficiente para toda la poblacin. En el 17 el derecho a la educacin universal, gratuita, intercultural en todos los niveles, en el 18 el derecho a la salud, en el 19 al hbitat y a la vivienda adecuada y promueve polticas de accin positiva en la materia para los sectores ms desfavorecidos en el acceso a esta necesidad bsica. En el 20 establece el derecho al acceso universal y equitativo al agua potable, alcantarillado y dems servicios bsicos (electricidad, gas domiciliario, postal y
telecomunicaciones). Establece la responsabilidad del estado en todos sus niveles de proveerlos a travs de entidades pblicas, mixtas, cooperativas o comunitarias. La posibilidad de proveerlos a travs de empresas privadas no se contempla en el caso del agua potable y el alcantarillado, lo que parece ser un eco de la historia reciente de las movilizaciones populares contra las polticas neoliberales de privatizacin de dichos servicios esenciales, en especial las denominadas guerras del agua y del gas. En todo caso establece el deber del estado de asegurar que dichos servicios se adecuan a parmetros cualitativos: universalidad, Pg. 63
responsabilidad, accesibilidad, continuidad, calidad, eficiencia, eficacia, tarifas equitativas y cobertura necesaria, con participacin y control social. Todos estos derechos que hemos referido son enunciados en la CB a continuacin de los principios generales y de los derechos personalsimos que hacen a la integridad y libertad fsica de las personas y antes de los derechos civiles y de los derechos polticos. Es tambin necesario destacar que adems de una amplia enumeracin de los derechos civiles usualmente reconocidos en los textos constitucionales la enumeracin de esta categora en el art. 21 CB se inicia con el derecho a la autoidentificacin cultural, coherente con el carcter plural e intercultural de la nueva forma del estado. Por su parte, como mencionamos ms arriba, la CE vincula en forma expresa y directa el sistema de los derechos con el ncleo axiolgico del Sumak Kawsay. Inicia el titulo II Derechos con el captulo 1 dedicado a los principios de aplicacin, entre dichos principios creemos necesario destacar aqu los principios siguientes del art. 10: ()3. Los derechos y garantas establecidos en la Con stitucin y en los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte. Para el ejercicio de los derechos y las garantas constitucionales no se exigirn condiciones o requisitos que no estn establecidos en la Constitucin o la ley. Los derechos sern plenamente justiciables. No podr alegarse falta de norma jurdica para justificar su violacin o desconocimiento, para desechar la accin por esos hechos ni para negar su reconocimiento. 4. Ninguna norma jurdica podr restringir el contenido de los derechos ni de las garantas constitucionales.
Pg. 64
5. En materia de derechos y garantas constitucionales, las servidoras y servidores pblicos, administrativos o judiciales, debern aplicar la norma y la interpretacin que ms favorezcan su efectiva vigencia. Enumera en el captulo segundo los derechos del buen vivir: el derecho al agua que es considerado fundamental e irrenunciable. Considerando a dicho recurso como patrimonio nacional estratgico de uso pblico, inalienable, imprescriptible, inembargable y esencial para la vida (art. 12). El derecho a la alimentacin, la seguridad y soberana alimentaria como deberes correlativos del estado: Las personas y colectividades tienen derecho al acceso seguro y permanente a alimentos sanos, suficientes y nutritivos; preferentemente producidos a nivel local y en correspondencia con sus diversas identidades y tradiciones culturales. El Estado ecuatoriano promover la soberana alimentaria. (Art. 13). Sigue con los derechos a un ambiente sano (arts. 14, 15), a la comunicacin e informacin (16 a 20), donde cabe destacar una tendencia a la igualacin de oportunidades para diversas formas de gestin de los servicios de informacin y comunicacin, y la igualdad en el acceso a las frecuencias del espectro radioelctrico para organizaciones sociales y sin fines de lucro respecto a los privados (art. 16) y los deberes correlativos del estado para garantizar y promover la pluralidad e interculturalidad de los servicios de comunicacin e informacin (art. 17). Sigue desplegando en el captulo de derechos del buen vivir los derechos a la cultura, identidad cultural, a la educacin, al hbitat y la vivienda, a la salud y al trabajo digno y seguridad social. A continuacin desarrolla un captulo 3ro. dedicado a los derechos de las personas y grupos de atencin prioritaria que requieren medidas de accin positiva, enumerados en el artculo 35: Las personas adultas mayores, nias, nios y adolescentes, mujeres embarazadas, personas con discapacidad, personas privadas de libertad y quienes adolezcan de enfermedades catastrficas o de alta complejidad, recibirn atencin prioritaria y especializada en los mbitos pblico y privado. La misma atencin prioritaria recibirn las personas en situacin de riesgo, Pg. 65
