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ESTUDIO JURIDICO DOCTRINARIO **DIVORCIO ORDINARIO**

BUFETE POPULAR DEPARTAMENTAL


de la

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA


del

Centro Universitario del Norte CUNORCobn, Alta Verapaz.

Ramo

C i v i l.

Bachiller practicante:

EVELIN AMELIA CHAMAM NAVARRO


No. Carn: 200844159 Actora:

Olga Patricia Ch
Demandado:

Francisco Chub Che

Juicio Ordinario de Divorcio por Causa Determinada.


Asesor: Licda. Olga Esperanza Choc Jolomna

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JUSTIFICACIN.
Es importante, dentro de las ciencias jurdicas, llegar a comprender las instituciones que pertenecen a determinadas ramas del Derecho. Pero, el caso es que algunas de estas instituciones abarcan una fenomenologa distinta, y ese es el caso de la institucin del divorcio. Entonces, siguiendo el orden de ideas propuesto, deduciremos que el divorcio es un fenmeno social y al mismo tiempo es una institucin del derecho vigente y positivo; por lo que su estudio conlleva la doble orientacin esquemtica: teorizar desde la ciencia estrictamente social Sociologa-, as como desde el mismo Derecho Derecho Civil . Asimismo, no se debe dejar de mencionar que el divorcio es una prctica de configuraciones ancestrales, y que a la vez ha sido condenada por las grandes religiones a lo largo del tiempo, lo que redunda en una interna discrepancia social entre quienes han tenido que practicarlo y al mismo tiempo pertenecen a algn credo, discrepando con aquellos a los que pertenece; conllevando de esta manera a un conflicto de normas de carcter moral y religioso, convencionalismos sociales y desde luego, las de Derecho positivo No se trata pues de entrar en detalle moral o religioso al abordar este tema, sino que se le vea al divorcio como una institucin jurdica ms, de la cual se recurre en caso de que el matrimonio ya no cumpla sus fines; y despojarnos de los referentes negativos que sabemos o se nos han inculcado los efectos negativos que causa en la familia y por ende en la sociedad . No se est justificando al Divorcio como prctica dentro de la sociedad, porque desde la fenomenologa social, su justificacin es para mal; pero s se le justifica cuando se trata de adentrarse en un enfoque plenamente jurdico y doctrinario.

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ESTUDIO JURDICO DOCTRINARIO


JUICIO ORDINARIO DE DIVORCIO POR CAUSA DETERMINADA.

A.

IDENTIFICACIN: Juicio Ordinario de Divorcio por Causa Determinada


Universidad de San Carlos de Guatemala, Centro Universitario del NorteCUNOR-; Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Abogado y Notario; Bufete Popular de la Universidad de San Carlos de Guatemala, Centro Universitario del Norte-CUNOR-; Ramo Civil; Nmero de clave asignado: Nombre de la Pasante: Evelin Amelia Chaman Navarro; Nombre del Asesor: Olga Esperanza Choc Jolomna; Nombre de la actora: Olga Patricia Ch; Nombre del demandado: Francisco Chub Che; Fecha: Junio de 2013.

B.

CASO CONCRETO:
OLGA PATRICIA CH, de treinta y siete aos de edad, casada, comerciante,

guatemalteca, domiciliada en el departamento de Alta Verapaz y con residencia en la Aldea La Trinidad, del municipio de San Pedro Carch, Alta Verapaz; quien se identifica con su Documento Personal de Identificacin nmero de CUI dos mil seiscientos cinco, espacio, veintinueve mil ochocientos noventa y tres, espacio, un mil seiscientos nueve, (2605 29893 1609) extendida por el Registrador Civil del Registro Nacional de las Personas del municipio de San Pedro Carch, Alta

Verapaz; acudi a la secretara del Bufete Popular del Centro Universitario del Norte, de la Universidad de San Carlos de Guatemala, ubicado en la segunda calle de la zona dos, exterior del Mercado Cantonal San Vicente, locales cuatro y cinco

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de esta ciudad, solicitando ayuda, y de esa manera se le asignar pasante para que mediante la procuracin de este se tramitarn diligencias relacionadas con su pretensin, la cual consiste en divorciarse por causa determinada, de su esposo FRANCISCO CHUB CHE. De la Naturaleza de los Servicios Solicitados: Al realizarse un estudio superficial acerca de la naturaleza de los servicios que en esta oportunidad se solicitaron se puede establecer que en el presente caso es procedente promover Divorcio por Causa Determinada, ante el rgano jurisdiccional competente, a efecto de que una vez agotado el trmite se declare disuelto el vinculo conyugal. Planteamiento preliminar del caso: Es el caso que la seora OLGA PATRICIA CH argumenta al respecto de su pretensin, que contrajo matrimonio el da primero de Marzo de mil novecientos noventa y nueve con el seor FRANCISCO CHUB CHE, segn se demuestra con la certificacin de la partida de matrimonio nmero veinticuatro (24) folio cuarenta y ocho (48) del libro veintinueve B (29B) de matrimonios del Registro Civil del municipio de Cobn, departamento Alta Verapaz; Asimismo, hace ver que su matrimonio ya no cumple con las finalidades legalmente establecidas para esta institucin, fundamentalmente por haberse roto la convivencia matrimonial desde hace veintitrs aos, ya que desde entonces a la fecha viven separados. En virtud de lo anterior, procede legalmente la pretensin procesal de la ahora actora OLGA PATRICIA CH, para lo cual se impulsar el respectivo proceso de enjuiciamiento civil, pidiendo el divorcio, es decir, la disolucin definitiva del vnculo conyugal que la une con el seor FRANCISCO CHUB CHE.

C.

ESPECIFICACIN DE LA CLASE DE JUICIO A PLANTEAR


El caso planteado aqu, encuadra en todos los presupuestos procesales

concernientes al JUICIO DE DIVORCIO POR CAUSA DETERMINADA a travs de

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la VA ORDINARIA, el cual a tenor de nuestro ordenamiento Procesal Civil expresa en su Artculo 96: Las contiendas que no tengan sealada tramitacin especial en este cdigo, se ventilarn en juicio ordinario.

D.

LEYES APLICABLES:
Al presente caso, le son aplicables las disposiciones contenidas en las

siguientes leyes: CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE GUATEMALA : La norma constitucional, como ley suprema del Estado, es el fundamento a invocar en cuanto al accionamiento del rgano jurisdiccional, con arreglo al Artculo 29, que a su tenor enuncia Toda persona tiene libre acceso a los tribunales () para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad con la ley. CDIGO CIVIL, Decreto - Ley No. 106: Contribuir para establecer las normas sustantivas relacionadas al caso, y en efecto las declaraciones que hace este cuerpo legal en su articulado, as: Artculo 153 El matrimonio se modifica por la separacin y se disuelve por el divorcio, Artculo 154 La separacin de las personas, as como el divorcio, podrn declararse: (...) 2. Por voluntad de uno de ellos mediante causa determinada..., Artculo 155 Son causas comunes para comunes para obtener la separacin o el divorcio: (...) 15. La separacin de personas declarada en sentencia firme, Artculo 158 El divorcio y la separacin solo pueden solicitarse por el cnyuge que no haya dado causa a l (). No puede declararse el divorcio o la separacin con el simple allanamiento de la parte demandada. Asimismo, no es suficiente prueba para declarar el divorcio o la separacin, la confesin de la parte demandada sobre la causa que lo motiva., Artculo 159 Son efectos civiles comunes () del divorcio, los siguientes: 1. La liquidacin del patrimonio conyugal. 2. El derecho de alimentos a favor del cnyuge inculpable (). 3. La suspensin o prdida de la patria potestad, cuando la

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causal de separacin o divorcio lleve consigo y haya peticin expresa de parte interesada., Artculo 161 Es efecto propio del divorcio la disolucin del vnculo conyugal que deja a los cnyuges en libertad para contraer nuevo matrimonio. Artculo 162 Desde el momento en que sea presentada la solicitud de separacin o de divorcio, la mujer y los hijos quedarn bajo la proteccin de la autoridad (), y se dictarn las medidas urgentes que sean necesarias. Los hijos quedarn provisionalmente en poder del cnyuge que determine el juez, hasta que se resuelva en definitiva, a no ser que causas graves obliguen a confiarlos a un tutor provisional., ARTICULO 165 Si la separacin o el divorcio se demandaran por causa determinada, deber el juez resolver las cuestiones a que se refiere el artculo 163, [es decir: 1. A quin quedan confiados los hijos habidos en el matrimonio;2. Por cuenta de quin de los cnyuges debern ser alimentados y educados los hijos, y cuando esta obligacin pese sobre ambos cnyuges, en qu proporcin contribuir cada uno de ellos; 3. Qu pensin deber pagar el marido a la mujer si sta no tiene rentas propias que basten para cubrir sus necesidades; y 4. Garanta que se preste para el cumplimiento de las obligaciones que por el convenio contraigan los cnyuges] , ARTICULO 170. Al estar firme la sentencia que declare la insubsistencia o nulidad del matrimonio, o la separacin o el divorcio, se proceder a liquidar el patrimonio conyugal en los trminos prescritos por las capitulaciones, por la ley, o por las convenciones que hubieren celebrado los cnyuges., ARTICULO 171. La mujer divorciada no tiene derecho a usar el apellido del marido. CDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL, Decreto - Ley No. 107 : En este cuerpo normativo se hallan los preceptos adjetivos que nutrirn el futuro proceso; pero tratndose de un DIVORCIO ORDINARIO, hemos de considerar que el divorcio no se encuentra predeterminado aqu, por lo que segn lo indica el Artculo 96: Las contiendas que no tengan sealada

