Aplicação Lei Maria Penha casal militares

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extrado do SITE JUS MILITARIS www.jusmilitaris.com.be
Marcus Vincius Souto Graciano
A APLICAO DA LEI N. 11.340/06 LEI MARIA DA PENHA NAS RELAES AFETIVAS ENVOLVENDO CASAL DE MILITARES
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BELO HORIZONTE MG 2012
Marcus Vincius Souto Graciano
A APLICAO DA LEI N. 11.340/06 LEI MARIA DA PENHA NAS RELAES AFETIVAS ENVOLVENDO CASAL DE MILITARES
Monografia apresentada Escola de Formao de Oficiais da Academia de Polcia Militar de Minas Gerais, como requisito parcial obteno do ttulo de Bacharel em Cincias Militares com nfase em Defesa Social. Orientador: Murilo Csar Ferreira, Cap. PM, APM, Chefe do Departamento de Gesto e Desenvolvimento Organizacional.
BELO HORIZONTE MG 2012
Dedico este rduo, merecido e to esperado trabalho ao meu querido pai, Nilo Graciano, por todo o auxlio prestado, principalmente nos perodos acadmicos. minha idolatrada me, Maria da
Conceio Souto Graciano, por todos os momentos de carinho e amor, que me transformaram no homem que sou. Aos meus irmos, Marcelo e Michelle, pelo incentivo, afeto e apoio de valor inestimvel. Ao mestre Jorge Csar de Assis, pela confiana, pelo auxlio na escolha do tema, pelos sbios conselhos e pelo acompanhamento durante a redao do trabalho.
Aos
meus
amigos
amigas,
que
acreditaram na realizao desse sonho e vibraram com mais essa vitria. AGRADECIMENTOS
Ao nosso Senhor Deus, por iluminar os caminhos obscuros, para que eu os trilhasse sem medo. Aos meus familiares, pelo amor e afeto. Ao corpo docente da Escola de Formao de Oficiais, meu respeito e admirao. Ao Sr. Cap. Murilo Csar, minha incondicional gratido por todo o apoio, camaradagem e orientao mpar durante a confeco deste trabalho cientfico. Ao Ilustrssimo Sr. Dr. Promotor da Justia Militar de Santa Maria/RS, Jorge Csar de Assis, pelos brilhantes e grandiosos ensinamentos, sem os quais a construo desta pesquisa no seria possvel. A todos aqueles que deram a sua valiosa contribuio para a construo desta monografia, principalmente nos momentos em que a caminhada parecia no ter fim.
A violncia, seja qual for a maneira como ela se manifesta, sempre uma derrota. (Jean-Paul Sartre)
RESUMO
Este trabalho trata da possibilidade de coexistncia da Lei n. 11.340/06 Lei Maria da Penha na Justia Militar. A violncia domstica e familiar envolvendo casal de militares gera calorosas discusses entre os operadores do Direito, pois alguns doutrinadores entendem tratar-se de crime comum, com aplicao total da Lei Maria da Penha, enquanto outros, porm, entendem tratar-se de crime militar, com a no incidncia das medidas protetivas. Eis o grande dilema: proteo mulher, com predominncia da legislao ordinria versus proteo da Justia e disciplina, com predominncia da Justia Militar. Outro ponto importante se refere possibilidade da mulher militar invocar, perante a Justia Castrense, as medidas protetivas da Lei n. 11.340/06, haja vista o dever legal de enfrentar o perigo aliado ao compromisso solene de defender a sociedade, mesmo com o sacrifcio da prpria vida. A Lei Maria da Penha no descolou expressamente a competncia da Justia Militar para a Justia Comum. Nesse diapaso, o foco desta pesquisa visa a demonstrar que a Justia Castrense, por analogia, pode contemplar a mulher militar, vtima de violncia domstica e familiar, por parte do seu companheiro tambm militar, com as medidas protetivas abarcadas na Lei n. 11.340/06.
Palavras chave: violncia domstica e familiar; mulher militar; medidas protetivas

de urgncia; Justia Militar. ABSTRACT
This work deals with the possibility of coexistence of Law 11.340/06, named Maria da Penha Law, Military Justice. The domestic and family violence involving military couple generates warm discussions between operators in the right because some ideologues believe that common crime, with full implementation of the law Maria da Penha". Others, however, understand that this is a military crime with no incidence of protective measures. This is the great dilemma: protecting women, with predominance of ordinary legislation protection versus justice and discipline, with predominance of Military Justice. Another important point relates to the possibility of invoking military woman brought to justice law enforcement protective measures Said 11,340/06, given the legal duty to face the danger and the solemn undertaking to defend the society even at the sacrifice of his own life. The law Maria da Penha took off not expressly the competence of Military Courts to Ordinary justice. In this story, the focus of this research aims to demonstrate that the Said Justice, by analogy, you can admire the military woman, victim of domestic and family violence on the part of his fellow military also with protective measures encompassed in the law 11.340/06.
Key Words: domestic and family violence; military wife; emergency protective measures; Military Justice. LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS
CC CP CPP CPM CPPM CR/88 PMMG STF STJ STM TJMMG CEDM HC PM DJe Rel. Min.
Cdigo Civil Cdigo Penal Cdigo de Processo Penal Cdigo Penal Militar Cdigo de Processo Penal Militar Constituio da Repblica Polcia Militar de Minas Gerais Supremo Tribunal Federal Superior Tribunal de Justia Superior Tribunal Militar Tribunal de Justia Militar de Minas Gerais Cdigo de tica e Disciplina dos Militares de Minas Gerais Habeas Corpus Policial Militar Dirio de Justia eletrnico Relator Ministro
SUMRIO
1 2
INTRODUO ................................................................................................ 10 ANTECEDENTES HISTRICOS DA LEI N. 11.340/06: O CASO MARIA DA PENHA E OS REFLEXOS DA OPINIO PBLICA NACIONAL E INTERNACIONAL ................................................................... 15
2.1
A mulher como pessoa titular de direito humanos: estratgia de combate violncia contra a mulher no Brasil.......................................... 15
2.1.1 Antecedentes histricos da Lei n.11.340/06 ................................................... 17 2.1.2 O caso Maria da Penha e os reflexos da opinio pblica nacional e internacional .................................................................................................... 20 2.2 Violncia domstica...................................................................................... 22 2.2.1 Violncia fsica ................................................................................................ 23 2.2.2 Violncia psicolgica ....................................................................................... 24 2.2.3 Violncia sexual .............................................................................................. 25 2.2.4 Violncia patrimonial ....................................................................................... 26 2.2.5 Violncia moral................................................................................................ 27 2.3 2.4 2.5 A figura do agressor na Lei n. 11.340/06 .................................................... 27 Atuao jurdico-penal e juizados especiais .............................................. 28 Das medidas protetivas de urgncia........................................................... 29
2.5.1 Das medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor ........................ 30 2.5.2 Das medidas protetivas de urgncia ofendida ............................................. 32 3 3.1 3.2 A NATUREZA DO CRIME PRATICADO ENTRE MILITARES NAS SUAS RELAES NTIMAS DE AFETO ................................................................. 34 Conceito de crime militar ............................................................................. 34 As categorias de crime militar ..................................................................... 36
3.2.1 Dos crimes militares imprprios cometidos entre militares ............................. 39 4 A LEI N. 11.340/06 E O PRINCPIO DA ESPECIALIDADE: O CARTER ESPECIAL DA LEI MARIA DA PENHA EM RELAO AO DIREITO PENAL COMUM ............................................................................................. 44 4.1 O carter especial do Direito Penal Militar em relao Lei Maria da Penha ............................................................................................................. 45
4.2
Conflito aparente de normas entre o CPM e a Lei Maria da Penha: a posio dos tribunais superiores e tribunais militares............................. 46
4.2.1 Princpio da especialidade .............................................................................. 48 4.2.2 Princpios da subsidiariedade ......................................................................... 50 4.2.3 Princpios da consuno ................................................................................. 51 5 5.1 5.2 5.3 5.4 A MULHER MILITAR...................................................................................... 53 Antecedentes histricos da entrada das mulheres nas Foras Armadas ......................................................................................................... 53 O ingresso das mulheres nas Foras Auxiliares ....................................... 54 A mulher militar e o dever jurdico de agir frente ao perigo: o compromisso solene do sacrifcio da prpria vida ................................... 56 Casal de militares: mulher e marido de igual posto ou graduao; mulher superior hierrquica do marido militar; mulher subordinada do marido militar ........................................................................................... 59 5.5 Anlise do cabimento das medidas protetivas e de assistncia para a mulher vtima de violncia domstica, tendo em vista os reflexos trazidos para a caserna ................................................................................ 61 6 6.1 MEDIDAS PROTETIVAS................................................................................ 66 Medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor ........................ 66 ao rgo competente, nos termos da Lei n. 10.826, de 22 de dezembro de 2003 ........................................................................................................... 66 6.1.2 Afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida .......... 68 6.1.3 Proibio de determinadas condutas .............................................................. 70 6.1.4 Restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar; e prestao de alimentos provisionais ou provisrios ............................................................. 71 6.2 6.3 6.4 7
6.1.1 Suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao
Disponibilidade cautelar do militar agressor ............................................. 72 Da assistncia mulher militar vtima de violncia domstica e familiar ........................................................................................................ 74 Priso preventiva do militar agressor ......................................................... 75 CONCLUSO ................................................................................................. 77
REFERNCIAS .............................................................................................. 80
INTRODUO
A Lei n. 11.340/06, denominada Lei Maria da Penha, foi criada com a misso de proporcionar instrumentos adequados para o enfrentamento de um problema que aflige parte considervel das mulheres: a violncia de gnero. lamentvel admitir que a mulher, ainda hoje, subjugada pelas mais variadas formas de violncia. Pode-se dizer que a violncia de gnero a mais tormentosa forma de violncia, uma vez que a vtima, nesses casos, devido falta de alternativa, obrigada a dormir com o inimigo e a suportar no silncio da violncia domstica as agresses de seus maridos. Nesse vis, a Lei Maria da Penha surge para corrigir esse grave problema social, na medida em que busca a equiparao entre os sexos. Isso para que, no ambiente familiar, impere o respeito e o afeto. Alm disso, essa lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica, familiar ou no mbito de relacionamentos ntimos de afeto, buscando, especialmente, a proteo da mulher. A Lei n. 11.340/06 considerada pelos operadores do Direito uma lei mista, uma vez que trata de aspectos penais (ao majorar a pena na legislao penal comum), de aspectos processuais (ao ditar ritos para os processos) e, principalmente, de medidas protetivas destinadas tutela da mulher. No entanto, ao alterar dispositivos do Cdigo Penal (CP) e do Cdigo de Processo Penal (CPP), o legislador foi silente quanto ao Direito Militar e deixou a legislao castrense1 ao alvedrio das inovaes jurdicas trazidas pela lei em anlise. Assim sendo, delimitou-se o tema desse trabalho acadmico ao abordar a Lei Maria da Penha e a aplicao das medidas protetivas de urgncia nela contidas na Justia Militar, naqueles casos em que restar configurada a violncia domstica e familiar nas relaes afetivas envolvendo casal de militares. Por sua vez, o grande motivo que fomenta a realizao desta pesquisa diz respeito possibilidade de coexistncia da Lei n. 11.340/06 na Justia Militar. O tema bastante polmico, por isso, dentro do mtodo hipottico-dedutivo, foi questionado,