las vctimas de violencia domstica y sexual, maltrato infantil, desastres naturales o antropognicos. El Estado prestar especial proteccin a las personas en condicin de doble vulnerabilidad.; desarrollados de forma amplia en el articulado posterior. Ms all del captulo especfico dedicado a los derechos del buen vivir, es evidente que el mismo se articula como eje de sentido de la totalidad de los derechos, por el principio de indivisibilidad, interdependencia e igual jerarqua de todos los derechos que forman sistema. As por ejemplo, el derecho a la vida que ha sido incluido con una tcnica constitucional confusa en el captulo VI de derechos de libertad, se ve sin embargo, definitivamente enriquecido en las dimensiones de las condiciones que hacen a su produccin y reproduccin con dignidad, en definitiva el buen vivir y convivir, superando las formulaciones clsicas del constitucionalismo liberal al respecto: Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: 1. El derecho a la inviolabilidad de la vida. No habr pena de muerte. 2. El derecho a una vida digna, que asegure la salud, alimentacin y nutricin, agua potable, vivienda, saneamiento ambiental, educacin, trabajo, empleo, descanso y ocio, cultura fsica, vestido, seguridad social y otros servicios sociales necesarios. (). Finalmente es preciso mencionar la inclusin en el sistema de los derechos de la CE de los derechos de la naturaleza o Pacha Mama (arts. 71/73), de forma coherente con una matriz axiolgica que complementa el humanismo antropocntrico con otro de carcter ms comunitario y holstico, que entendemos tambin derivado del principio del buen vivir. Cabe destacar que la enumeracin de derechos de las naciones y pueblos originario campesinos, tanto en la CB, como en la CE es amplia, detallada y coherente con los principios fundamentales organizadores de las formas de estado y de gobierno plurinacional e intercultural, de ah que un anlisis pormenorizado y comparado excede las posibilidades del presente trabajo y deber quedar pendiente para otra oportunidad. Lo mismo cabe decir de los programas constitucionales en materia de Pg. 66
directivas al estado de polticas econmicas, educativas, culturales, sociales y ecolgicas y relaciones internacionales, todas ellas atravesadas por los principios y valores constitucionales que hemos intentado aqu captar en sus principios estructurantes fundamentales. Finalmente y a modo de conclusin, dos proposiciones finales:
VII- Si tuviramos que esquematizar de forma grfica el carcter de estas dos nuevas constituciones que, sin duda, marcan una voluntad descolonial en el constitucionalismo latinoamericano, creemos, resultara mucho ms adecuada que la imagen jerrquica piramidal de Merkl-Kelsen, la de un crculo o circuito en cuyo centro como ncleo de sentido y sistema de reenvos se encuentra la constitucin a partir de su ncleo axiolgico desarrollado a travs de los principios fundamentales de buen vivir, plurinacionalidad, interculturalidad, pluralismo jurdico y
demodiversidad que completan, complementan y se integran con los principios del constitucionalismo demoliberal y social. Desde este ncleo se derivan los principios fundamentales de organizacin del estado, del gobierno, el sistema de los derechos y garantas, las directivas de poltica estatal. Se articula en definitiva una ecologa de saberes y prcticas jurdico polticas. Esta idea de constitucin horizontal 36 como ncleo de sentido, comprende mucho mejor, creemos, la voluntad constituyente que, en ambos casos, busc una forma constitucional adecuada a la complejidad, necesidades y aspiraciones de las sociedades boliviana y ecuatoriana.
VIII. Sin embargo, las relaciones de fuerzas y factores de poder en ambas sociedades, es decir, sus respectivas constituciones reales sern las que en el futuro inmediato y mediato den la pauta de las prcticas constitucionales reales de mediacin entre estado-sociedad y constitucin primigenia-constitucin jurdica.
Ello al calor de los conflictos que tanto en Bolivia como en Ecuador parecen oponer
36