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tramitacin especial en este cdigo, se ventilarn en juicio ordinario.; por lo tanto esa ser la va en la que se tramitar el presente caso. LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL, Decreto No. 2 - 89 : Esta ley establece los principios y normas generales para la actividad jurisdiccional en general, pero, asimismo especifica en su Artculos 57 La justicia se imparte de conformidad con la Constitucin Poltica de la Repblica y dems leyes (), 58 La jurisdiccin() se distribuyen en los siguientes rganos: () j. Los dems que establezca la ley {haciendo referencia directa a los Tribunales de Familia}. LEY DE TRIBUNALES DE FAMILIA, Decreto No. 206 : Indica que la principal va de impulso y tramitacin de los asuntos relacionados con los alimentos ser a travs de los tribunales de familia, por ser los alimentos cuestiones relativas al entorno familiar. En el Artculo 2, y numeral 7, se expresa: Corresponden a la jurisdiccin de los Tribunales de Familia los asuntos y controversias cualquiera que sea la cuanta, relacionados con: () 7. (...) divorcio y separacin, LEY DE ARRAIGO, Decreto No 15 - 71: Una de las disposiciones comunes para todos los procesos es la figura del arraigo, siendo el objetivo de ste garantizar las resultas de un futuro proceso, en este caso por Divorcio en la va ordinaria, puede ser invocado este derecho en contra del demandado, toda vez que no haya embargo trabado sobre sus bienes u otra garanta suficiente dentro del mismo proceso, segn lo precepta el artculo 3 de la misma ley; pues de esta forma estara sobradamente garantizada la presencia del demandado. El artculo 1 nos dice: Los arraigos, (), tendrn una duracin de un ao (). Asimismo, esta ley tiene conexin directa con el artculo que versa sobre esta figura en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil: El Artculo 523 indica: Cuando hubiere temor de que se ausente u oculte la persona contra quien deba entablarse o se haya entablado una demanda,

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podr el interesado pedir que se le arraigue en el lugar en que deba seguirse el proceso.

E.

INSTITUCIONES JURIDICAS:
MATRIMONIO:

F.

CONSULTA DE AUTORES:
PREFACIO: Previamente a entrar a relacionar los conceptos atingentes a la figura jurdica

del divorcio, sus motivos y los consecuentes efectos; es preciso hacer evocacin somera acerca de la institucin legal del matrimonio, pues bien es sabido que ste es el presupuesto principal para que suceda el primero. Resulta pues, necesario referirnos al tema del matrimonio ya que no puede haber divorcio sin matrimonio previo.

I.

MATRIMONIO.
A. ETIMOLOGA: El vocablo matrimonio se deriva del vocablo Matrimonium

y se deriva de las voces Matris-monium lo que significaba oficio de la madre o carga de la madresobre sus hijos1. B. DEFINICIN: Diferentes tratadistas han brindado sus definiciones, he aqu algunas de ellas: Para Federico Puig Pea2, citado por Csar Braas, al referirse al concepto

de matrimonio dice que el basamento del matrimonio est integrado por la unin espiritual y corporal de un hombre y una mujer para alcanzar el fin supremo, la procreacin de la especie. El matrimonio es la unin de la mujer y el hombre consagrada por la ley. 3 Sociolgicamente se sostienen que el matrimonio tiene un carcter

fundamental, que no es otro ms que la necesidad de permanencia, no es una


1

BRAAS, Alfonso. Manual de Derecho Civil. Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Guatemala, C. A. 1985. Pgs. 110 y 111. 2 PUIG PEA, Federico. Tratado de Derecho Civil. Ed. Revista. Madrid, Esp. 1957
3

BRAAS, Alfonso. Manual de Derecho Civil. Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Guatemala, C. A. 1985. Pg. 111

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unin cualquiera, sino una unin duradera permanente y estable, que no cambia con los caprichos no debe desviarse por el camino del desamor sino debe vivir y pervivir en comunidad de vida4 Segn Manuel Ossorio, el matrimonio es La unin de un hombre y una mujer

concertada de por vida mediante determinados ritos o formalidades legales, poseyendo como caracterstica comn la perpetuidad o el carcter vitalicio 5 Para Marcel Planiol, citado por Manuel Ossorio 6, quien basado en el Cdigo

de Napolen dice, que el matrimonio es un contrato por el cual un hombre y una mujer establecen entre ellos una unin que la ley sanciona y que ellos no pueden romper a su gusto. 7 C. DEFINICIN LEGAL: En este sentido el Cdigo civil decreto ley 106 en su ARTICULO 78, define: El matrimonio institucin social. El matrimonio es una institucin social por la que un hombre y una mujer se unen legalmente, con nimo de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse entre s. D. MATRIMONIO DESDE EL PUNTO DE VISTA SOCIOLGICO: La sociologa enfoca al matrimonio no como una creacin tcnica del Derecho, sino de una institucin natural que el ordenamiento regula en inters de la sociedad y que al mismo tiempo es sancionada por sta, sin dejar de mencionar que es la unin estable entre hombre y mujer, convenida de acuerdo con la ley, regulada y ordenada a la creacin de una familia.

AZUARA PREZ, Leandro. S o c i o l o g i a. Ed. Porra. XVII edicin. Mxico, D.F. 1998 Pg. 225.
5

OSSORIO, Manuel Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. s.e. Editorial Heliasta, SRL. Argentina, 1999. Pgina. 452.
6

dem cita No. 3.


7

PLANIOL, Marcel. Tratado Elemental de Derecho Civil. Ed. Cajica, S.A. Mxico, 1983 Pg. 195.

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La sociologa de la religin8, argumenta que el matrimonio, para las regiones occidentales, est influido por el aporte que el judasmo y el cristianismo hacen a la cultura jurdica, en un doble aspecto: a. La celebracin como acto (intercambio de consentimientos en forma legal) por causa del cual nace el estado de cnyuge, (pertenencia recproca y base de la organizacin eclesial); el estado civil creado, el que -asimismo-, es indestructible por ministerio divino. b. En el segundo aspecto es impedimento u obstculo la existencia de un vnculo matrimonial anterior vigente o posterior mientras no haya muerto el otro cnyuge, as como la existencia de un prximo parentesco entre los contrayentes. Es decir, que el cnyuge no puede contraer nuevas nupcias, mientras no sea viudo o por inmoralidad sexual9. Estos impedimentos son coincidentes en la prctica en todos los sistemas matrimoniales, si bien en cada uno de stos podemos encontrar impedimentos especiales que responden a los fines de la sociedad civil o religiosa en que se enmarcan. E. EL PROCEDIMIENTO MATRIMONIAL EN GUATEMALA: La

descripcin generalizada de la institucin del matrimonio en nuestro pas, con arreglo al Cdigo Civil, bien puede englobarse de la siguiente manera: a). Esponsales: Consiste bsicamente en la promesa que los futuros cnyuges se hacen a fin de contraer matrimonio. En distintos pases los esponsales constituyen un verdadero contrato, el que conlleva una serie de obligaciones presentes y futuras en cuanto a su cumplimiento o su inobservancia. En Guatemala a tenor del Artculo 80 del Cdigo Civil. Los esponsales no producen obligacin de contraer matrimonio, pero dan lugar a
8

AZUARA PEREZ, Leandro. S o c i o l o g i a. Ed. Porra. XVII edicin. Mxico, D.F. 1998 Pg. 226.
9

Evangelio de San Mateo, Captulo V, Versculos 31 y 32. En la BIBLIA Dios habla hoy Sociedades Bblicas Unidas. Versin popular. 2a. Ed. 1995. Guatemala, Guatemala. s/Pg.