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Castrense deriva do latim castrenses, que significa relativo ao acampamento militar, ao exrcito.
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como problema, se nas relaes afetivas entre casal de militares das quais resulte violncia domstica e familiar em desfavor da mulher militar h a possibilidade de aplicao das medidas protetivas contidas na Lei n. 11.340/06 pela Justia Militar. Como hiptese a esse problema, observou-se que a referida lei promoveu alteraes apenas no CP e no CPP, no fazendo qualquer meno no que tange legislao penal militar, fato que afastaria do mbito da Justia Militar a possibilidade de aplicao das medidas protetivas de urgncia em favor da mulher militar vtima de violncia domstica ou familiar perpetrada pelo seu marido, tambm militar. Dessa forma, para melhor organizao da pesquisa, foram estabelecidos objetivos, divididos em geral e especficos. Tais objetivos proporcionam uma viso acerca do tema e estabelecem o que se pretende conhecer e provar, alm do resultado a ser alcanado no decorrer da pesquisa. Como objetivo geral, buscou-se analisar a possibilidade de aplicao da Lei n. 11.340/06, a Lei Maria da Penha, nas relaes afetivas envolvendo casal de militares. Os objetivos especficos foram assim delineados: a) refletir sobre o conflito aparente de normas existente entre o Cdigo Penal Militar (CPM) e o CP; b) demonstrar a possibilidade de a mulher militar, a qual presta o compromisso de defender a ptria e a sociedade mesmo com o sacrifcio da prpria vida, invocar perante a Justia Militar as medidas protetivas da Lei n. 11.340/06; c) demonstrar a possibilidade de aplicao das medidas protetivas de urgncia dispostas na Lei n. 11.340/06 pela Justia Militar. A importncia em se estudar o tema justifica-se pelo fato de a Lei Maria da Penha ser recente. Em virtude disso, no h muitas obras sobre o assunto quando o caso concreto envolve casal de militares, haja vista serem estes regidos por lei prpria. Diga-se de passagem, o tema bastante polmico, razo pela qual instigou a pesquisa. A Lei n. 11.340/06 no prev crimes; pelo contrrio, abrange em seu teor aspectos penais, processuais e, principalmente, medidas protetivas que visam a coibir e prevenir a violncia domstica e familiar. Tal lei no alterou o CPM, tampouco o Cdigo de Processo Penal Militar (CPPM), mas apenas a legislao comum.
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Nesse sentido, por falta de previso legal, surgem inmeras dvidas quanto possibilidade de a Justia Militar aplicar as medidas protetivas de urgncia em favor da mulher militar, a qual tambm pode ser vtima de violncia domstica e familiar por parte do marido, tambm militar. O percurso metodolgico tem como escopo traar o caminho seguido pelo pesquisador para realizar a abordagem delineada, alm dos mtodos que sero utilizados direta e indiretamente no processo de realizao da pesquisa. Convm destacar que o trabalho foi estruturado com o uso de mtodos cientficos, para seus resultados merecerem confiabilidade. Nessa linha de raciocnio, para o desenvolvimento da pesquisa, utilizou-se como mtodo de abordagem do tema o hipottico-dedutivo. Esse mtodo defende o aparecimento de um problema (violncia domstica e familiar nas relaes afetivas envolvendo casal de militares, e a aplicao das medidas protetivas pela Justia Militar), ao qual se oferece uma soluo provisria (no incidncia das medidas protetivas na Justia Militar), passando, posteriormente, a criticar a soluo, com o objetivo de eliminar o erro. J quanto aos mtodos de procedimento, foram adotados o monogrfico e o histrico. O mtodo monogrfico justifica-se pelo fato de o tema ser controvertido na doutrina, e pela necessidade de se estudar profundamente o assunto. Isso com a finalidade de obter generalizaes acerca da questo. O mtodo histrico, por sua vez, justifica-se pela necessidade de anlise do contexto scio-jurdico em que surgiu a Lei n. 11.340/06 e dos dispositivos alterados por esta no ordenamento jurdico ptrio, que foram o CP e o CPP. Em relao ao tipo de pesquisa, esta foi qualificada quanto aos seus objetivos, sendo considerada terico-aplicada. Quanto aos objetivos, a pesquisa foi considerada terico-aplicada, pois o pesquisador teve por objetivo investigar, comprovar ou falsear a hiptese sugerida e, a partir dos conhecimentos adquiridos, aplicar os conhecimentos produzidos para o aprimoramento e adequao da Justia Militar no que se refere aplicao das medidas protetivas de urgncias em favor da mulher militar vitima de violncia domstica e familiar. Quanto ao conceito
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operativo, o procedimento tcnico utilizado na monografia foi a pesquisa bibliogrfica, melhor elucidada no pargrafo seguinte. Quanto forma de abordagem, a pesquisa realizada utilizou-se de uma abordagem qualitativa, pois essa classificao encontra respaldo no referencial terico bibliogrfico e documental empregado no trabalho. Dessa forma, afirma-se que a tcnica de pesquisa usada foi a documentao indireta, que consistiu no levantamento de dados de variadas fontes. Apesar de no haver muitos trabalhos escritos acerca do tema, haja vista ser recente a criao da Lei Maria da Penha, o levantamento de dados foi feito por meio de pesquisa bibliogrfica, e tal tcnica contemplou consultas a revistas jurdicas, artigos cientficos, livros, monografias, leis, smulas, acrdos e jurisprudncias, atravs da internet ou por meio impresso. Em razo do exposto, para alcanar os objetivos propostos, esta monografia se apresenta estruturada da seguinte forma: Inicia-se com uma breve Introduo ao assunto pesquisado, e composto pelo contexto histrico que inspirou a Lei n. 11.340/06, a delimitao do tema, o objeto de estudo, a justificativa, o percurso metodolgico e a sntese de cada captulo. O segundo captulo aborda os antecedentes histricos da Lei n. 11.340/06, criada em 7 de agosto de 2006. Esse captulo nos permitir uma melhor contextualizao da lei em comento com o problema formulado. O terceiro captulo abrange o conceito de crime militar e os critrios abordados na sua classificao. A relevncia desse captulo se justifica pela necessidade de se entender quando a violncia domstica e familiar nas relaes afetivas envolvendo casal de militares configurar crime militar, o que, no fato concreto, apresenta uma enorme dificuldade. O quarto captulo cuidar da especialidade da Lei n. 11.340/06 em relao ao Direito Penal Comum, bem como em relao ao conflito aparente de normas existente entre o CPM e o CP comum.
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O quinto captulo proporciona uma viso acerca dos antecedentes histricos da entrada das mulheres nas Foras Armadas e Foras Auxiliares. O objetivo maior desse captulo est em analisar a possibilidade de a mulher militar invocar os institutos protetivos da Lei n. 11.340/06. O sexto captulo expe as medidas protetivas dos artigos 22 e 23 dispostas na Lei Maria da Penha, as quais foram analisadas de per si para verificar a possibilidade de coexistncia na Justia Militar. Finaliza-se com a concluso do trabalho monogrfico, a comprovao ou no da hiptese formulada, bem como o alcance dos objetivos formulados para esta monografia.
ANTECEDENTES HISTRICOS DA LEI N. 11.340/06: O CASO MARIA DA E OS REFLEXOS DA OPINIO PBLICA NACIONAL E
PENHA
INTERNACIONAL
No presente captulo, busca-se analisar os vrios aspectos da Lei n. 11.340/06, a Lei Maria da Penha, tais como as estratgias de combate violncia domstica contra a mulher no pas, sua histria e o caso Maria da Penha. Faz-se necessrio analisar tambm as diferentes formas de violncia domstica, alm de uma breve explanao acerca das medidas protetivas contidas nessa lei.
2.1
A mulher como pessoa titular de direito humanos: estratgia de combate
violncia contra a mulher no Brasil
A Carta das Naes Unidas proclamou os direitos fundamentais dos cidados, garantindo-lhes o direito vida, liberdade e dignidade. Sob esse vis, a Constituio da Repblica de 1998 (CR/88) garante, em seu artigo 5, que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, e o seu inciso I preconiza que homens mulheres tm iguais direitos e obrigaes (BRSIL, 1988a, p. 21-22). Em 18 de dezembro de 1979, foi realizada em Viena a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, a qual deu origem Resoluo 48/104 da Assembleia Geral das Naes Unidas. A criao dessa resoluo teve como escopo a adoo de medidas necessrias para suprimir qualquer forma de discriminao e violncia contra a mulher. O artigo 1 da resoluo define o que seria a discriminao contra a mulher:
Artigo 1 Para fins da presente Conveno, a expresso "discriminao contra a mulher" significar toda distino, excluso ou restrio baseada no sexo e que tenha por objeto ou resultado prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio pela mulher, independentemente de seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos humanos e liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural e civil ou em qualquer outro campo (CONVENO..., [s.d.], [n.p.]).2
2
<http://www.dhnet.org.br/direitos/sip/onu/mulher/lex121.htm>.
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A Resoluo 48/104 prev, ainda, que os pases signatrios tenham por obrigao criar polticas pblicas que eliminem a discriminao contra a mulher. Nesse sentido, o artigo 2 estipula que:
Artigo 2 Os Estados-partes condenam a discriminao contra a mulher em todas as suas formas, concordam em seguir, por todos os meios apropriados e sem dilaes, uma poltica destinada a eliminar a discriminao contra a mulher, e com tal objetivo se comprometem a: a) consagrar, se ainda no o tiverem feito, em suas Constituies nacionais ou em outra legislao apropriada, o princpio da igualdade do homem e da mulher e assegurar por lei outros meios apropriados realizao prtica desse princpio; b) adotar medidas adequadas, legislativas e de outro carter, com as sanes cabveis e que probam toda discriminao contra a mulher; c) estabelecer a proteo jurdica dos direitos da mulher em uma base de igualdade com os do homem e garantir, por meio dos tribunais nacionais competentes e de outras instituies pblicas, a proteo efetiva da mulher contra todo ato de discriminao; d) abster-se de incorrer em todo ato ou prtica de discriminao contra a mulher e zelar para que as autoridades e instituies pblicas atuem em conformidade com esta obrigao; e) tomar as medidas apropriadas para eliminar a discriminao contra a mulher praticada por qualquer pessoa, organizao ou empresa; f) adotar todas as medidas adequadas, inclusive de carter legislativo, para modificar ou derrogar leis, regulamentos, usos e prticas que constituam discriminao contra a mulher; g) derrogar todas as disposies penais nacionais que constituam discriminao contra a mulher (CONVENO..., [s.d.], [n.p.]).3
Em julho de 1994, a Assembleia Geral das Organizaes dos Estados Americanos (OEA) criou a Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, Conveno de Belm do Par, que foi ratificada pelo Brasil em 1995. A Conveno teve como objetivo proteger os direitos da mulher e eliminar qualquer tipo de violncia contra ela, especialmente a violncia domstica. Destaca-se que a Conveno de Belm do Par define a violncia contra a mulher como:

3
<http://www.dhnet.org.br/direitos/sip/onu/mulher/lex121.htm>.
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Artigo 1 Para os efeitos desta Conveno, entender-se- por violncia contra a mulher qualquer ato ou conduta baseada no gnero, que cause morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher, tanto na esfera pblica como na esfera privada. Artigo 2 Entende-se que a violncia contra a mulher abrange a violncia fsica, sexual e psicolgica: a) ocorrida no mbito da famlia ou unidade domstica ou em qualquer relao interpessoal, quer o agressor compartilhe, tenha compartilhado ou no a sua residncia, incluindo-se, entre outras formas, o estupro, maus-tratos e abuso sexual; b) ocorrida na comunidade e cometida por qualquer pessoa, incluindo, entre outras formas, o estupro, abuso sexual, tortura, trfico de mulheres, prostituio forada, seqestro e assdio sexual no local de trabalho, bem como em instituies educacionais, servios de sade ou qualquer outro local; e c) perpetrada ou tolerada pelo Estado ou seus agentes, onde quer que ocorra (COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS, [s.d.], [n.p.]).4
Diante dos argumentos ora apresentados, nota-se que o Brasil assumiu a obrigao, no mbito nacional e internacional, de assegurar os direitos das mulheres a uma vida plena e digna. Vejamos os fatos que deram origem edio da Lei n. 11.340/06.
2.1.1 Antecedentes histricos da Lei n.11.340/06
A sociedade brasileira organizada em torno da estrutura familiar. Nesse sentido, com o objetivo de proteger a famlia, a CR/88 prev, em seu artigo 226, 8, que o Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes (BRASIL, 2012a, p. 76).
<http://www.cidh.oas.org/basicos/portugues/m.Belem.do.Para.htm>.
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A partir desse pressuposto, em 1995, o Brasil assinou e ratificou duas convenes internacionais que so de fundamental importncia na luta contra a violncia domstica no pas, a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher e a Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, a Conveno de Belm do Par. Ambas se comprometem a erradicar a discriminao baseada no gnero, e o pas assume, ento, o compromisso de criar polticas pblicas que combatam a discriminao. Em 2002, foi sancionada Lei n. 10.455, que modifica o pargrafo nico do artigo 69 da Lei n. 9.099/95, o qual estipula que:
Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios. Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o juiz poder determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima (BRASIL, 2002, [n.p.]).
Outro antecedente que marca a luta contra a violncia domstica no pas foi a Lei n. 10.886/04, que acrescentou os pargrafos 9 e 10 ao artigo 129 do CP, e que tipifica a leso corporal criando o tipo especial denominado violncia domstica:
Leso corporal Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena deteno, de trs meses a um ano. Leso corporal de natureza grave 1 Se resulta: I Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias II perigo de vida III debilidade permanente de membro, sentido ou funo; IV acelerao de parto. Pena recluso, de um a cinco anos. 2 Se resulta: I Incapacidade permanente para o trabalho; II enfermidade incurvel; III perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo; IV deformidade permanente; Site Jus Militaris www.jusmilitaris.com.br
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V aborto: Pena recluso, de dois a oito anos. Leso corporal seguida de morte 3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo: Pena recluso, de quatro a doze anos. Diminuio de pena 4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. Substituio da pena 5 O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de deteno pela de multa: I se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior; II se as leses so recprocas. Leso corporal culposa 6 Se a leso culposa: Pena deteno, de dois meses a um ano. Aumento de pena 7 Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses do artigo 121, 4, 2 8 Aplica-se leso culposa o disposto no 5 do artigo 121. Violncia domstica 9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: Pena deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano. 10. Nos casos previstos nos 1 a 3 deste artigo, se as circunstncias so as indicadas no 9 deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (um tero). 11 Na hiptese do 9 deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia (BRASIL, 2012d, p. 352, grifo do pesquisador).
Apesar das inovaes trazidas pelas Leis n. 10.455/02 e n. 10.886/04, nenhuma delas foi eficaz em prevenir e reprimir a violncia domstica no pas. Um dos argumentos utilizados era de que os Juizados Criminais no garantiam uma punio
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justa ao agressor, pois este ficava sob a incidncia dos institutos despenalizadores previstos na Lei n. 9.099/95. Assim, surgiu na sociedade a necessidade de criar uma lei especfica que tivesse mais eficcia na proteo e punio da violncia domstica no pas. No ano de 2004, com o apoio das ONGs e da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, foi proposto na Cmara Federal o Projeto de Lei n. 4559/04, de autoria da deputada Federal Jandira Feghali. Tal projeto foi aprovado e enviado em 2006 para o Senado Federal. A partir de sua apreciao, foi dada origem ao Projeto de Converso em Lei n. 37/2006, relatado pela Senadora Lcia Vnia, e, aps sua tramitao no Senado, o referido projeto foi transformado na Lei Ordinria n. 11.340/06, cujo artigo 1 aduz:
Art. 1 - Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece medidas de assistncia e proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar (BRASIL, 2012h, p. 1319).
Diante do exposto, torna-se necessrio conhecer o caso Maria da Penha, que repercutiu tanto no mbito nacional quanto internacional, conforme se v a seguir.
2.1.2 O caso Maria da Penha e os reflexos da opinio pblica nacional e internacional
Com o objetivo de erradicar a violncia domstica e familiar contra a mulher no pas, foi sancionada, em 7 de agosto de 2006, a Lei n. 11.340/06, mais conhecida como Lei Maria da Penha, em homenagem mulher que foi smbolo da luta contra a violncia domstica no pas. Maria da Penha Maia Fernandes foi casada com o professor universitrio Marcos Antnio Heredida Viveiros, e durante anos sofreu com a violncia domstica que culminou em duas tentativas de assassinato.
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A primeira tentativa de assassinato ocorreu em 29 de maio de 1983. Marcos Antnio forjou um assalto em sua casa e, enquanto Maria da Penha dormia, disparou um tiro que lhe causou leses gravssimas na coluna vertebral, deixando-a paraplgica. A segunda tentativa tambm ocorreu em casa, enquanto Maria da Penha se recuperava das sequelas da primeira tentativa de assassinato. Marcos Antnio tentou eletrocut-la e afog-la enquanto ela tomava banho. Aps essas duas tentativas de assassinato, Maria da Penha saiu de casa e comeou a lutar por justia e por proteo para ela e suas filhas. Em 28 de setembro de 1986, o ru foi denunciado pela Promotoria de Justia da 1 Vara Criminal de Fortaleza e foi levado a jri popular por tentativa de assassinato. Em 1991, ele foi condenado a oito anos de priso; entretanto, apelou da deciso, alegando nulidade processual, e teve o seu julgamento anulado. Em 1996, um novo julgamento foi realizado e, dessa vez, Marcos Antnio foi condenado a dez anos de priso em regime fechado. A defesa ficou insatisfeita com o resultado e impetrou novo recurso de apelao. Durante todo o trmite do recurso, o ru esperou a deciso em liberdade. Finalmente, em setembro de 2002, quase 19 anos e seis meses aps os fatos, Marcos Antnio foi preso pelo crime e cumpriu apenas dois anos de priso. Em razo da demora no julgamento do seu ex-marido, Maria da Penha, em conjunto com ONGs, com o Centro pela Justia do Direito Internacional e com o Comit Latino-Americano de Defesa dos Direitos da Mulher (Cladem), formalizou uma denncia Comisso Interamericana de Direito Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA), e acusou o Brasil de violao da Conveno sobre Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra as Mulheres e Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher. Em 2001, a Comisso Interamericana de Direito Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA) publicou o Relatrio n. 54/2001, o qual responsabilizou e condenou o Brasil por negligncia, omisso e tolerncia em relao violncia
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domstica contra as mulheres brasileiras, recomendando que o pas criasse mecanismos que efetivassem o combate e a preveno violncia contra a mulher, incluindo a violncia domstica e familiar. Ainda condenou o Brasil a pagar uma indenizao a Maria da Penha pela demora em apurar e condenar seu agressor. O caso motivou um amplo debate sobre a condio feminina no pas e o amparo legal que sociedade proporciona vtima. Isso se deu a partir da condenao do pas pela OEA, em virtude da iniciativa de Maria da Penha, o que culminou na criao de uma lei para combater formas de violncia domstica e familiar contra as mulheres, estabelecendo mecanismos para prevenir e reduzir esse tipo de violncia, como tambm prestar assistncia s vtimas. Hoje, Maria da Penha trabalha com movimentos sociais que combatem e previnem a violncia domstica no pas, alm de ser coordenadora de estudos, pesquisas e publicaes da Associao de Parentes e Amigos de Vtimas de Violncia (APAVV) no Cear.
2.2
Violncia domstica
Violncia domstica pode ser definida como o ato de constrangimento fsico ou moral que a mulher sofre por parte de seu agressor. Stela Valria Cavalcanti explica que:
A violncia domstica fundamenta-se em relaes interpessoais de desigualdade e de poder entre mulheres e homens ligados por vnculos consanguneos, parentais, de afetividade ou de amizade. O agressor se vale da condio privilegiada de uma relao de casamento, convvio, confiana, amizade, namoro, intimidade, privacidade que tenha ou tenha tido com a vtima, bem como da relao de hierarquia ou poder que detenha sobre a vtima para praticar a violncia (CAVALCANTI, 2010, p. 51).
Pode-se afirmar que o elemento gnero determina a violncia domstica e familiar sofrida pela mulher, e a base da violncia de gnero est nas relaes desiguais e hierarquizadas em que os homens detm um poder maior que a mulher. Nesse sentido, Saffioti e Almeida afirmam que a violncia de gnero seria um padro especfico de violncia fundada na hierarquia e desigualdades de lugares, sociais,
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sexuados que subalternizam o gnero feminino e amplia-se e reatualiza-se na proporo direta em que o poder masculino ameaado (SAFFIOTI; ALMEIDA, 1995, p. 159). A violncia domstica e familiar se diferencia da violncia de gnero, pois a primeira acontece no ambiente familiar da mulher, enquanto a segunda engloba a violncia que a mulher vive como um todo, podendo ser dentro ou fora do ambiente familiar. A violncia de gnero est ligada ideia de dominncia do homem. A violncia domstica e familiar que a mulher sofre representa uma ameaa sua vida, uma vez que gera sequela de ordem psquica e/ou fsica. O caput do artigo 5 da Lei n. 11.340/06 conceitua a violncia domstica e familiar contra a mulher como qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial (BRASIL, 2012h, p. 1319). Para Maria Berenice Dias:
A violncia, para os efeitos da lei, aquela contra a mulher, seja de ao ou omisso, que encontre base no gnero (gnero masculino ou feminino, criao de natureza social, no biolgica), que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico, de dano moral ou patrimonial, desde que realizada no mbito da unidade domstica, ou seja, o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas, ou no mbito prprio da famlia, como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa, e por ltimo, sempre independentemente de orientao sexual, tambm se compreende as decorrentes da relao ntima de afeto quando o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida (DIAS, 2007, p. 298, grifo do autor).
De acordo com a Lei n. 11.340/06, a violncia domstica e familiar pode se manifestar de cinco formas diferentes, as quais sero analisadas isoladamente.
2.2.1 Violncia fsica
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Segundo o artigo 7, inciso I da Lei n. 11.340/06, violncia fsica pode ser entendida como qualquer conduta que ofenda a integridade ou sade corporal da mulher (BRASIL, 2012h, p. 1319). A violncia fsica tipificada como crime pelo CP em seu artigo 129 caput: ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena deteno, de trs meses a um ano (BRASIL, 2012d). Uma importante inovao est no artigo 44 da Lei n. 11.340, o qual deu nova redao ao artigo 129 do CP, ao majorar a pena para quem comete leso corporal:
Art. 44. O art. 129 do Decreto-lei n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 129 [...] [...] 9 Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade. Pena deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. [...] 11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia (BRASIL, 2012d, p. 1322).
A integridade fsica ou a sade da pessoa tambm est protegida e tipificada no CPM, nos artigos 209 (leso corporal) e 210 (leso corporal culposa). A violncia fsica engloba, igualmente, crimes dolosos contra a vida da mulher (por exemplo, CP, artigos 121, homicdio, e 122, induzimento, instigao ou auxlio a suicdio) e se encontra igualmente tipificada no CPM nos artigos 205 (homicdio) e 207 (provocao direta ou auxlio a suicdio).
2.2.2 Violncia psicolgica
A violncia psicolgica a ofensa integridade psquica da mulher, ou seja, nela, o agressor provoca uma baixa na autoestima na mulher, tornando-a dependente
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emocionalmente dele. Na violncia psicolgica, a vtima se culpa e se responsabiliza pelas agresses. O artigo 7 inciso II da Lei n. 11.340/06 conceitua a violncia psicolgica como:
II [...] qualquer conduta que lhe cause dano emocional e diminuio da autoestima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizaro, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao (BRASIL, 2012h, p. 1319-1320).
2.2.3 Violncia sexual
A violncia sexual pode ser entendida como uma conduta em que uma pessoa obrigada a manter relao sexual com outra pessoa. O inciso III do artigo 7 da Lei n. 11.340/06 define a violncia sexual como:
III [...] qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos (BRASIL, 2012h, p. 1320).
A violncia sexual est tipificada no CP no seu artigo 213, que define: constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos (BRASIL, 2012d, p. 359). Os crimes contra a dignidade sexual so os seguintes: estupro (artigo 213), violncia sexual mediante fraude (artigo 215), assdio sexual (artigo 216-A), estupro de vulnervel (artigo 217-A), corrupo de menores (artigo 218) e satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente (art. 218 A).
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Quando praticado por qualquer ente familiar, seja ele pai, marido, namorado ou companheiro, tem sua pena aumentada, de acordo com o artigo 226, inciso II do CP: de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela (BRASIL, 2012d, p. 360). A violncia sexual tambm tipificada pelo CPM no artigo 232 (estupro), artigo 233 (atentado violento ao pudor) e artigo 234 (corrupo de menores).
2.2.4 Violncia patrimonial
O artigo 7, inciso IV da Lei n. 11.340/06 define violncia patrimonial como:

IV [...] qualquer conduta que configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos, incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades (BRASIL, 2012h, p. 1320).
Nesse sentido, a violncia patrimonial pode ser conceituada como a apropriao contra a vontade dos donos de seus bens de forma agressiva. Para Maria Berenice Dias, a Lei Maria da Penha:
[...] reconhece como violncia patrimonial o ato de subtrair objetos da mulher, o que nada mais do que furtar. Assim, se subtrair para si coisa alheia mvel configura o delito de furto, quando a vtima mulher com quem o agente mantm relao de ordem afetiva, no se pode mais reconhecer a possibilidade de iseno de pena. O mesmo se diga com relao apropriao indbita e ao delito de dano. violncia patrimonial apropriar e destruir, os mesmos verbos utilizados pela lei penal para configurar tais crimes. Perpetrados contra a mulher, dentro de um contexto de ordem familiar, o crime no desaparece e nem fica sujeito representao (DIAS, 2008, p. 52-53).
Cabe ressaltar que a principal consequncia da violncia patrimonial a subordinao da mulher ao seu agressor, j que a violncia patrimonial impede que a mulher se torne independente e possa se sustentar sem a ajuda do companheiro.
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Saliente-se que, no CPM, o furto simples est tipificado no artigo 240; o dano simples, no artigo 259; a apropriao indbita simples, no artigo 248, e o estelionato, no artigo 251.
2.2.5 Violncia moral
A violncia moral est ligada ao desrespeito dignidade da mulher. A Lei n. 11.340/06 preceitua, em seu artigo 7, inciso V que a violncia moral pode ser entendida como qualquer conduta que configure calnia, difamao ou injria (BRASIL, 2012h, p. 1320). No CP, a violncia moral est tipificada no captulo V, que trata dos crimes contra a honra:
Calnia Art. 138 Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: Pena deteno, de seis meses a dois anos, e multa. Difamao Art. 139 Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao: Pena deteno, de trs meses a um ano, e multa. Injria Art. 140 Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa (BRASIL, 2012d, p. 353).
Cabe ressaltar que a violncia moral tambm est tipificada no CPM, em seus artigos 214, 215 e 216, que tratam, respectivamente, de calnia, difamao e injria.
2.3
A figura do agressor na Lei n. 11.340/06
Segundo ao artigo 5 da Lei n.11.340/06:

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Art. 5 Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: I no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas; II no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; III em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual (BRASIL, 2012h, p. 1319).
Depreende-se da anlise desse artigo que a lei no define quem o agressor por diferena sexual. Engloba tanto o homem quanto a mulher, e a nica exigncia que a lei traz que seja caracterizado o vnculo de relao familiar ou afetiva para que se configure a violncia domstica e familiar.
2.4
Atuao jurdico-penal e juizados especiais
Para dar efetividade aos direitos fundamentais da mulher garantidos pela CR/88 e pelos tratados internacionais assinados e ratificados pelo pas, a Lei n. 11.340/06 determina, em seu artigo 14, a criao do Juizado de Violncia Domstica e Familiar Contra a Mulher. Para Maria Berenice Dias, uma das maiores inovaes trazida pela Lei Maria da Penha foi a previso da criao desse Juizado. Segundo ela:
Certamente o maior de todos os avanos foi criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher (JVDFM), com competncia cvel e criminal (art. 14). Para a plena aplicao da lei o ideal seria que em todas as comarcas fosse instalado um JVDFM e que o juiz, o promotor, o defensor e os servidores fossem capacitados para atuar nessas varas e contassem com uma equipe de atendimento multidisciplinar, integrada por profissionais especializados nas reas psicossocial, jurdica e de sade (art. 29), alm de curadorias e servio de assistncia judiciria (art. 34) (DIAS, 2008, p. 75).
O principal objetivo do Juizado efetivar e garantir a celeridade processual de modo a permitir que a mulher consiga interromper o ciclo de violncia em que vive.
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Nesse sentido, a lei estipulou que o Juizado de Violncia Domstica e Familiar Contra a Mulher possui competncia cvel e criminal para processar e julgar os crimes decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Com essa medida, a mulher tem acesso facilmente s medidas de proteo e de assistncia que garantem seus direitos e de seus filhos. Alm disso, o Juizado de Violncia Domstica e Familiar Contra a Mulher conta com uma equipe multidisciplinar integrada por profissionais na rea psicossocial, jurdica e de sade.
2.5
Das medidas protetivas de urgncia
Muitas vezes, direitos e garantias previstos em lei no conseguem efetiva aplicao sem que seja necessrio recorrer-se ao Poder Judicirio. Nesta senda, para garantir a proteo jurisdicional, a Lei n. 11.340/06 criou diversas medidas protetivas que tm como objetivo coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher de forma a assegurar sua integridade fsica, psicolgica, sexual, patrimonial e moral. Ensina Sirlanda Selau:
As denominadas medidas protetivas ficam mo do aplicador do direito e da prpria ofendida, adequando sua medida de aplicabilidade situao concreta, considerando a inteno de cessar tal violncia sobre a vtima. Sendo atravs delas que se podem evidenciar meios de efetividade da referida legislao. (SELAU, [s.d.], p. 8).5
Portanto, o principal objetivo das medidas protetivas o de assegurar efetivo exerccio de direitos, como se v abaixo:
Art. 3 Sero asseguradas s mulheres as condies para o exerccio efetivo dos direitos vida, segurana, sade, alimentao, educao, cultura, moradia, ao acesso justia, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria (BRASIL, 2012h, p. 1319).
<http://www.paginasdeprocessopenal.com.br/index.php?option=com_phocadownload&view= category&id=10&Itemid=19>.
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As medidas protetivas esto distribudas em todo estatuto legal, sendo que as medidas protetivas de urgncia especificamente esto tipificadas nos artigos 18 a 26 da lei e podem ser aplicadas isoladamente ou concomitantemente com outras medidas previstas, podendo, inclusive, ser substitudas a qualquer tempo por outra medida de maior eficcia. Segundo o artigo 10 da lei, em caso de qualquer descumprimento pelo agressor das medidas protetivas de urgncia deferidas pelo juiz, a autoridade policial, to logo tenha conhecimento, dever tomar as devidas providncias legais cabveis ao caso. As medidas protetivas elencadas pela Lei Maria da Penha podem ser divididas em duas modalidades: medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor e medidas protetivas de urgncia que favorecem a ofendida.
2.5.1
Das medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor
Segundo o artigo 22 da Lei n. 11.340/06, so medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor:
Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos desta Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou separadamente, as seguintes medidas protetivas de urgncia, entre outras: I suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao rgo competente, nos termos da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003; II afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida; III proibio de determinadas condutas, entre as quais: a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo de distncia entre estes e o agressor; b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicao; c) frequentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da ofendida; IV restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar; V prestao de alimentos provisionais ou provisrios.
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1 As medidas referidas neste artigo no impedem a aplicao de outras previstas na legislao em vigor, sempre que a segurana da ofendida ou as circunstncias o exigirem, devendo a providncia ser comunicada ao Ministrio Pblico. 2 Na hiptese de aplicao do inciso I, encontrando-se o agressor nas condies mencionadas no caput e incisos do art. 6o da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003, o juiz comunicar ao respectivo rgo, corporao ou instituio as medidas protetivas de urgncia concedidas e determinar a restrio do porte de armas, ficando o superior imediato do agressor responsvel pelo cumprimento da determinao judicial, sob pena de incorrer nos crimes de prevaricao ou de desobedincia, conforme o caso. 3 Para garantir a efetividade das medidas protetivas de urgncia, poder o juiz requisitar, a qualquer momento, auxlio da fora policial. 4 Aplica-se s hipteses previstas neste artigo, no que couber, o disposto no caput e nos 5o e 6 do art. 461 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil) (BRASIL, 2012h, p. 1321).
As medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor podem ser divididas em medidas cautelares de natureza penais, previstas nos incisos I, II e III, e medidas cautelares de natureza civil, incisos IV e V do artigo 22 da Lei Maria da Penha. O primeiro inciso trata da suspenso e da restrio ao porte de armas, e tem como objetivo garantir a integridade fsica da mulher. Para tanto, o juiz, ao determinar a aplicao do inciso, deve comunicar ao rgo competente a restrio imposta ao agressor, nos termos da Lei n. 10.826/2003. O inciso segundo trata do afastamento do agressor do lar e da convivncia com a ofendida. A medida tem como principal finalidade cessar a violncia, do modo a impedir que a ofendida seja coagida pelo agressor. O inciso terceiro trata da proibio de determinada conduta. O objetivo de tal inciso visa a garantir a liberdade e a integridade fsica da ofendida, impedindo que o agressor mantenha contato com ela e sua famlia. O inciso quarto impede ou restringe que o agressor visite os seus dependentes menores. Tal medida tem a finalidade de impedir que o agressor manipule os filhos contra a mulher.
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O inciso quinto possibilita ao juiz fixar alimentos provisionais em carter de urgncia. O objetivo de tal medida impedir que a famlia que depende economicamente do agressor passe por dificuldades financeiras. Ao fixar os alimentos provisionais, o juiz deve levar em considerao o que est disposto nos artigos 1.694 e seguintes do Cdigo Civil (CC), bem como as disposies impostas na Lei n. 5.478/1968, que disciplina os alimentos provisrios.
2.5.2 Das medidas protetivas de urgncia ofendida
Os artigos 23 e 24 da Lei n. 11.340/06 determinam quais so as medidas protetivas de urgncia da ofendida. O artigo 23 estipula que:
Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas: I encaminhar a ofendida e seus dependentes a programa oficial ou comunitrio de proteo ou de atendimento; II determinar a reconduo da ofendida e a de seus dependentes ao respectivo domiclio, aps afastamento do agressor; III determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos relativos a bens, guarda dos filhos e alimentos; IV determinar a separao de corpos (BRASIL, 2012h, p. 1321).
O artigo tem como principal objetivo assegurar a integridade fsica da ofendida e seus dependentes, podendo o juiz, caso seja necessrio, conduzir a famlia at um abrigo. Outro fator importante no artigo que a ofendida poder fazer no prprio Boletim de Ocorrncia o pedido de penso alimentcia ao agressor. Isso ajuda a quebrar a dependncia econmica que ela tem dele. J o artigo 24 est relacionado proteo ao patrimonial da ofendida e estipula que:
Art. 24. Para a proteo patrimonial dos bens da sociedade conjugal ou daqueles de propriedade particular da mulher, o juiz poder determinar, liminarmente, as seguintes medidas, entre outras: I restituio de bens indevidamente subtrados pelo agressor ofendida; Site Jus Militaris www.jusmilitaris.com.br
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II proibio temporria para a celebrao de atos e contratos de compra venda e locao de propriedade em comum, salvo expressa autorizao judicial; III suspenso das procuraes conferidas pela ofendida ao agressor; IV prestao de cauo provisria, mediante depsito judicial, por perdas e danos materiais decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a ofendida. Pargrafo nico. Dever o juiz oficiar ao cartrio competente para os fins previstos nos incisos II e III deste artigo (BRASIL, 2012h, p. 1321).
Em virtude do exposto, aps uma viso detalhada acerca dos antecedentes histricos e dos aspectos gerais e especficos da Lei n. 11.340/06, ser estudada, no captulo seguinte, a natureza do crime praticado entre casal de militares, haja vista ser esta uma questo polmica.
A NATUREZA DO CRIME PRATICADO ENTRE MILITARES NAS SUAS
RELAES NTIMAS DE AFETO
Neste captulo, ser analisado o conceito de crime militar, os critrios adotados em sua classificao e a distino existente entre crime militar prprio e imprprio. Alm desses itens, ser dado enfoque aos crimes praticados entre militares no mbito da unidade domstica, uma vez que a violncia domstica e familiar entre casal de militares uma questo polmica. A doutrina e jurisprudncia ainda no sedimentaram entendimento quanto natureza do delito cometido entre casal de militares, ou seja, alguns autores entendem tratar-se de crime comum, outros, porm, de crime militar. Surge, ento, o grande dilema: proteo mulher com predominncia da Justia Comum versus proteo da Justia e disciplina com predominncia da Justia Militar. A discusso acerca de tal contedo auxiliar no final do trabalho para demonstrar a aplicabilidade ou no da Lei n. 11.340/06 nas relaes afetivas envolvendo casal de militares.
3.1
Conceito de crime militar
A deciso pela caracterizao de crime militar ou comum suscita infindveis discusses por parte dos doutrinadores, j que a questo no pacfica. Quando o fato delituoso ocorre entre casal de militares, fora do ambiente da caserna, a dificuldade desde j se apresenta. Esmeraldino Bandeira (1919) lembra que a definio de crime militar ainda se encontra aberta, e no h critrio cientfico fixado pela doutrina ou jurisprudncia no sentido de solucionar a questo. Nesse sentido, pode-se dizer que o conceito de crime militar ainda o da doutrina, sendo certo que tal definio difcil e no raras vezes a jurisprudncia aponta para decises conflitantes sobre quando e como ocorre essa figura delitiva (ASSIS, 2004, p. 78).
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Prossegue o autor ao lecionar que o conceito de crime militar transcende do direito penal ou processo militar, para o direito constitucional, ou seja, para defini-lo, a doutrina adotou os seguintes critrios: ratione materiae, ratione personae, ratione temporis e ratione legis (ASSIS, 2007, p. 42). O significado de cada critrio pode ser assim entendido:
O critrio ratione materiae exige que se verifique a dupla qualidade militar no ato e no agente. [...] So delitos militares ratione personae aqueles cujo sujeito ativo militar atendendo exclusivamente qualidade de militar do agente. [...] O critrio ratione loci leva em conta o lugar do crime, bastando, portanto, que o delito ocorra em lugar sob administrao militar. [...] So delitos militares ratione temporis os praticados em determinada poca, como por exemplo, os ocorridos em tempo de guerra ou durante o perodo de manobras ou exerccios. [...] A classificao do crime em militar se faz pelo critrio ratione legis, ou seja, crime militar aquele que o Cdigo Penal Militar diz que , ou melhor, enumera em seu art. 9 (ASSIS, 2007, p. 42-43).
Jos Loureiro da Silva Neto entende que nosso legislador adotou o critrio ratione legis, isto , no definiu o que crime militar, apenas enumerou taxativamente as diversas situaes que definem esse delito (LOUREIRO NETO, 1992, p. 33). Entretanto, lembra Assis (2007) que os demais critrios (em razo da matria, da pessoa, do lugar e do tempo) esto implcitos nas diversas alneas do inciso II do artigo 9 do CPM. O autor, ento, define o crime militar como toda violao acentuada ao dever militar e aos valores das instituies militares. Distingue-se da transgresso disciplinar porque esta a mesma violao, porm na sua manifestao elementar e simples (ASSIS, 2007, p. 42). lvaro Mayrink da Costa (2005) colabora para o debate e assevera que o nico critrio que caracterizaria o crime militar seria o critrio ratione materiae, ou seja, a natureza da infrao. J Clio Lobo traz baila a sua definio de crime militar:
a infrao penal militar que lesiona bens ou interesses vinculados destinao constitucional das Instituies Militares, s suas Site Jus Militaris www.jusmilitaris.com.br
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atribuies legais, ao seu funcionamento e sua prpria existncia, e no aspecto particular da disciplina, da hierarquia, da proteo autoridade militar e ao servio militar (LOBO, 2006, p. 56).
Percebe-se pelos argumentos ora apresentados que, em face do caso concreto, h posicionamentos distintos no que tange ao critrio utilizado para identificar e caracterizar o crime militar. Roth (2011, p. 506)6 avisa que do CPM que devero advir as observaes dos critrios jurdicos para a caracterizao do crime militar. Agora, faz-se necessrio abordar s categorias de crime militar: crime militar prprio e imprprio.
3.2
As categorias de crime militar
Sabe-se que so duas as categorias de crime militar: o crime propriamente militar, que tem previso exclusivamente no CPM; e o crime impropriamente militar, que, por sua vez, est previsto tanto no CPM quanto na legislao penal comum (ROTH, 2011, p. 506). Nesse sentido, faz-se necessria uma abordagem mais profunda acerca dessas categorias. Assim, destaca-se na lio de Ramagem Badar a seguinte definio de crime militar prprio:
[...] os crimes propriamente militares dizem respeito vida militar, vista globalmente na qualidade funcional do sujeito do delito, na materialidade especial da infrao e na natureza peculiar do objeto da ofensa penal, como disciplina, a administrao, o servio ou a economia militar (BADAR, 1972, p. 59).
Percebe-se que o autor mencionado utiliza concomitantemente os seguintes critrios: a qualidade do agente (pessoa), a matria e, por fim, a ofensa s instituies militares. Na mesma linha de raciocnio, pode-se dizer que os crimes militares prprios so os denominados crimes de caserna, ou, puramente militares, ou, como se afirmava na Roma antiga, os crimes do soldado. A nica exceo nessa categoria de crimes

6
Ronaldo Joo Roth Juiz de Direito da Justia Militar de So Paulo.
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ocorre com o delito de insubmisso (art. 183 do CPM), o qual praticado por civil (ROTH, 2011, p. 507). Corrobora com tal Assis, ao definir o crime militar prprio como aquele que s est previsto no CPM e que s pode ser praticado por militar, exceo feita ao de INSUBMISSO, que, apesar de s estar previsto no CPM (artigo 183) s pode ser cometido por civil (ASSIS, 2007, p. 43). O autor prossegue citando exemplos de crime militar prprio: o motim e a revolta (artigos 149 a 153), os crimes de violncia contra superior (artigo 157) e sua forma preterdolola (artigo 159), a recusa de obedincia (artigo 163), reunio ilcita (artigo 165) e publicao ou crtica indevida (artigo 166), a desero, o abando de posto e outros crimes em servio. Salienta-se que tais crimes esto includos no artigo 9, inciso I7 da legislao penal castrense (ASSIS, 2007). Esmeraldino Bandeira traz o seguinte conceito de crime militar prprio, e faz referncia no tocante pessoa, matria, local e ofensa s instituies militares:
Aquele que, pela condio militar do culpado ou pela espcie militar do fato, ou pela natureza militar do local ou, finalmente, pela anormalidade do tempo em que praticado acarreta dano economia, ao servio ou disciplina das foras armadas (BANDEIRA, 1919, p. 31).
Tambm Jorge Alberto Romeiro define crime militar prprio como aquele cuja ao s pode ser proposta contra militar (ROMEIRO, 1994, p. 73). Importa esclarecer que ele procurou abranger tambm a insubmisso, que o crime militar prprio cometido por civil contra as instituies militares. No mesmo diapaso, o jurista Clio Lobo define crime militar prprio como a infrao penal, prevista no Cdigo Penal Militar, especfica e funcional do ocupante do cargo militar, que lesiona bens ou interesses das Instituies Militares, no aspecto particular da disciplina, da hierarquia, do servio e do dever militar (LOBO, 2006, p. 84).