Coelho, Luiz Fernando. Direito Constitucional e filosofia da constituio. Juru Editora. Curitiba. 2006. pg. 311. Pg. 67
a los movimientos sociales y gobiernos que impulsaron estas nuevas constituciones jurdicas refundadoras del estado, con bloques de intereses elitistas conservadores tanto internos como internacionales, cuyos intereses se ven afectados. Intereses contrarios a las tendencias de igualacin, pluralidad, justicia social,
desmercantilizacin, gestin estatal participativa que los nuevos
programas
constitucionales boliviano y ecuatoriano suponen. Con lo que existen sin dudas peligros de reversin de los logros alcanzados, de desconstitucionalizacin de las nuevas prcticas de relacin que deben vincular a estado y sociedad tanto en Bolivia como en Ecuador. El proyecto constitucional en ambos casos para desarrollarse deber superar oposiciones de grupos e intereses con poder econmico y cultural de raigambre continental y mundial.
11.
CONCLUSIONES
En virtud de lo anteriormente expuesto podemos darnos cuenta que el constitucionalismo de nuestros tiempos se encuentra en una etapa por dems interesante, caracterizada por una serie de tendencias que han venido a dar un nuevo sentido a la constitucin, y a vigorizar su papel en la conformacin de un nuevo modelo de Estado: el Estado Constitucional de Derecho. Estas tendencias han propiciado por as decirlo un cierto auge del
constitucionalismo en el mundo, sobre todo en su parte occidental, generando constituciones de carcter normativo, ms democrticas, y fundadas en el respeto, proteccin y garanta de los Derechos Humanos; estableciendo una nueva relacin entre el derecho interno e internacional, entre el derecho pblico y privado, sobre una base de cooperacin y complementariedad y no de separacin y encono, como tiempo atrs vena existiendo. Tales tendencias han dado origen a ese movimiento tan importante al que algunos han dado en llamar Neo constitucionalismo, mismo que sin lugar a Pg. 68
dudas ha trado ya notorios beneficios a los individuos y a los pueblos al ser adoptados sus postulados dentro de los ejercicios constitucionales de mltiples Estados. No obstante lo anterior es preciso sealar que el mal no est conjurado y que an subsisten muchas asignaturas pendientes que deben ser atendidas, como es el caso de la eficacia de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la influencia nociva de los poderes salvajes del mercado y las tendencias regresivas relativas a restringir sensiblemente Derechos Humanos con el argumento de hacer frente a las amenazas al orden, a la seguridad pblica y a la seguridad del Estado, provenientes de la delincuencia organizada, del terrorismo y de grupos armados insurrectos, que por desgracia cada vez se han hecho ms frecuentes en muchos pases. Por lo tanto, la ltima palabra aun no est dicha y la discusin sobre el rumbo que deber tomar el derecho constitucional en este siglo XXI todava contina, generando un dinamismo vertiginoso nunca antes visto. La realidad que actualmente vivimos, inestable y desbocada y que cada da nos presenta nuevos retos y problemas que debemos afrontar y solucionar de manera pronta y efectiva, nos obliga de manera ineludible a romper viejos paradigmas, y a crear frmulas nuevas y ms inteligentes que nos ayuden a crear y a considerar un nuevo modelo de Estado y de constitucin que en verdad sea benfico para todos. En el caso que atinge a Bolivia, a travs de la presente lectura podemos evidenciar una clara necesidad de entender el presente texto con el fin de dotarnos de un beneficio acadmico constitucional que nos permita entender, reflexionar y aportar crticamente a la generacin de un pensamiento Boliviano propio hacia la construccin de una teora y doctrina que tenga su fuente en los estudios, anlisis y aportes de los jurisconsultos bolivianos a partir de la segunda dcada del siglo XX.
Pg. 69
12.
RECOMENDACIONES
En el marco de lo avanzado en el curso, se ha podido evidenciar que el conocimiento material de la Constitucin Poltica del Estado y su fuerza normativa debe ser reforzado de manera permanente en la esfera de la gestin pblica plurinacional, ya que el marco constitucional es la base principal para el ejercicio de las funciones en la administracin pblica, constitucionalizada esta especficamente en el artculo 9 de la Ley fundamental.
La recomendacin especfica es dar continuidad a una permanente capacitacin de las servidoras y servidores pblicos en materia estricta constitucional.
Pg. 70
13.
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Pg. 72