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demandar la restitucin de las cosas donadas y entregadas con promesa de un matrimonio que no se efectu. b). Legitimacin de los contrayentes: A fin de acreditar las condiciones para el matrimonio, los contrayentes deben instar ante el juzgado u autoridad eclesistica reconocida, en los sistemas en que se aceptan varias formas de celebracin con eficacia civil, con jurisdiccin a este efecto, la formacin del expediente que proceda, en el curso del cual se publica su intencin de casarse. c). Autorizacin: El matrimonio se autoriza por el juez encargado del Registro civil del domicilio de cualquiera de los contrayentes, o por el alcalde en presencia de dos testigos mayores de edad. Lo fundamental de la celebracin del matrimonio es la manifestacin del recproco consentimiento de los contrayentes. Dicha manifestacin puede hacerse por medio de un representante (matrimonio 'por poder') pero siempre que el poder se otorgue para contraer con persona concreta, de modo que el representante se limita a ser portavoz de una voluntad ajena plenamente formada. Se considera nulo, cualquiera que sea la forma de su celebracin, el matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial, expresin con la que se alude al matrimonio simulado por acuerdo de ambas partes: por ejemplo, para adquirir la nacionalidad por concesin o un derecho arrendatario, o para rebajar el impuesto sucesorio. Tambin son nulos los matrimonios que se celebren entre personas para las que existe impedimento no dispensable. d). Inscripcin: Aunque el matrimonio produce efectos civiles desde su celebracin, sin embargo para el pleno reconocimiento de los mismos ser necesaria su inscripcin en el Registro civil, sea la practicada por el juez en el

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propio libro al autorizar el matrimonio, sea transcribiendo un documento intermedio: el acta o certificacin correspondiente. e). Efectos: Los denominados efectos personales del matrimonio, es decir, los derechos y deberes de los cnyuges son idnticos para ambos y recprocos, adems de resultar una consecuencia directa de la superacin de la interpretacin formal de la igualdad y la introduccin de un concepto sustantivo de la igualdad entre los cnyuges. Destacan entre ellos, aquellos que coadyuvan a la creacin, consecucin y mantenimiento de una comunidad de vida. As, los cnyuges estn obligados a vivir juntos en el domicilio que ambos fijen de comn acuerdo; deben respetarse, ayudarse y gobernar de forma conjunta su hogar; deben guardarse fidelidad; y en consecuencia y a su vez como paradigma de conducta, deben subordinar sus actuaciones individuales y acomodarlas al inters de la familia. f). Economa del hogar: Sin perjuicio de la posibilidad lgica de que entre ellos se d una especializacin de funciones e incluso una divisin del trabajo, que vara en funcin de que la mujer y el marido trabajen fuera del hogar, ambos o uno solo de ellos, los cnyuges deben prestar su concurso econmico destinado al levantamiento de las cargas familiares, conforme a un criterio de proporcionalidad para con sus respectivos ingresos y recursos patrimoniales dentro de las reglas especficas del rgimen econmico matrimonial que rija entre ellos. g). La patria potestad: A ambos compete por igual el ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos menores o incapacitados y las funciones especficas de alimentarlos, cuidarlos y educarlos conforme a su capacidad y recursos econmicos, obrando en todo caso y en primer trmino en inters del hijo. Dada la necesidad que tienen los nios de pasar por un largo periodo de desarrollo antes de alcanzar la madurez, su cuidado durante los aos de relativa indefensin parece haber sido la razn principal para la evolucin de

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la estructura de la familia. El matrimonio como contrato entre un hombre y una mujer existe desde la antigedad. Su prctica social mediante acto pblico refleja el carcter, el propsito y las costumbres de la sociedad en la cual se realiza. F. REGULACIN LEGAL DEL MATRIMONIO EN GUATEMALA: El

matrimonio est regulado en Guatemala, -sin perjuicio de la norma superior-, especficamente en el Cdigo Civil, Decreto Ley nmero 106, Libro I, Titulo II: De la Familia, Capitulo I: Del Matrimonio, Prrafo I: disposiciones Generales, Artculos 78, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87; Prrafo II: Impedimentos para contraer matrimonio, Artculos 88, 89, 90, 91; Prrafo III: Celebracin del matrimonio, Artculos 92, 93, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101, 102, 103, 104, 105, 106, 107; Prrafo IV: Deberes y derechos que nacen del matrimonio, Artculos 108, 109, 110, 111, 112, 113 (derogado), 114 (derogado), 115; Prrafo V Rgimen econmico del matrimonio, Artculos 116, 117, 118, 119, 120, 121, 122, 123, 124, 125, 126, 127, 128, 129, 130, 131, 132, 133 (derogado), 134, 135, 136, 137, 138, 139, 140, 141, 142, y 143. G. NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO: Al respecto se existen

varios criterios como el que afirma que el matrimonio es un contrato;, asimismo el que afirma que el matrimonio es un acto jurdico o negocio jurdico; sin embargo stos no se centran exactamente con lo que sociolgicamente es: una institucin social, y al hacer referencia sobre este aspecto. Al respecto, Puig Pea 10, citado por Csar Braas, nos dice que Con arreglo a ella, el matrimonio es un estado jurdico que representa una situacin especial de vida, regida y presidida por un conjunto especial de reglas impuestas por el Estado, que forman un todo, a las cuales las partes no tienen ms que adherirse11
10

BRAAS, Alfonso. Manual de Derecho Civil. Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Guatemala, C. A. 1985. Pg. 111
11

dem.

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II.

EL DIVORCIO.
A. GENERALIDADES: Divorcio es la disolucin civil del matrimonio. La

mayor parte de las causas de divorcio se deben al cese efectivo de la convivencia conyugal durante cierto tiempo, cese que ha de ser efectivo e ininterrumpido, y cuyo cmputo se iniciar a partir de la sentencia de separacin o sin necesidad de que se dicte dicha sentencia. Cualquiera de los cnyuges puede interponer la demanda de divorcio, o ambos de forma conjunta, siempre que concurra alguna de las causas que exige la ley: adems de la falta de convivencia y de las que sean causa de separacin, la condena de un cnyuge por atentar contra la vida de otro de sus familiares. La presentacin de la demanda puede ser de mutuo acuerdo o de no existir tal acuerdo entre los cnyuges el procedimiento se convierte en contencioso o como es conocido en nuestra legislacin actual en un Juicio Ordinario. La mayor parte de las sociedades permiten el divorcio, excepto aquellas que creen en la indisolubilidad del vnculo matrimonial como, por ejemplo, los hindes o los cristianos. Las razones ms aceptadas para conceder el divorcio son la esterilidad o infertilidad, la infidelidad, la criminalidad y la demencia. En algunas sociedades no industrializadas, el divorcio no es habitual, ya que implica por lo general la devolucin de la dote y de otros regalos en metlico y en especie entregados en la boda.12 B. ETIMOLOGA: Del latn divortium del verbo divortereque significa

separarse, irse uno por un lado, y antomasia, refirindose al los cnyuges cuando le ponen fin a la convivencia y al nexo entre los consortes. 13 C. DEFINICIN: Al divorcio se le puede definir como: La ruptura de un

matrimonio vlido, aunque no puede decirse que haya ruptura de un matrimonio no valido, ya que de serlo no tendra existencia jurdica. Para Puig Pea, el divorcio
12

Vase el Artculo 155 del Cdigo Civil.


13

OSSORIO, Manuel Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. s.e. Editorial Heliasta, SRL. Argentina, 1999. Pgina. 452.

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es: Aquella institucin por cuya virtud se rompe o disuelve el lazo matrimonial de una nupcia legtimamente contrada contra lo que se ha promovido la impugnacin, dejando a los esposos en libertad para contraer nuevo consorcio D. PERSPECTIVA SOCIOLGICA SOBRE EL DIVORCIO: Acerca del

divorcio, la sociologa tiene mucho qu argumentar al respecto. En virtud de que actualmente el hecho social y jurdico que nombramos como divorcio, ha ido incrementndose, el Estado debe promover una cultura de unidad dentro de la sociedad, y para lograrlo debe empezar con las familias. En ese orden de ideas es que la ley en los casos de divorcio ordinario establece acertadamente una junta conciliatoria, principio consagrado en el Artculo 97 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil Junta conciliatoria que se fundamenta a su vez en el artculo 47 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala Proteccin a la familia, La sociologa concede que la sociedad ha atribuido al matrimonio -segn la concepcin corriente en los pases civilizados-, los siguientes caracteres: a) constituir un vnculo habitual con vocacin de permanencia, dirigido, por su propia finalidad, a la convivencia y colaboracin de los cnyuges en un hogar, formando una familia en cuyo seno nacern y se criarn los hijos si los hubiere, y b) resultar de un acto jurdico bilateral celebrado en un concreto momento: la boda. Este acto se halla regulado, con carcter solemne, por la ley como creador exclusivo del vnculo reconocido por el Estado, y en ese sentido, la sociologa describe al divorcio como el acto que viene a desmejorar o a oponerse a lo que se ha teorizado acerca del matrimonio14. E. DIFERENCIA ENTRE SEPARACIN Y DIVORCIO: Segn Alfonso

Braas 15 el divorcio es la disolucin de la vida de esposos, de un matrimonio vlido es la insubsistencia del vinculo
14

matrimonial; la separacin por su parte la

AZUARA PEREZ, Leandro. S o c i o l o g i a. Ed. Porra. XVII edicin. Mxico, D.F. 1998 Pg. 231.
15