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Art. 9 do CPM: Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: I - os crimes de que trata este Cdigo, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposio especial (BRASIL, 2012b, p. 450).
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Merece toda ateno e cuidado esta segunda categoria de crime militar, a de crime militar imprprio. A dificuldade em precisar esta categoria se deve ao fato de ela estar prevista de modo idntico tanto no CPM quanto no CP, porm diferenciando-se do crime comum quando se amoldar nas hipteses previstas na parte geral da lei castrense. O crime de estupro, por exemplo, encontra-se tipificado tanto no CP quanto no CPM; sob esse vis, pergunta-se: se a mulher e o agressor forem militares do servio ativo, e o crime tiver acontecido na residncia deles, essa espcie de violncia domstica e familiar caracterizaria como crime comum ou como crime militar? Essa controvrsia gera muitas dvidas que a doutrina e jurisprudncia ainda no conseguiram resolver. Por isso, faz-se imprescindvel entender o conceito do crime impropriamente militar, para somente depois fazer uma abordagem mais detalhada acerca de suas peculiaridades. Essa segunda categoria de crime militar se caracteriza por um binmio: a) primeiro, estar previsto na Parte Especial do Cdigo; b) segundo, preencher uma das circunstncias do art. 9 II8, da Parte Geral do Cdigo (ROTH, 2011, p. 511). Nesse sentido, Assis (1992) preceitua que o crime militar imprprio est previsto tanto no codex castrense quanto na lei penal comum, e sua caracterizao remete a uma tipicidade indireta. Isso implica dizer que os crimes militares imprprios, alm de estarem previstos na Parte Especial do CPM, necessitam, para sua tipificao perfeita, de complementao da Parte Geral do mesmo diploma legal. Homero Prates observa que:
[...] ao lado dos crimes puramente ou essencialmente militares ratione personae e ratione materiae, havia o delito acidentalmente ou
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Art. 9 do CPM: Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: [...] II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado; b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil (BRASIL, 2012b, p. 450).
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impropriamente militar, isto , o crime que o soldado cometia infringindo a lei comum, mas que era militar ratione personae tantum (PRATES, 1939, p. 77).
Nessa senda, Clio Lobo traz a seguinte definio de crime impropriamente militar:
Infrao penal, prevista no Cdigo Penal Militar, que no sendo especfica e funcional do ocupante do cargo militar, mas de natureza comum, que pelas circunstncias especiais de tempo ou lugar em que so cometidos ou pelos danos que causam, lesionam bens ou interesses das Instituies Militares (LOBO, 2006, p. 97-98).
Em virtude das ideias apresentadas, verifica-se que fcil identificar o crime militar prprio, uma vez que sua previso exclusiva no CPM. No entanto, no se pode dizer o mesmo do crime militar imprprio, haja vista que ele se confunde com o crime comum, diferenciando-se em razo de determinadas circunstncias definidas em lei (ROTH, 2011), como se ver a seguir.
3.2.1 Dos crimes militares imprprios cometidos entre militares
A preciso na identificao correta do crime militar e a natural eliminao do crime comum, segundo Roth (2011), tm relao direta no tratamento diferenciado que ser dado por nosso ordenamento jurdico. O autor ainda entende que uma das consequncias da caracterizao e do reconhecimento do crime militar sero as medidas persecutrias adotadas pela Polcia Judiciria Militar e pelo Ministrio Pblico (ROTH, 2011, p. 509). Prossegue o autor dizendo que so vrias as circunstncias em que a situao ftica de crime impropriamente militar poder levar o intrprete equivocadamente a concluir que houve crime comum, ainda mais se ocorrer entre militares (ROTH, 2011, p. 518, grifos do autor). Mesmo as questes envolvendo casal de militares no mudariam, no entender de Ronaldo Roth, a competncia para sua apreciao:
[...] at casos de violncia domstica disciplinada pela Lei Maria da Penha (Lei n. 11.340/2006), ou de crimes de trnsito, disciplinados pelo Cdigo de Transito Brasileiro (CTB Lei n. 9503/1997), ou mesmo homicdios dolosos, todos envolvendo militares, podero Site Jus Militaris www.jusmilitaris.com.br
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levar o interprete, a priori, a concluir que se trata de um crime comum. Porem, no o , mas sim configura um crime militar. E isso, na prtica, pode implicar refazimento do processo, perante a justia competente (ROTH, 2011, p. 508).
Em sentido contrrio, Freua9 leciona que, numa relao intima entre casal de militares, deve ser preservada a privacidade do casal, pois a residncia no uma extenso do quartel, mas sim o reduto da famlia. Caso contrrio, seria impossvel viver um relacionamento ntimo ou mesmo familiar, caso levssemos a legislao militar para dentro da intimidade do militar, sem dar ao menos certa liberdade na sua vida pessoal (FREUA, [s.d.], p. 5).10 Complementa Assis (2011b) ao ensinar de modo claro que a caracterizao do crime militar enseja vrias discusses que a jurisprudncia procura sedimentar, mas que uma anlise imparcial revela estar longe de acontecer. Continua o autor lembrando que a caracterizao do que seja crime militar aponta para uma tipicidade indireta, que levanta uma reflexo e que segue dois passos bsicos: 1) a verificao se aquele fato est descrito na Parte Especial do CPM; e 2) se aquele fato se enquadra em uma das vrias hipteses do artigo 9. Mas no s isso. Assis afirma ser necessria, ainda, a verificao da existncia de alguma causa excludente de criminalidade, pois o tipo legal indicia a antijuridicidade. Mas interessa tambm analisar a efetiva ofensa instituio militar considerada como elemento determinante da caracterizao de crime militar (ASSIS, [s.d.], p. 6).11 Para ilustrar o pensamento de Assis, vejamos uma deciso do Supremo Tribunal Federal (STF) em face do Habeas Corpus n. 103.812 SP12 que versa sobre conflito de competncia concernente ao crime de homicdio doloso praticado entre militares da ativa ou em atividade.
Ementa: processual militar. Habeas corpus. Homicdio praticado contra cnjuge por motivos Alheios s funes militares, fora de situao de Atividade e de local sujeito administrao militar. Crime
9
Murillo Salles Freua Policial Civil do Estado de So Paulo e concluiu ps-graduao lato sensu em Direito Militar. 10 <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/casalmilitares.pdf>. 11 <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/tipicidade_indireta.pdf>. 12 <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=1743987>.
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militar descaracterizado (art. 9, II, a, do CPM). Competncia do tribunal do jri. Ordem concedida (BRASIL, 2012i, [n.p.]).13
Percebe-se pela deciso acima que o Ministro Luiz Fux defende a aplicao da lei penal comum em detrimento do CPM, visto que o crime se deu fora de local sujeito administrao militar, e tambm se deu por motivo particular. Segundo o ministro, a simples condio de militar do autor e vtima no constitui por si s motivo suficiente para afastar a competncia do tribunal do jri. No caso, haveria necessidade da reunio de outros elementos para justificar a competncia da Justia Militar, entre eles, a ofensa s instituies militares. Constou ainda da ementa deste importante julgado a referncia ao Habeas Corpus n. 58.883/RJ, em que o relator, o Ministro Soares Muoz, asseverou que os militares, assim como as demais pessoas, tm sua vida privada, familiar e conjugal, regidas pelas normas do Direito Comum. Concordando com o pensamento acima, Freua refora esse entendimento ao dizer: aceitar que o CPM e o CPPM devem ser aplicados para resolver problemas da intimidade e da vida privada do militar, sem nenhuma relao com a regularidade militar, pode gerar danos irreparveis regularidade da instituio familiar (FREUA, [s.d.], p. 5).14 J Clio Lobo, passando ao largo inclusive da conscincia da condio de militar de cada um dos envolvidos, desfecha:
militar o delito cometido por militar contra militar, independentemente da circunstncia do lugar do crime, da condio de servio ou outra qualquer, podendo os sujeitos ativo e passivo pertencerem mesma ou a Arma diversa. [...] Por exemplo, militar o crime definido no Cdigo Penal Militar praticado contra outro militar, estando ambos de licena, recolhidos ao leito de hospital, sem saber a condio de militar do outro (LOBO, 2006, p. 113).

13 14
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=1743987>. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/casalmilitares.pdf>.
42
Discordando desse entendimento, Assis ([s.d.], p. 4)15 esclarece que se os envolvidos desconheciam a condio de militar um do outro, se houve crime este ser comum, no podendo prevalecer, to-somente, o critrio ratione personae. Os professores Ccero Robson Coimbra Neves e Marcello Streifinger comungam da ideia de Assis, e acrescentam que a qualidade de militar, quando no conhecida do agente, tambm deixa de ser elemento constitutivo do crime militar. No se trata, bom que se diga, de afastar a tipicidade penal, mas apenas a tipicidade do crime militar (NEVES; STREIFINGER, 2005, p. 114-115). Escobar Jnior, por sua vez, contribui com a discusso ao se posicionar no sentido de que:
[...] marido e mulher ambos policiais militares de folga e em trajes civis. Tivemos diversos casos nesse sentido, inclusive de homicdios. Um deles, h pouco tempo, em que um policial militar, por questes de cimes, matou a esposa, que tambm era Policial Militar. Mesmo que o motivo determinante no delito no se prenda a um fato de interesse militar, a competncia da Justia Militar (ESCOBAR JNIOR, 2004, p. 104).
De igual modo, o magistrado Ronaldo Joo Roth argumenta que:

Pouco importa dos motivos que levaram o militar a praticar o crime, se de ordem militar ou de ordem particular, pois esta exigncia no requisito para a caracterizao do crime militar, como tambm o lugar do crime, se fora ou dentro do quartel, pois este tambm no requisito para configurao do crime militar (ROTH, 2011, p. 510).
Contrariando os argumentos, expostos acima, de que a Justia Militar seria competente para julgar todo e qualquer caso de conflito de competncia quando o fato ocorrer entre casal de militares, Murillo Salles Freua afirma que:
[...] a Justia castrense no tem competncia para julgar a violncia domstica envolvendo casal de militares [...] e pouco importa que sejam militares estaduais, federais, ou mesmo um estadual e outro federal, tampouco se um casal militar heterossexual ou homossexual, j que a Justia Comum ser competente para

15
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/tipicidade_indireta.pdf>.
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processar e julgar crimes de violncia domstica envolvendo militares na liberdade conjugal (FREUA, [s.d.], p. 5).16
Depreende-se dos argumentos acima que alguns doutrinadores observam apenas os critrios objetivos (pessoa, matria, local e tempo) para a caracterizao do crime militar, os quais esto expressos no CPM. Por consequncia, afastam uma reflexo mais detida do assunto no que tange ao aspecto subjetivo (ofensa s instituies militares). Diante do exposto, na rdua tarefa hermenutica proposta, Jorge Csar de Assis acrescentou ainda mais um critrio, a ofensa s instituies militares, elemento determinante na caracterizao do crime militar. Se no houve a referida ofensa, no se trata de crime militar, ainda que ocorrido entre policiais militares. E a questo fica ainda mais complicada, pois, na imensa maioria das vezes, os crimes entre casal militar ocorrem na residncia.