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EL CONSTITUCIONALISMO EN LATINOAMERICA Y EN BOLIVIA

NOMBRE DEL CURSO: EL CONSTITUCUIONALISMO EN LATINOAMERICA Y EN BOLIVIA

econmica, para lograr una comprensin analtica y de interpretacin objetiva.

2. OBJETIVOS DEL CURSO

2.1 OBJETIVO GENERAL

2.2 OBJETIVOS ESPECFICOS

Visualizar el marco de la comparacin de los sistemas constitucionales en Latinoamrica.

Reflexin grupal sobre el constitucionalismo latinoamericano y boliviano, en el marco de un debate acadmico.

3. CONTENIDO DEL CURSO

constitucionalismo latinoamericano boliviano. Fase 2:

Destreza conocimiento estructuras

Constitucional en general y sus implicancias en el

Boliviano a lo largo de su historia. 3:

Anlisis y Estudio de Caso

4: Presentacin y exposicin Pg. 7

Prctica y divulgacin de los conocimientos

4. ASPECTOS TERICOS Y CONCEPTUALES

Principales tendencias del constitucionalismo en la poca actual

a) Una nueva relacin entre derecho pblico y derecho privado

b) La bsqueda de una mayor democracia

BARROSO, Luis Roberto, Op. Cit., p. 40.

c) Una nueva organizacin del poder y de los rganos del Estado

d) Una nueva relacin entre derecho interno y derecho internacional

e) El papel fundamental de los Derechos Humanos

f) Una revalorizacin del papel de los jueces y la consolidacin de la justicia constitucional

g) El surgimiento de la idea de un nuevo tipo de constitucin

fundamental afectando el lugar que tradicionalmente tena el legislador y la ley

BISCARETTI, Di Ruffia, Paolo, Op. Cit., p. 522. Pg. 18

Actualmente, como dice Zagrebelsky,

Centralizado: emana de un centro de decisin poltica al cual la Nacin est subordinada.

Las bases del Estado de Derecho son:

PRINCIPIOS Y VALORES DERECHO;

*Igualdad y Libertad: como derechos fundamentales que el estado debe defender.

*Estado como gestor: de manera intervencionista ms no controladora.

*Principio democrtico: respetando los principios de las democracias modernas.

autnomamente. Los procesos tendientes a descentralizar

Principios y Valores Constitucionales.PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD;

A) La estructura jurdica de los principios y valores.

OCHO PROPOSIONES SOBRE EL NUEVO CONSTITUCIONALISMO LATINOAMERICANO

Y EL GIRO DESCOLONIAL : BOLIVIA Y ECUADOR.

histricamente silenciadas o marginadas por el estado eurocntrico, postcolonial, monocultural y monoorganizativo.

prembulos y atravesando todo el texto constitucional, particularmente en la Constitucin de la Repblica de Ecuador.

indgenas, campesinas o afroecuatorianas.

transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social y de gnero en

y participativa de recursos y servicios bsicos, al pluralismo de formas de propiedad, etc.

desmercantilizacin, gestin estatal participativa que los nuevos

ACKERMAN, Bruce, La Nueva Divisin de Poderes. Econmica, Mxico, 2007.

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