BRAAS, Alfonso. Manual de Derecho Civil. Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Guatemala, C. A. 1985. Pg. 112

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separacin es el aislamiento de cuerpos por un tiempo determinado, pero con la caracterstica esencial de que aunque no existe ruptura del vinculo matrimonial, por lo que el vinculo subsiste a pesar de la separacin que exista entre los cnyuges. F. ANTECEDENTES DEL DIVORCIO: El divorcio es tan antiguo como el

mismo matrimonio, empleando los hechos de la Biblia, el matrimonio fue insoluble, En el libro de gnesis, cuando Adn reciba por primera vez a Eva, exclama que por causa de la mujer dejar el hombre al padre y a su madre y los dos se unirn para ser una sola carne16 La indisolubilidad sacramental del matrimonio se estampa por San Pablo,

plasmada en el libro de Corintios al exclamar A las personas que ya estn casadas mando, -no yo sino el Seor- que la mujer no se separe de marido, ni el marido repudie a su mujer.17 Entre los pueblos antiguos el divorcio tuvo una amplitud ilimitada, a favor del marido, como una costumbre machista que le permita a este tomar a su antojo a toda mujer que este deseara; Entre los Hebreos exista el derecho de repudiacin por adulterio o por falta de fecundidad, por su parte en el derecho romano gnesis primario de todo derecho , exista una forma ms amplia en cuanto a esta institucin, exista tanto por mutuo consentimiento como por repudiacin del marido a su mujer o viceversa.18 En Espaa el fuero juzgo admiti el divorcio absoluto por adulterio de la mujer o cuando el hombre quisiese que su mujer adulterase con otro y esta se resistiera. 19

16

Gnesis Captulo II, Versculo 24. En la BIBLIA Dios habla hoy Sociedades Bblicas Unidas. Versin popular. 2a. Ed. 1995. Guatemala, Guatemala. s/Pg.
17

Primera carta a los Corintios, Captulo 6, Versculos 10 y 11. En la BIBLIA Dios habla hoy Sociedades Bblicas Unidas. Versin popular. 2a. Ed. 1995. Guatemala, Guatemala. s/Pg.
18

JUREZ, CRISTA. Historia del Derecho. Edit. Cooperativa de Estudios Sociolgicos de la USAC. Segunda Ed. Guatemala, Guat.
19

dem.

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En virtud de los excesos cometidos, el cristianismo en nombre de la moralidad y de la convivencia general, atac y crtico fuertemente esta prctica que se haba vuelto cada vez ms frecuente, ms tarde el Concilio de Trento proclam la indisolubilidad del vnculo matrimonial. La iglesia por su parte sostiene que el matrimonio es indisoluble por el derecho natural y por el derecho divino; por cuanto contraviene los fines del matrimonio como institucin. Tal situacin se mantiene hasta la reforma protestante que se muestra favorable al divorcio, lo que es bien aceptado por los pases de la Europa Central. La revolucin Francesa trajo consigo la visin del matrimonio como un contrato, tena que reconocer como era lgico pensar que el divorcio constitua la disolucin del vnculo matrimonial restringiendo los causales por los cuales se conceda. Actualmente casi todos los pases del mundo reconocen la institucin del divorcio como producto de la disolucin del vnculo matrimonial que une a un hombre y a una mujer. El divorcio por lo general se ve desde el punto de vista de los desavenidos consortes, no teniendo en la mayora de ocasiones el dao que con ello ocasionan a los hijos. G. ANTECEDENTES DEL DIVORCIO EN GUATEMALA: En la

legislacin guatemalteca el divorcio ha tenido clara variaciones a lo largo de los tiempos. Gobierno del Doctor Mariano Glvez: Durante este gobierno se emiti el decreto legislativo de fecha 19 de agosto de 1837 en el que se admiti como de disolucin del vinculo conyugal clasificando al mismo como; divorcio por mutuo consentimiento y divorcio por causal determinado, estableciendo la prohibicin de reunirse de nuevo, los cnyuges que hubieren dado lugar al divorcio, dejando en libertad a los cnyuges divorciados para contraer nuevas nupcias despus de un ao de acaecida tal situacin.

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Gobierno del General Justo Rufino Barrios; Durante el gobierno del General Justo Rufino Barrios abandona la postura adoptada en el anterior gobierno referente al tema del divorcio, en tal sentido se estableci que el divorcio era la separacin de los casados, subsistiendo el vinculo matrimonial.

Gobierno de Jos Mara Reina Barrios: Con este gobierno se da un cambio radical en cuanto al tema del divorcio, en tal sentido mediante acuerdo gubernativo nmero 454 de fecha doce de octubre de 1894, el cual contena La Ley del Divorcio basada en el hecho de que segn lo estableca la ley, el matrimonio era un contrato civil, y que por tanto una de las consecuencias era la disolucin del vinculo conyugal.

Con algunas variaciones los Cdigos de 1933 y el actual decreto ley 106, mantienen el mismo criterio al respecto del divorcio en ese orden de ideas el artculo 153 del actual Cdigo civil establece el matrimonio se modifica por la separacin y se disuelve por el divorcio H. CLASIFICACIN LEGAL: Nuestro ordenamiento sustantivo lo

clasifica en: Divorcio por Mutuo Acuerdo: Es en el que los cnyuges por voluntad propia solicitan su divorcio, ante juez competente, el artculo 154 del Cdigo Civil establece El divorcio por mutuo acuerdo no podr solicitarse sino una vez haya transcurrido un ao a partir de la celebracin de este. Divorcio por Causa Determinada: Es el tpico absoluto o vincular, no queda plasmado el acuerdo de los cnyuges, sino es necesario que uno de los dos sea el que invoque por una o varias de las causales enumeradas por la ley , que en nuestro ordenamiento se contemplan en el artculo 155del Cdigo Civil decreto ley 106. Causas Predominantes: El artculo 155 del Cdigo civil enumera algunas de las causas que dan origen al divorcio o separacin siendo estas las que a continuacin se consignan:

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La infidelidad de cualquiera de los cnyuges. Los malos tratos de obra, las rias y las disputas continuas las injurias graves y ofensas al honor, y en general la conducta que haga insoportable la vida en comn.

otro o los hijos.

El atentado de uno de los cnyuges contra la vida del

La separacin o abandono voluntario de la casa conyugal o la ausencia inmotivada, por ms de un ao.

El hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio, a un hijo concebido antes de su celebracin siempre que el marido no haya tenido conocimiento del embarazo antes del matrimonio.

La incitacin del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos.

La negativa infundada de uno de los cnyuges a cumplir con el otro o con los hijos comunes, los deberes de asistencia alimentacin a que est legalmente obligado. y

La disipacin de la hacienda domstica. La enfermedad grave, incurable y contagiosa, y

perjudicial al otro cnyuge o a la descendencia. La impotencia absoluta o relativa para la procreacin, siempre que por su naturaleza sea incurable y posterior al matrimonio. La enfermedad mental incurable de uno de los cnyuges que sea suficiente para declarar la interdiccin. I. EFECTOS DE LA SEPARACIN Y EL DIVORCIO: De conformidad

con lo que establece el artculo 159 del Cdigo Civil decreto ley 106, son efectos comunes de la separacin y el divorcio los siguientes; La liquidacin del patrimonio conyugal;

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caso; y

El derecho de alimentos del cnyuge inculpable en su

La suspensin o perdida de la patria potestad, cuando la causal de la separacin o de divorcio la lleve consigo y haya peticin expresa de parte interesada.

a.

Efectos propios de la separacin:

La subsistencia del vnculo conyugal; El derecho del cnyuge inculpable a la sucesin intestada del otro cnyuge El derecho de la mujer a continuar utilizando el apellido del marido. (Artculo 160 del Cdigo Civil decreto ley 106) b. Efecto Propio del Divorcio

Segn lo establece el artculo 161 del Cdigo Civil es efecto propio del divorcio la disolucin del vinculo conyugal, que deja libertad de contraer nuevo matrimonio. c. Otros efectos del divorcio: a los cnyuges en

La disolucin del rgimen patrimonial de bienes; y la independencia plena para cada cnyuge en lo relativo a la propiedad y administracin de los bienes propios. La liquidacin de la sociedad de gananciales, segn el caso concreto, mediante el cual se presenta una divisin proporcional, correspondiente a la mitad de los bienes adquiridos durante el matrimonio para cada uno de los cnyuges. Si se observa la carencia de recursos propios para alguno de los cnyuges, es procedente fijar la fijacin en concepto de alimentos para el cnyuge que los requiera y para los hijos menores que sean producto del matrimonio. En cuanto a los hijos es de criterio tradicional que le sern confiados a la madre, salvo casos excepcionales, tal situacin la contempla el artculo 162 del Cdigo Civil en su prrafo segundo mismo que establece () los hijos

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quedarn provisionalmente en el cnyuge que determine el Juez, hasta que se resuelva en definitiva, a no ser que causas graves obliguen a confiarlos a un tutor provisional d. En cuanto a los efectos de la sentencia de divorcio: 1). Queda disuelto el matrimonio, los que eran cnyuges pasan a ser divorciados y pueden contraer nuevo matrimonio civil, incluso pueden volver a contraer nuevo matrimonio entre s. 2) Queda disuelto el rgimen econmico del matrimonio. 3) La sentencia del divorcio no afectar a terceros de buena fe (que han podido o pueden contratar con los cnyuges), sino a partir de la fecha de su inscripcin en el Registro Civil, a partir de cuyo momento puede ser conocida por cualquiera. EL PROCESO DE CONOCIMIENTO EN EL PROCESO CIVIL GUATEMALTECO: El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, decreto Ley 107 en su libro segundo recoge los procesos de conocimiento a partir del artculo 96, siendo estos: 1. Juicio Ordinario 2. Juicio Oral 3. Juicio Sumario 4. Juicio Arbitral (este juicio derogado casi en su totalidad por el decreto 67-95 Ley Arbitral).