16
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/casalmilitares.pdf>.
A LEI N. 11.340/06 E O PRINCPIO DA ESPECIALIDADE: O CARTER
ESPECIAL DA LEI MARIA DA PENHA EM RELAO AO DIREITO PENAL COMUM
Neste captulo ser analisada a especialidade da Lei n. 11.340/06 em relao ao Direito Penal comum, bem como o conflito aparente de normas existente entre o CPM e a Lei Maria da Penha, e, por fim, o posicionamento dos tribunais superiores e dos tribunais militares. A Lei n. 11.340/06, denominada Lei Maria da Penha, foi criada para proteger a mulher contra a violncia domstica e familiar, mas no criou nenhum tipo penal. Ao contrrio, deu um tratamento diferenciado para os crimes j existentes no CP, quando forem perpetrados contra a mulher no ambiente domstico. A Lei n. 11.340/06 inova ao trazer em seu bojo as chamadas medidas protetivas de urgncia, que vo desde a sada do agressor do domiclio at a proibio de se aproximar da companheira agredida. Alm disso, esta lei estabelece disposies especiais a par das existentes que possibilitam a priso em flagrante ou a decretao da priso preventiva aos agressores, alm de majorar a pena do crime de leso corporal. Afastou, em recente deciso do Supremo Tribunal Federal, a aplicao da Lei n. 9.099/95 aos crimes cometidos no mbito da Lei Maria da Penha, e tambm determinou que o delito de leso corporal leve fosse processado mediante ao penal pblica incondicionada.17 Nesse sentido, percebe-se pelas observaes acima que a Lei n. 11.340/06 uma lei especial em relao ao CP, pois recebe o acrscimo de elementos especializantes, conforme ensina Nelson Hungria:
Uma norma penal se considera especial em relao outra (geral) quando, referindo-se ambas ao mesmo fato, a primeira, entretanto, tem em conta uma particular condio (objetiva ou subjetiva) e apresenta, por isso mesmo, um plus ou um minus de severidade. Desde que se realize tal condio (elemento especializante), fica excluda a aplicao da norma geral (HUNGRIA, 1983, p. 134).
17
<http//:www.stf.jus.br>
45
Ou seja, quando o marido ameaa sua companheira, por exemplo, comete o crime tipificado no artigo 147 do CP (ameaa). O elemento especial a qualidade dos sujeitos ativo e passivo (ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade).18 Ao receber a especialidade da Lei Maria da Penha, agressor e vtima tero tratamento diferenciado sob vrios aspectos pelo nosso ordenamento jurdico, como j foi visto anteriormente.
4.1
O carter especial do Direito Penal Militar em relao Lei Maria da
Penha
A Lei Maria da Penha provocou alteraes no CP e CPP, mas no fez qualquer meno legislao castrense. A esse respeito, Assevera Souza que:
Os alargamentos das hipteses de agravamento da pena, previstos na letra f do art. 61 e nos 9 e 11 do art. 129 do Cdigo Penal, no so dirigidos ao penal na Justia Militar. Embora as letras f e g do art. 70 do CPM apresentem algumas das hipteses agora trazidas pela Lei Maria da Penha, esta abrange outras situaes (art. 61, II, f, do CP), como o prevalecimento de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher. Aquele artigo e letras do CPM apenas agravam a pena se houver prtica de ato contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge (SOUZA, 2011, p. 632).
Complementa Souza ao esclarecer ainda que:

E o 9 do art. 129 do Cdigo Penal, com a redao da nova lei, passa a prever pena de trs meses a trs anos se a leso for praticada contra as pessoas mencionadas antes e previstas no CPM, como se mencionou acima, mas alarga para prev-las contra o companheiro ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade. S que a lei, que chamada de Protetiva da Mulher, apenas especifica que ao processo, julgamento e execuo das causas cveis e criminais decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar aplicar-se-o as normas dos Cdigos de Processo Penal e Processo Civil e da legislao especfica relativa criana, ao adolescente e ao idoso. [...] Assim, praticada
18
CP, artigo 129, 9.
46
leso pelo policial militar contra sua esposa policial militar, ser apenado de trs meses a um ano, j que a especialidade das normas assim vai determinar, visto que praticado o crime por militar contra militar (art. 9 do CPM). Se a lei tivesse modificado o CPM, a pena no seria de at um ano, mas de at trs anos! (SOUZA, 2011, p. 632-633).
Em virtude do disposto acima, entende-se pertinente a observao do autor, pois, nesse caso, no se poderia utilizar a analogia in malam partem, ou seja, em prejuzo do militar agressor ao majorar sua pena.
4.2
Conflito aparente de normas entre o CPM e a Lei Maria da Penha: a
posio dos tribunais superiores e tribunais militares
interessante observar que no existe conflito aparente de normas entre o CPM e a Lei Maria da Penha, haja vista que esta ltima no prev crimes. Os eventuais conflitos so entre o CPM e CP, conforme ser observado ao longo deste captulo. Nesse sentido, verifica-se que o CPM uma lei especial e preconiza que determinados atos de violncia contra a mulher caracterizam crime militar. O CP, por sua vez, uma lei geral que se aplica a todas as pessoas, e fora modificado pela Lei Maria da Penha, razo pela qual recebe os institutos protetivos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar. A Lei n. 11.340/06 uma lei mista, uma vez que tem aspectos penais (por exemplo, quando aumenta a pena no CP) e aspectos processuais (quando estabelece ritos), mas, principalmente, uma lei protetiva, dirigida proteo da mulher. Assim, diante do caso concreto, no qual uma mulher militar seja agredida por seu companheiro, tambm militar, surge o conflito aparente de normas no tocante a qual legislao a ser aplicada, a comum ou a militar. No exemplo acima, caso o intrprete considere o fato crime comum, este ser julgado pela Justia Comum e receber a especialidade da Lei Maria da Penha. Agora, se considerar o fato crime militar, este ser julgado pela Justia Militar e ser aplicada a legislao castrense, a qual no abarca as medidas protetivas.
47
Todavia, vale trazer a lume os ensinamentos de Fernando Rodrigues Kobal,19 para quem assegurar as medidas protetivas de urgncia mulher militar vtima de violncia domstica ou familiar tutelar a prevalncia dos direitos humanos e a dignidade humana, conforme expressa a Constituio Federal (KOBAL, [s.d.], p. 32).20 Conforme leciona Octvio Augusto de Souza, as leis especiais so aquelas que apresentam uma particular condio, uma configurao mais especfica ao tipo penal. Elas contm todos os elementos da figura geral, acrescidos de caractersticas particulares tpicas, num mbito de aplicao mais restrito (SOUZA, 2011, p. 623). A esse respeito, Fernando Galvo esclarece que:
No pode haver um conflito real de leis, pois o sistema ordenado e harmnico de forma a apresentar uma resposta determinada para o fato concreto que est em exame. A dvida pertence ao operador do direito, que no compreendeu adequadamente a resposta jurdica desafiada pelas peculiaridades do caso concreto (GALVO, 2011b, p. 154).
Por isso se diz que o concurso aparente de normas simplesmente aparente. Caracteriza, ento, o conflito ou o concurso aparente de normas quando a conduta de um agente pode, em tese, configurar mais de um tipo penal, entretanto, apenas uma norma penal incriminadora aplicvel ao caso (CAPEZ, 2010). Luiz Regis Prado contribui ao ensinar que o concurso aparente de normas:
Verifica-se na situao em que vrias leis so aparentemente aplicveis a um mesmo fato, mas, na realidade, apenas uma tem incidncia. Sendo assim no h verdadeiramente concurso ou conflito, mas to somente aparncia de concurso, visto que existe transgresso real de apenas uma lei penal, o que d lugar tambm a um nico delito. Com base em alguns princpios ou critrios elaborados pela doutrina, aplica-se exclusivamente uma norma penal, com o afastamento de todas as demais, j que suficiente para esgotar o total contedo de injusto da conduta (PRADO, 2005, p. 228).