JUICIO ORDINARIO: Se le denomina as por ser el comn de nuestra legislacin, es a travs de este se resuelven la mayora de controversias en las que se pretende una declaracin por parte del Juez. En el Juicio ordinario, es el procedimiento de plazos ms largos y por ende de mayor tiempo de discusin y de probanza, su trmite, en

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trminos generales y conforme a las normas que lo regulan en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil es el siguiente: DEMANDA: El Juicio ordinario, al igual que los dems procedimientos, se inicia con la demanda y finaliza, normalmente con la sentencia, la demanda es el acto introductorio de la accin por la cual, mediante relatos de hechos e invocacin del derecho el actor determina su pretensin. Es a travs de ella, que el actor inicia la actividad jurisdiccional, es a travs de ella que se plantea el derecho que estima que le asiste y pretende que se le declare (pretensin). La demanda se integra fundamentalmente de tres partes, la introduccin, el cuerpo y el cierre, y como muchos actores lo indican, es el proyecto de una futura sentencia, es por ello que la demanda debe cumplir con los siguientes requisitos: INTRODUCCION: 1. Designacin del Tribunal a quien se dirija; (art. 61 numeral 1. CPCyM). 2. Nombres y apellidos completos del solicitante o de la persona que lo represente, su edad, estado civil, nacionalidad, profesin u oficio, domicilio (art. 61 numeral 2. CPCyM). 3. Indicacin del lugar para recibir notificaciones (art. 61 numeral 2. Y 79 del CPCyM). 4. Nombres y apellidos y residencia de las personas de quienes se reclama un derecho si se ignora la residencia, se har constar (Art. 61 numeral 5. CPCyM).

CUERPO: 5. Relacin de hechos a que se refiere la peticin fijados con claridad y precisin (art. 61 numeral 3. Y 106 CPCyM). 6. Fundamento de derecho en que se apoya la solicitud (Art. 61 Numeral 4. Y 106 del CPCyM.)

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7. Ofrecimiento de las Pruebas que van a rendirse (Art. 106 del CPCyM.) 8. La peticin en trminos precisos (Art. 61 y 106 del CPCyM.) CIERRE: 9. Cita de leyes (Art. 61 Numeral 4. Del CPCyM) 10. Lugar y Fecha (Art. 61 Numeral 7.del CPCyM) 11. Indicacin del nmero de copias que se acompaen (Art. 63 del CPCyM) 12. Firmas del solicitante y del abogado colegiado que lo patrocina, as como el sello de este. Si el solicitante no sabe o no puede firmar lo har por l otra persona o el abogado que lo auxilie (Art. 61 Numeral 8. Del CPCyM) El Cdigo Procesal Civil y Mercantil regula que es obligacin de los jueces repeler de oficio las demandas que no contengan los requisitos establecidos por la ley, expresando los defectos que hayan encontrado, disposicin que estimo no muy atinada, puesto que existen ciertos requisitos cuya omisin no redunda en un eficaz o correcta misin de la sentencia, es decir de mi opinin que los requisitos de fondo, peticiones imprecisas por ejemplo si impiden al juez resolver el litigio tomando en cuenta el principio de congruencia y es a estos requisitos a los que debiera referirse el artculo 109 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Siempre con relacin a la demanda, la posibilidad de su ampliacin o modificacin se encuentra regulada en el artculo 110 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. EMPLAZAMIENTO: Presentada la demanda, con forme a los requisitos de forma enunciados, (es importante sealar que el juez no puede in limine, rechazar una demanda analizando el fondo de la misma y creo oportuno sealar que a mi criterio existen ciertos requisitos en la demanda que son subsanables y por ende que debieran impedir al juez rechazar las solicitudes por omisin de las mismas como lo he indicado) el juez debe conceder a la parte demandada, conforme al principio del debido proceso, un tiempo para que se pronuncie frente a la accin del actor este plazo que conocemos como emplazamiento y que podemos definir como el tiempo

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que el juez otorga al demandado para que tome una actitud frente a la demanda, en el juicio ordinario y al tenor del artculo 111 del CPCyM. Es de 9 das hbiles es decir, es en este plazo que el sujeto pasivo de la relacin procesal (demandado) debe tomar una actitud frente a la accin del actor. Alguna discusin ha surgido en cuanto a que el plazo a que se refiere el artculo 111 es improrrogable y como consecuencia de ello transcurrido el mismo al demandado le queda vedado el derecho a oponerse a la accin y como lo refiere la doctrina, existen plazos perentorios y no perentorios, los primeros son aquellos que no son prorrogables y del cual no se concede restitucin a la parte que no lo aprovecha, como el plazo de tres das para interponer el recurso de apelacin o los quince das de prueba en el juicio sumario, mientras que los segundos, es decir, los no perentorios, son aquellos que se prorrogan y para su conclusin es imperativo la peticin de parte interesada, como lo regula el artculo 113 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, que para declarar la rebelda del demandado y tener por contestada la demanda en sentido negativo, es a solicitud de parte, en consecuencia el plazo del emplazamiento es un plazo no perentorio que permite al demandado contestar la demanda, aun fuera del plazo de los nueve das, si no ha sido acusada su rebelda. EXCEPCIONES: Como sabemos la accin, como derecho a atacar, tiene una respuesta en el derecho del demandado a defenderse. La demanda es para el demandante una forma de ataque como lo es la excepcin para el demandado una forma de defensa, la accin es el sustituto civilizado de la venganza y la excepcin el sustituto civilizado de la defensa, en cierto modo la excepcin viene siendo la accin del demandado. En sentido amplio, la excepcin es aquel poder del demandado, para oponerse a la accin que el demandante a promovido en contra de l. Es la denominacin dada a ciertos tipos especficos de defensas procesales dilatorias, perentorias o mixtas, mediante las cuales el demandado puede reclamar

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del juez la liberacin de la carga de contestar la demanda o la absolucin de la misma. Las excepciones se clasifican fundamentalmente en tres: 1. Excepciones Previas: Llamadas en la doctrina dilatorias, trmino que no comparto puesto que si bien a travs de ellas se extiende o retarda el acto de contestacin lo cierto es que la finalidad es depurar el proceso frente a la falta de presupuestos procesales, por ellas el demandado hace ver al juez la inexistencia de requisitos que impiden conocer el fondo de la pretensin. Es importante sealar que no se denominan previas por que se interpongan antes de la contestacin de la demanda, sino son previas porque deben de resolverse antes que la pretensin principal. 2. Excepciones Mixtas: Taxativamente no reguladas en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil como tal, pero existentes. Son aquellas excepciones que nominadas como previas, de acogerse, tienen efecto de perentorias. En

otras palabras la excepcin mixta es una excepcin previa (prescripcin, caducidad, transaccin, cosa juzgada) que de acogerse ataca la pretensin puesto que impide conocer nuevamente la misma. 3. Excepciones Previas: El artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, establece la garanta individual del derecho de defensa nadie podr ser condenado ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, odo y vencido en proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido. Esta norma constitucional en consecuencia hace permisible una condena siempre que el proceso sea legal y contrario, la ilegalidad de un proceso impide la condena. Cabe resaltar que el trmino dilatorio con el que se conoce en la doctrina a las excepciones previas reguladas en el artculo 116 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, trae la idea que el fin de la excepcin es el del dilatar o retardar el proceso, lo que no se encuentra alejado de la realidad prctica,

fundamentalmente por el malicioso uso que se hace de este tipo de defensa.

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La excepcin previa ataca la forma del proceso, en realidad la accin del actor, cuando el planteamiento de su escrito inicial, adolece de requisitos que la ley exige, impidiendo el cumplimiento el objeto del proceso que es el de dictar sentencia. Esta excepcin procura la depuracin de elementos formales del juicio. El procedimiento civil permite al demandado hacer ver al juez la inexistencia de estos presupuestos procesales, que en algunos casos puede an conocer de oficio (ejemplo: la incompetencia o demanda defectuosa) mediante lo que se conoce como excepcin previa. El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en nmero clausus (cerrado) establece que la falta de presupuestos procesales se puede hacer ver mediante las siguientes excepciones: Incompetencia Litispendencia Demanda Defectuosa Falta de capacidad legal Falta de personalidad Falta de personera Falta de cumplimiento del plazo o de la condicin a que estuviere sujeto la obligacin o el derecho que se haga valer. Caducidad Prescripcin Cosa Juzgada Transaccin Arraigo

EXCEPCION PREVIA DE INCOMPETENCIA: La competencia es un presupuesto procesal que el juez debe examinar de oficio o que la parte demandada puede alegar a travs de esta excepcin y se da

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cuando el juez ante quien se plantea la accin, carece de competencia (conforme a las reglas de las mismas) ya sea por razn de la materia, territorio o cuanta para conocer de ella. La incompetencia es un impedimento procesal que es alegado por el demandado para atacar el procedimiento, por falta de aptitud procesal del juez para conocer del caso determinado. La ley del Organismo Judicial establece en su artculo 62 que los tribunales solo podrn ejercer su potestad en los negocios y dentro de la materia y territorio que se les hubiese asignado y el mismo cuerpo legal en su artculo 121 establece la obligacin de los tribunales de conocer de oficio de las cuestiones de competencia, bajo pena de nulidad de lo actuado y de responsabilidad del funcionario, salvo en los casos de prrroga de competencia por razn del territorio, obligacin est que tambin se establecen en el artculo 6. Del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. EXCEPCION PREVIA DE LITISPENDENCIA: La litispendencia (litis-pendiente) equivale a juicio pendiente, es decir que se encuentra en trmite y se alega cuando se siguen dos o ms procedimientos iguales en cuanto a sujetos, objetos y causa. Esta excepcin tiene su fundamento en impedir fallos distintos en dos procesos con identidad de causa, parte y objeto, as tambin como el fallo en uno haga prejuzgar al juez respecto del otro. El Cdigo Procesal Civil y Mercantil establece que cuando la demanda entablada en un proceso sea igual a otra que se ha entablado ante juez competente, siendo unas mismas las personas y las cosas sobre las que se litigan, se declarar la incompetencia del segundo juicio (art. 540 CPCyM). Alsina citado por el doctor Mario Aguirre Godoy, sostiene Que la excepcin de litispendencia tiene un alcance amplio y procede no solamente tratndose de las tres identidades mencionadas, sino que por la intima conexidad de los casos donde se discute parte de la relacin total del derecho. No cabe duda que la litispendencia prev garantizar la cosa juzgada como un supremo de la jurisdiccin, evitando dos fallos sobre un mismo caso.

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EXCEPCION PREVIA DE DEMANDA DEFECTUOSA: La excepcin previa de demanda defectuosa, surge en consecuencia, cuando la demanda no cumple con los requisitos formales que establece la ley, y que el juzgador no se ha percatado de ello. Recuerde que al tenor del artculo 109 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, los jueces repelern de oficio las demandas que no contengan los requisitos establecidos por la ley, expresando los defectos que hayan encontrado, artculo que merece un anlisis profundo ya que considero que debe proceder esta excepcin solo cuando los requisitos omitidos impidan al juez dictar una sentencia congruente con la solicitud. EXCEPCION PREVIA DE FALTA DE CAPACIDAD LEGAL: La capacidad en trminos generales, es la aptitud derivada de la personalidad por la cual la persona puede ejercer derechos y contraer obligaciones. Esta capacidad es de ejercicio, cuando la persona puede por s misma ejercer derechos y puede por s misma contraer obligaciones y se adquiere al tenor del artculo 8. Del Cdigo Civil, con la mayora de edad y es la falta de esta capacidad la que tiene fundamento en esta excepcin. Por exclusin del artculo 8. Ya

referido, los menores de edad, son incapaces y al tenor del artculo 9. Del Cdigo Civil, tambin lo son los mayores de edad declarados en estado de interdiccin cuya declaratoria produce, desde la fecha en que sea establecida en sentencia firme incapacidad absoluta de la persona para el ejercicio de sus derechos, as tambin los que padezcan de ceguera congnita o adquirida en la infancia y los sordos mudos que no puedan darse a entender de una manera indubitable, tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos. De ese orden de ideas y tomando en cuenta lo que establece el artculo 44 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en cuanto que tienen capacidad para litigar las personas que tengan el libre ejercicio de sus derechos y aquellos que carezcan de ese libre ejercicio deben de actuar a travs de su representante legal, se llega a la conclusin que esta excepcin

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procede cuando quien litiga se encuentra dentro de los supuestos de incapacidad ya indicados y actan sin representacin. En la prctica forense esta excepcin se concreta cuando el litigante carece de capacidad de ejercicio o lo que es lo mismo de la aptitud necesaria para comparecer en juicio personalmente. EXCEPCION PREVIA DE FALTA DE PERSONALIDAD: De mucha dificultad en la prctica forense, esta excepcin se refiere fundamentalmente a la falta de legitimacin de las partes. El doctor Mario Aguirre Godoy citando a Jaime Guasp dice: para que un proceso se desarrolle vlidamente es preciso que las partes, no slo tengan aquel grado de aptitud genrica que marca el derecho positivo, sino una idoneidad especifica, derivada de su relacin con la situacin jurdica en litigio que justifique su intervencin. La legitimacin se refiere pues, a la relacin de las partes con el proceso concreto. Su concepto viene de la legitimacin ad causam romana, o sea la facultad de demandar (legitimacin activa) y obligacin de soportar la carga de ser demandado (legitimacin pasiva), segn la situacin en la que se encuentran las partes en cuanto al objeto del proceso.
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Procede esta excepcin cuando no se colige las calidades necesarias para comparecer a juicio de los sujetos procesales, es decir para exigir o responder de la obligacin que se demanda. EXCEPCION PREVIA DE FALTA DE PERSONERIA: Debemos de entender la personera como la aptitud que tiene una persona de ejercitar derecho o acciones en juicio en representacin de la que es titular de los mismos. Esta excepcin se funda en el hecho de que se alega una representacin sin tenerla o bien cuando tenindola, esta carece de los requisitos formales que le dan calidez.

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Mario Aguirre Godoy citando a Jaime Guasp

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El artculo 46 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece la obligacin de los representantes de justificar su personera en la primera gestin que realicen, acompaando el ttulo de su representacin y obliga al juez a no admitir aquellas gestiones cuya representacin no est debidamente registrada en la oficina respectiva. En otras palabras, Mario Efran Njera Farfn en aplicacin a los preceptos que conforman la excepcin que comentamos, dice que hay falta de personera: Si se comparece a nombre de otro sin ser apoderado o representante o si sindolo no se justifica debidamente la representacin acompaando el ttulo de la misma aun cuando se ofreciere presentarlo.
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(Art. 45 CPCyM).

Si se acompaa como ttulo un poder insuficiente. Es insuficiente si no se delegan en l las facultades especiales que son necesarias para demandar o responder en juicio o las que se delegan estn en discordancia con los trminos o alcances de la demanda. (Arto. 207 LOJ; 1697 del C.C). EXCEPCION PREVIA DE FALTA DE CUMPLIMIENTO DE PLAZO O DE LA CONDICION A QUE ESTUVIERE SUJETA LA OBLIGACION O EL DERECHO QUE SE HAGA VALER. Esta excepcin tiene la caracterstica de ser una excepcin previa preclusiva, es decir nicamente puede interponerse antes de contestar la demanda. La excepcin previa de falta de cumplimiento del plazo o de la condicin a que estuviere sujeta la obligacin o el derecho que se haga valer, a mi criterio contempla dos supuestos, es decir, dos casos completamente distintos, por un lado la procedencia de esta excepcin cuando el supuesto es la falta de cumplimiento del plazo, porque se ha fijado da o fecha para su cumplimiento y no se ha arribado al mismo, exigindose el cumplimiento antes del da o fecha y el segundo supuesto cuando es la falta de cumplimiento de la condicin, cuando se exige el cumplimiento de la obligacin y el acontecimiento no se ha realizado en estos casos es con

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Mario Efran Njera Farfn

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relacin al derecho a la obligacin que se pretende hacer valer, puesto que es lgico entender que la existencia de un derecho para el sujeto pasivo, conlleva la existencia de una obligacin, la excepcin previa procede cuando el plazo en su caso o la condicin en el otro no se han cumplido. Debemos ser muy cuidadosos en la interposicin de esta excepcin, puesto que en la mayora de casos se interpone conteniendo los dos supuestos, que en todos los casos son completamente distintos y ya existan fallos reiterados por los cuales la excepcin es desestimada por que al momento de interponerse no se hizo la necesaria distincin del caso al que se adapta la situacin de hecho en la que se fundamenta la excepcin. transmitir. El actor X promueve una accin en la va sumaria, por la cual pretende que el demandado le haga entrega de un bien mueble, sin embargo, en el documento que acredita la obligacin (que no es ttulo ejecutivo) se establece un plazo para la entrega del bien, plazo que no se ha cumplido en este caso la excepcin a interponerse se denominara Falta de cumplimiento del plazo al que estuviere sujeta la obligacin o el derecho que se haga valer, en tal virtud la obligacin no puede exigirse procediendo la excepcin previa que se denominar Falta de cumplimiento del plazo al que estuviere sujeta la obligacin o el derecho que se haga valer. Es importante sealar lo que con relacin a estas excepciones previas expresa Mario Efran Njera Farfn la doble modalidad de esta excepcin (plazo y condicin) est fundada en el derecho sustancial y no es por ende, de contenido procesal. De acuerdo con nuestro Cdigo Civil obligaciones a plazo son aquellas en la que se fija da o fecha para la ejecucin o extincin del acto o negoci jurdico y no puede exigirse su cumplimiento en el da y fecha anterior. Y son condicionales, aquellas cuyos efectos dependen del acontecimiento que constituye la condicin. Algunos ejemplos permitirn entender lo que deseo

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En este caso tampoco puede exigirse la obligacin en tanto el acontecimiento no se haya realizado.22 Podemos concluir entonces que el supuesto para la procedencia de estas excepciones es EL PLAZO legal o contractual NO VENCIDO O LA CONDICION establecida contractualmente NO CUMPLIDA. EXCEPCION PREVIA DE CADUCIDAD: A travs de esta excepcin previa, se extinguen derechos o acciones, una vez transcurrido el plazo que la ley o la voluntad de los particulares establecen para el ejercicio de los mismos, se basa en la necesidad de que los derechos o acciones no pertenezcan indefinidamente inciertos, presumindose su abandono dndole firmeza al trfico jurdico. Podemos definir la caducidad como el decaimiento de una facultad procesal que no se ejercita dentro de un determinado plazo. Es la sancin que se pacta o impone por la ley, a las personas, que dentro de un plazo convencional o legal, no realizan voluntaria y conscientemente, los actos positivos para hacer nacer o mantener vivo un derecho sustantivo o procesal, segn sea el caso. Es decir podemos mencionar la existencia de dos formas de caducidad: a. Voluntaria o convencional: Que es la sancin que se pacta, se aplica a una persona de las que intervienen en un convenio, si en un plazo que se determina no realiza un acto positivo para hacer nacer o mantener vivo un derecho, acto que debe ser voluntario y consciente. El artculo 1,274 del Cdigo Civil establece a mi criterio un caducidad voluntaria, el regular que el negocio jurdico sujeto a la condicin de que se verifique un acontecimiento dentro de termino, caduca si pasa el trmino sin realizarse la condicin, o antes si hay certidumbre de que no puede cumplirse. b. Legal: Que es la sancin que impone la ley a las personas que dentro del plazo que esta establezca, no realizan voluntaria y conscientemente los actos

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Mario Efran Njera Farfn

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positivos para hacer nacer o mantener vivo un derecho. El artculo 158 del Cdigo Civil establece una tpica caducidad legal al establecer que el divorcio o la separacin solo puede solicitar el conyugue que no haya dado causa a l y dentro de los seis meses siguientes al da en que haya llegado a su conocimiento los hechos en que se funde la demanda. El Cdigo Procesal Civil y Mercantil en su artculo 251 tambin regula un caso de caducidad legal, al establecer que las acciones interdictales solo pueden interponerse dentro del ao siguiente a la fecha en que ocurri el hecho que las motiva. Tanto el Cdigo Civil como el Procesal Civil y Mercantil, regulan otros casos de caducidad como el derecho a obtener la revisin de un juicio ejecutivo en juicio ordinario, que es de tres meses (artculo 335 del CPCyM), la caducidad del declarado jactancioso en juicio oral (artculo 228 del CPCyM) la accin para pedir la recisin de los contratos, que es de un ao (artculo 1,585 del Cdigo Civil). EXCEPCIN PREVIA DE PRESCRIPCION: Nuestro derecho sustantivo regula dos clases de prescripcin, por una parte aquella por la cual se adquieren derechos por el transcurso del tiempo y que se denomina adquisitiva o positiva y por la otra aquella por la cual se extinguen derechos u obligaciones y que se denomina extintiva, negativa o liberatoria y es esta clase de prescripcin a la que se refiere esta excepcin. La prescripcin extintiva, negativa o liberatoria, es un modo de extinguir obligaciones por el transcurso del tiempo. El Cdigo Civil en su artculo 1,501

establece esta clase de prescripcin ejercitada como accin o como excepcin por el deudor, extingue la obligacin, es decir que la prescripcin no opera de oficio, sino debe ser declarada al ejercitarse como accin o excepcin por el deudor. En consecuencia es procedente la prescripcin cuando el acreedor no exige el derecho dentro del tiempo que establece la ley y el deudor lo hace ver por medio de la accin o de la excepcin.

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EXCEPCION PREVIA DE COSA JUZGADA: Hemos dicho anteriormente que la cosa juzgada es el fin o garanta de la jurisdiccin y como tal a travs de la excepcin previa se pretenden evitar la revisin del fallo y por ende su revocabilidad. La cosa juzgada es la autoridad y la fuerza que la ley atribuye a la sentencia ejecutoriada que puede traducirse en la necesidad jurdica de que el fallo sea irrevocable e inmutable ya sea en el mismo juicio en que se dicto o en otro distinto. Esta excepcin procede si en un juicio posterior se demanda una prestacin que este en pugna con lo resuelto en una sentencia ya firme o ejecutoriada.

ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA: I. ACTITUD PASIVA (REBELDIA): Que es la tpica rebelda o contumacia y se da cuando el demandado, debidamente notificado para comparecer a juico, no lo hace dentro del plazo que la ley confiere (emplazamiento). La rebelda en trminos generales es toda desobediencia, oposicin, resistencia o rebelin. En el Juicio Ordinario se da cuando transcurrido el plazo de los nueve das de emplazamiento, el demandado no comparece a juicio. El artculo 113 del CPCyM establece que si transcurrido el trmino del emplazamiento, el demandado no comparece, se tendr por contestada la demanda en sentido negativo y se le seguir el juicio en rebelda, esto por supuesto a peticin de parte. Tngase presente que la rebelda del demandado es negacin tcita de la demanda en la mayora de procesos de conocimiento, con excepcin en algunos del juicio oral. II. ACTITUD PASIVA AFIRMATIVA (ALLANAMIENTO) : El demandado comparece a juicio, aceptando la pretensin del actor. El allanamiento es el acto procesal por el cual el demandado acepta la pretensin formulada por el actor en su demanda. Cuando se da el acto del

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allanamiento, el juez previa ratificacin, fallar sin ms trmite, tal y como lo regula el artculo 115 del CPCyM. III. ACTITUDES ACTIVAS NEGATIVAS: A. CONTESTACION NEGATIVA DE LA DEMANDA: El demandado comparece a juicio dentro del plazo o an despus sino ha sido acusada la rebelda negando en forma expresa los hechos y por supuesto la pretensin del actor, en esa actitud el demandado se limita a negar los hechos ofrecidos por el actor sin aportar otros nuevos en su defensa. Es importante mencionar que el demandado puede contestar la demanda en forma negativa, aun fuera del tiempo del emplazamiento, siempre y cuando no haya sido declarado rebelde. B. INTEPOSICION DE EXCEPCIONES PERENTORIAS : Por medio de esta actitud, el demandado no se concreta a negar los hechos de la demanda sino incorpora a la vez hechos en su defensa, hechos que pueden ser impeditivos que tiene por objeto impedir el efecto jurdico pretendido por el actor en su demanda, mediante el alegato de una norma opuesta que impide la consecuencia jurdica solicitada por el actor, por ejemplo que la pretensin sea el cumplimiento de un contrato del cual el demandado alega su nulidad, vase que el demandado no niega la pretensin pero si una causa que impide su cumplimiento, como es la nulidad del contrato. Pueden ser hechos extintivos que no nieguen los hechos constitutivos de la demanda, pero se ofrecen por el demandado hechos que destruyen el efecto jurdico de la retencin tpico ejemplo es el pago en el cual el actor no alega la inexistencia de la obligacin pero si su cumplimiento. Y pueden ser hechos excluyentes cuando el demandado no niega ni la realidad de los hechos alegados por el actor ni las consecuencias

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jurdicas derivadas de los mismos, pero alega en su defensa otro derecho, un contra derecho que solo a l corresponde articular, que excluye dichas consecuencias jurdicas, como el caso de la prescripcin, que en nuestra legislacin se encuentra regulada como Excepcin de carcter previo, pero con efectos perentorios. En sntesis el demando por las excepciones perentorias agrega otros hechos que impiden, extinguen o excluyen el derecho alegado por el actor. C. RECONVENCION: La reconvencin es la demanda del demandado, es la interposicin por parte del demandado, en el momento de contestar la demanda, de una nueva demanda en contra como requisitos por la admisin de la reconvencin que la pretensin que se ejercite tenga conexin por razn del objeto o del ttulo con la demanda y no d deber seguirse por distintos trmites. Contrario a otras legislaciones, se requiere que exista cohesin entre la demanda y la reconvencin, ya sea por el objeto o por el ttulo. LA PRUEBA: Es aquel medio para patentizar la verdad o la falsedad de algo, como procedimiento, aquella actividad de carcter procesal cuya finalidad consiste en lograr conviccin del Juez o Tribunal acerca de la exactitud de las afirmaciones de hecho operadas por las partes en el proceso. Por la prueba las partes demuestran la verdad de su afirmacin es a travs de ella que se convence al juez sobre lo discutido o dudoso. LA SENTENCIA: Adems de ser un acto jurdico procesal que emana del rgano jurisdiccional y por el cual se da una resolucin a la controversia, tambin es el documento que contiene el texto de dicha resolucin.

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Con relacin a la sentencia como acto jurdico, cabe citar a Eduardo Couture que dice: La sentencia es en s misma un juicio, una operacin de carcter crtico. El juez elige entre la tesis del actor y la del demandado (o eventualmente una tercera) la solucin que le parece ajustada a derecho y la justicia.

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ESQUEMA DEL JUICIO ORDINARIO DE DIVORCIO POR CAUSA JUSTIFICADA.


Las contiendas que no tenga sealada tramitacin especial en el Dto. Ley 107, se ventilarn en juicio ordinario. (Art. 96 CPCyM)
La cual podr ampliarse antes de que haya sido contestada. Art. 110. ALLANAMIENTO. Art. 115. Pero en el caso de divorcio no es suficiente: Art. 158 2do Prr. C.Civil Perodo extraordinario de prueba de 120 das proveniente del extranjero. Art. 124. PERIODO DE PRUEBA. Artculo 123. 30 das, prorrogables por 10 das ms. VISTA Y ALEGATOS Art. 196.

DEMANDA. Artos. 61, 96, 97. Asimismo se especificar la causal determinada, a tenor del Art. 155 del Cdigo Civil.

EMPLAZAMIENTO. 9 das. Art. 111. ACTITUD DEL DEMANDADO, o contestacin de la demanda. EXCEPCIONES PREVIAS dentro de seis das de haberse notificado. Art. 116. Su trmite es incidental.

REBELDA. Art. 113 Y 114. Debe ser solicitada por el actor.

CONTESTACIN NEGATIVA. Art. 118 llenando los requisitos de la demanda RECONVENCIN. Solamente al contestarse la demanda, llenado sus requisitos. Art. 119.

AUTO PARA MEJOR FALLAR. Art. 197. En un plazo de 15 das.

SENTENCIA. Art. 198. (143 y 147 de la LOJ)


Recurso de APELACIN. 3 das. Art. 602. Dando oportunidad para un nuevo ofrecimiento de prueba. VISTA Y RESOLUCIN. Art. 610. (143 y 147 de la LOJ)

SENTENCIA en 2da. Instancia


Recurso de CASACIN. Art. 619. Plazo: 15 das. Art. 626. nicamente en los proceso de mayor cuanta. Art. 620

Todos los artculos citados pertenecen al


Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley Nmero 107. Ejecucin.

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G.
DOCTRINA: Obras consultadas 1.

BIBLIOGRAFA BSICA.

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BONNECASE, Julien. Elementos de Derecho Civil. Ed. Jos M. Cacica. Jnior. 1945. Pgs.: 127-128-129-242-247.

3.

BRAAS, Alfonso. Manual de Derecho Civil. Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Guatemala, C. A. 1985. Pgs. 255 a la 263.

4.

BRISEO SIERRA, Humberto. Derecho Procesal Civil. Volumen I, Crdenas, Editor y Distribuidor, Mxico, D.F. 1970 Pgs.: 140 al 149.

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CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Editorial Heliasta, S.R.L... Tomo I 12. Edicin, Pgs.: 252-253-258.

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CAPELLETI, Mauro. La Oralidad y las Pruebas en el Proceso Civil. Edit. Jurdicas, Europa-Amrica, Buenos Aire, 1982. Pgs.: 77-78-79.

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CHAVEZ ASENCIO, Manuel. La Familia en el Derecho. Ed. Porra, S.A., 1984, Pgs.: 198-199

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CHIOVENDA, Jos. Principios de Derecho Procesal Civil. Ed. Crdenas, Mxico. D.F. 1980.

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COUTURE, Eduardo J. Fundamento de Derecho Procesal Civil. Ed. Nacional, S.A. Mxico, D.F. 1982.

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guatemalteco. Ed. Praxis. 2da. Ed. Guatemala, Guat. Pg. 169. 11. PLANIOL, Marcel, Tratado Elemental de Derecho Civil. Ed. Cajica, S.A. Mxico, 1983 Pgs.: 205-206-207-227. 12. PUIG PEA, Federico. Tratado de Derecho Civil. Ed. Revista. Madrid, Esp. 1957. 13. ROJINA VILLEGAS, Rafael. Derecho Mexicano. Antigua Librera Robredo. Mxico, D.F. 1959.

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LEYES CONSULTADAS: Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala de 1985. Cdigo Civil, Dto. Ley Nmero 106. Cdigo Procesal Civil y Mercantil Dto. Ley Nmero 107. Ley de Arraigo. Dto. Nmero 15-71. Ley de Tribunales de Familia. Dto. Nmero 206. Ley del Organismo Judicial. Dto. Nmero 2-89 Cdigo de Trabajo. Dto. Nmero 14 - 41.

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COMENTARIO PERSONAL. .
El divorcio es una institucin del Derecho que ha sido regularizada en distintas legislaciones. Podra decirse que en casi todas las legislaciones del mundo. Esto indica que a nivel mundial el divorcio ha existido y existe de muy diferentes formas, contrario a la opinin de la Iglesia, que se opone radicalmente a que tal institucin exista, a excepcin de la muerte de uno de los cnyuges o la separacin por causa de adulterio de uno de ellos. No voy a discutir sobre el asunto, solamente dir que si bien los seres humanos pueden unirse para convivir en matrimonio, as como tienen la libertad para realizarlo; de la misma forma en caso de que las cosas no salgan bien -, se debe tener el derecho para disolver la relacin conyugal afectada. Por otro lado, con todo y esto, la sociedad es la principal afectada por las consecuencias del divorcio, pues por la desintegracin familiar se produce la desintegracin social; creciendo da con da el nmero de madres divorciadas que quedan solteras, o los hijos que estn destinados y penados a vivir sin la figura paterna. El tema del divorcio como el del matrimonio ha estado ligado a dos criterios radicales como lo son el eclesistico y el estatal. Segn el primero solo es aceptable el divorcio no vincular (separacin) dado que el matrimonio desde el punto de vista religioso es indisoluble como no sea por muerte de uno de los cnyuges o por razones especialsimas determinadas y apreciadas por la iglesia. El segundo criterio seala que la Legislacin civil acepta el divorcio toda vez que no existe razn valedera para que un matrimonio no pueda disolverse si no se alcanzaron las finalidades del mismo, este criterio es conocido tambin como non telos causa divortere. El divorcio produce la disolucin del vnculo matrimonial lo cual supone necesariamente que los cnyuges estn vivos y en todo caso que el matrimonio sea vlido, en la legislacin guatemalteca el divorcio ha tenido consideracin legal desde el Gobierno de Mariano Glvez, en donde ya se consideraban las dos formas de disolucin del vnculo matrimonial: por mutuo consentimiento y por causal determinada; admitidas por nuestra legislacin en la actualidad . Cobn Alta Verapaz, 17 de Junio de 2013.

EVELIN AMELIA CHAMAM NAVARRO

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Carn: 200844159

RAZN: Por medio de la presente hago constar que en cumplimiento a lo establecido en la Gua sobre como ordenar cronolgicamente los expedientes de las prcticas, as como en el Reglamento del Bufete Popular USAC-CUNOR, el cual en su artculo 17 inciso d) Precepta como parte de las Atribuciones de los asesores de la prctica profesional, el Revisar, corregir y aprobar los proyectos y memoriales as como estudios jurdico-doctrinarios que los practicantes deben someter a su consideracin PROCEDO a revisar el presente, y en virtud que cumple con los requerimientos establecidos, no existe inconveniente en aprobar el mismo, por lo cual sello y firmo la presente. Conste.

Licda. Olga Esperanza Choc Jolomna Asesora.

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