19 20
Fernando Rodrigues Kobal Oficial da Polcia Militar do Estado de So Paulo. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/direitomilitaremariadapenha.pdf>.
48
Para a soluo desse conflito aparente de normas, recorre-se a trs princpios albergados pela doutrina: o da especialidade, o da subsidiariedade e o da consuno. Cada um deles possui caractersticas prprias, que os distinguem uns dos outros. Ressalte-se que o princpio da especialidade o mais recomendado para resolver a questo acima elencada. Veja-se as caractersticas de cada princpio:
4.2.1 Princpio da especialidade
O princpio da especialidade est previsto no artigo 12 do CP: as regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta no dispuser de modo diverso (BRASIL, 2012d, p. 343). Tal princpio estabelece que a norma de conduta mais especfica seja aplicada em detrimento da norma de carter geral. Sobre o princpio da especialidade, Francisco de Assis Toledo ensina que:
Se entre duas ou mais normas legais existe uma relao de especialidade, isto , de gnero para espcie, a regra a de que a norma especial afasta a incidncia da norma geral. Considera-se especial (Lex specialis) a norma que contm todos os elementos da geral (Lex generalis) e mais o elemento especializador. H, pois, em norma especial um plus, isto , um detalhe a mais que sutilmente a distinguem da norma geral (TOLEDO, 2002, p. 51).
Assim, quando um militar da ativa agride sua companheira, tambm militar da ativa, no interior da residncia deles, alm de violar o tipo penal do artigo 129 do CP (norma geral), tambm viola o tipo penal do artigo 209 do CPM (norma especial). A princpio, estaramos diante de um conflito aparente de normas: crime comum com aplicao da legislao ordinria, ou crime militar com aplicao da legislao castrense? O que vai determinar a especialidade do Direito Penal Militar o elemento especial: a qualidade de militar da ativa do agressor e da ofendida. Nesse sentido, veja-se a posio do Superior Tribunal Militar (STM) no que tange ao delito cometido entre militares em situao de atividade, fora do ambiente da caserna:
49
Apelao. Leso Corporal leve. Agressor e vtima: militares em atividade e cnjuges entre si. Competncia da Justia Militar da Unio. Suspeio do magistrado e de Procurador no caracterizada. Crime Militar. Apelo improvido. Extino da punibilidade pela prescrio. Compete a Justia Militar da Unio julgar crime praticado por militar em atividade contra militar em idntica situao, por fora do art. 9, inciso II, do CPM. Presente essa circunstncia, tornam-se irrelevantes, para o fim de descaracterizar a natureza de crime militar, a relao de cnjuge existente entre o agente e a vtima e, ainda, a situao ftica de ter ocorrido o delito no interior de residncia particular. [...] Leso corporal dolosa. Conduta delituosa que corresponde agresso fsica de um profissional militar, desencadeada de forma violenta contra um outro militar, resultando em leses corporais; trata-se de crime previsto no art. 209 do CPM e no um mero entrevero conjugal (BRASIL, 2008, [n.p.], grifo do pesquisador).21
Nota-se que se trata de uma deciso recente, proferida aps a edio da Lei Maria da Penha. Embora o crime tenha se dado entre casal de militares na residncia deles, o STM decidiu pela competncia da Justia Militar. Em sentido diametralmente oposto, cita-se o entendimento do Supremo Tribunal Federal ao julgar homicdio praticado por militar contra cnjuge tambm militar, por motivos alheios s funes militares, ambos de folga e fora de local sujeito Administrao Militar, tendo descaracterizado o crime militar, declarando a competncia do Tribunal do Jri. Para o STF, a competncia do Tribunal do Jri para o julgamento dos crimes contra a vida prevalece sobre a da Justia Militar em se tratando de fato circunscrito ao mbito privado, sem nexo relevante com as atividades castrenses, tendo como mvel a falncia do casamento entre ambos.22 importante trazer baila uma deciso bem remota do STF, datada de 9 de outubro de 1981, que decidiu que a Justia Militar no teria competncia para interferir na esfera privada do casal, embora a casa estivesse situada dentro de zona sob a administrao militar. O julgado refere-se a um crime de homicdio praticado por militar contra a esposa (civil):
Ementa: Crime de Uxoricdio praticado por militar. Competncia da Justia Comum. Embora o militar tenha matado sua mulher no interior da casa em que ambos residiam, situada em zona sob a
21 22
<http://www.stm.gov.br/pesquisa/acordao/2006/40/01.0503781/01.0503781.pdf>. STF, 1 Turma. Habeas Corpus n. 103.812-SP, relator para o acrdo Min. Luiz Fux, julgado em 29 de novembro de 2011, DJe de 17 de fevereiro de 2012
50
administrao militar, a Justia Comum a competente para julgar o crime, porque a aludida administrao no interfere na privacidade do lar conjugal, mxime no relacionamento do casal, do qual resultou o uxoricdio. Habeas corpus indeferido (BRASIL, 1981, [n.p.], grifo do pesquisador).23
Depreende-se dos julgados acima que as infraes penais em conflito aparente esto em leis diversas. Tem-se, no caso, a figura dos crimes militares imprprios, os quais esto previstos tanto no CPM quanto no CP. Foram o caso da leso corporal, prevista no artigo 209 do CPM e no artigo 129 do CP, e tambm do homicdio, previsto no artigo 205 do CPM e no artigo 121 do CP. Diante dos julgados anteriores, percebe-se que, no caso concreto, a deciso acerca da caracterizao do crime militar e, por consequncia, a competncia para julg-lo, ainda no encontrou um entendimento pacfico, razo pela qual h decises diferentes por parte dos magistrados. Todavia, Octavio Augusto de Souza lembra que as leis especiais:
Tm carter restrito, impostas para regular relaes de certas pessoas colocadas em determinadas posies ou em razo das funes exercidas. exatamente o caso do Cdigo Penal Militar que, no nosso caso, a mais Especial das leis especiais (SOUZA, 2011, p. 623).
Contribui Bitencourt (2004) ao esclarecer que, em face do conflito aparente de normas, o mais indicado para dirimir tal conflito o princpio da especialidade, j que o mesmo possui mais rigor cientfico. Os prprios doutrinadores aconselham a adoo dos demais princpios somente quando este (o da especialidade) no resolver satisfatoriamente o conflito.
4.2.2 Princpios da subsidiariedade
Na lio de Bitencourt, h relao de primariedade e de subsidiariedade entre duas normas quando descrevem graus de violao de um mesmo bem jurdico, de forma que a norma subsidiria afastada pela aplicabilidade da norma principal

23
<http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/735148/habeas-corpus-hc-58883-rj-stf>.
51
(BITENCOURT, 2004, p. 178). Portanto, pelo princpio da subsidiariedade, a norma principal afasta a norma secundria. A doutrina divide o princpio da subsidiariedade em expressa e tcita. A primeira acontece quando o prprio preceito incriminador indica essa circunstncia, normalmente por meio da expresso se o fato no constitui crime mais grave ou outra anloga (PINHEIRO, 2011, p. 577-578). Como exemplo de subsidiariedade
24
expressa,
pode-se
citar
delito
25
de
constrangimento ilegal
(norma primria) em relao ameaa
(norma
subsidiria). Segundo Pinheiro (2011), a ameaa funciona como elementar do constrangimento ilegal, o qual o crime mais grave. A subsidiariedade tcita ocorre quando o tipo penal derrogado funciona como elementar ou circunstncia do crime principal (PINHEIRO, 2011, p. 578). Pode-se citar como exemplo de subsidiariedade tcita a prevalncia do artigo 242 do CPM (roubo) sobre o artigo 222 do CPM (constrangimento ilegal). Basta comparar os tipos penais para verificar que a norma primria o delito de roubo, e a subsidiria, o de constrangimento ilegal. Pelo exposto, nota-se que tal princpio no atende a expectativa de sanar o concurso aparente de normas entre o CPM e o CP.
4.2.3
Princpios da consuno
Ensina Cezar Roberto Bitencourt que o princpio da consuno aplicado quando a norma definidora de um crime constitui meio necessrio ou fase normal de preparao ou execuo de outro crime (BITENCOURT, 2004, p. 179).

24
Art. 223: Ameaar algum, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simblico, de lhe causar mal injusto e grave: Pena deteno, at 6 (seis) meses, se o fato no constitui crime mais grave (grifo do pesquisador). 25 Art. 222: Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa (grifo do pesquisador) (BRASIL, 2012b, p. 464).
52
Nesse sentido, a norma mais abrangente absorve a de menor amplitude. Um exemplo seria o crime do artigo 240, 6, inciso I do CPM (furto qualificado com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa), o qual absorve os crimes de dano (artigo 259 CPM) e de violao de domiclio (artigo 226 do CPM). Percebe-se que tal princpio no satisfaz a pretenso de resolver o conflito aparente de normas entre a legislao castrense e a legislao ordinria.
A MULHER MILITAR
Neste captulo, ser feita uma explanao acerca da presena da mulher nas instituies militares, com o objetivo de verificar a possibilidade de aplicao da Lei n. 11.340/06 nas relaes afetivas envolvendo casal de militares.
5.1
Antecedentes histricos da entrada das mulheres nas Foras Armadas
Sabe-se que a mulher tem ocupado cada vez mais espao nos diversos setores da sociedade, inclusive nas carreiras militares. Sua presena notria nas Foras Armadas e nas Polcias Militares, exercendo os mais diversos postos e graduaes. importante destacar que a incluso das mulheres nas Foras Armadas recente, e DArajo (2004) ressalta que a Marinha do Brasil foi pioneira em admitir mulheres em seus quadros, no ano de 1980. Logo em seguida, o ingresso das mulheres expandiu-se pelas demais Armas, visto que:
Em 1981, foi promulgada a Lei 6.924 na qual se criava o corpo feminino da reserva da Aeronutica, enquanto que, no Exrcito Brasileiro, foi somente a partir de 1991 que elas obtiveram o direito de ingressar na Corporao Militar Federal verde oliva, as quais se formaram, compondo a primeira turma feminina a conclurem um curso na Escola de Administrao do Exrcito, em 1992 (REVISTA PRELEO, 2009, p. 16).
Inicialmente, as mulheres executavam apenas atividades administrativas. J nos dias atuais, elas tambm exercem funes de comando. Pode-se dizer que as conquistas perante a legislao e a sociedade e as mudanas na filosofia de trabalho das foras militares garantiram mulher ocupar postos inimaginveis no passado (FREUA, [s.d.], p. 2).26 Na lio de Suzeley Kalil Mathias, os fatores que levaram integrao das mulheres s Foras Armadas so trs:

26
54
O primeiro a democracia que cada vez mais exige maior igualdade na oferta de oportunidades para os cidados. Depois, est a mudana na forma de fazer a guerra, nisto compreendendo as mudanas tecnolgicas (sofisticao nos armamentos) e administrativas (gesto da guerra). O terceiro fator poderia ser chamado de psicossocial, pois consequncia da percepo dos agentes sobre a funo dos militares, o que englobaria a questo econmica (proventos e benefcios) e tambm o prestgio da profisso, resultante tanto do grau de legitimidade castrense (crise de identidade e grau de confiana da sociedade) como da pouca atrao que a profisso teria para o sexo masculino. Adicionalmente, o estabelecimento do voluntariado no recrutamento militar tambm explica a abertura para as mulheres (MATHIAS, 2005, p. 2).
Desse modo, percebe-se que o universo militar, antes dominado apenas pelos homens, cede espao agora ao pblico feminino. No que se refere s instituies militares estaduais, a situao tambm no diferente, pois visvel a presena feminina nos quartis. A seo seguinte nos permitir uma viso mais ampla acerca do ingresso da mulher nas Foras Auxiliares.
5.2
O ingresso das mulheres nas Foras Auxiliares
O ingresso das mulheres nas fileiras das foras auxiliares (Polcias Militares) aconteceu no perodo de redemocratizao do pas. Essa nova filosofia de pensamento visava a melhorar a imagem das instituies militares, que estava arranhada em decorrncia do perodo ditatorial. Nesse sentido, Brbara Soares Musumeci et al. asseveram que a expectativa da insero da mulher na polcia da humanizao, da quebra das tenses, e da melhor imagem da instituio na sociedade (SOARES et al., 2005, p. 55). Convm lembrar que o Estado de So Paulo foi um dos primeiros a envidar esforos no sentido de promover a integrao da mulher na carreira militar. Observe-se essa passagem extrada da Revista Preleo:
A Polcia Militar do Estado de So Paulo foi a primeira corporao Policial Militar a permitir a incluso de mulheres em seus quadros, atravs do Decreto n. 24.548, de 12 de maio de 1955, com a criao do Corpo de Policiamento Especial Feminino, pelo Governador Jnio da Silva Quadros, quando atravs de um processo seletivo foram aprovadas e ingressaram em seus quadros, 13 mulheres que ficaram Site Jus Militaris www.jusmilitaris.com.br
55
conhecidas como as 13 mais corajosas. (REVISTA PRELEO, 2009, p. 17).
No caso especfico de Minas Gerais, a entrada na mulher nas fileiras da gloriosa PMMG se deu em 20 de maio de 1981, quando a corporao era comandada pelo Coronel Jair Canado Coutinho.27 Em 1984, com a nova redao dada ao Decreto-Lei n. 667, datado de 2 de julho de 1969, institui-se de maneira definitiva o embasamento legal para a incluso de mulheres no efetivo das instituies militares estaduais:
Art. 8 [...] 2 Os Estados, Territrios e o Distrito Federal podero se convier s respectivas Polcias Militares: (a) admitir o ingresso de pessoal feminino em seus efetivos de Oficiais e Praas para atender necessidades das respectivas Corporaes em atividades especficas, mediante autorizao no Ministrio do Exrcito [...] (BRASIL, 1969, [n.p.]).28
Contribui Soares (2005) ao afirmar que o ingresso das mulheres nas Polcias Militares se deu em decorrncia da necessidade de resgatar a imagem institucional frente ao pblico externo, ao mesmo tempo em que atendia aos anseios democrticos exigidos pela sociedade. Por fim, fundamental observar que tanto as Foras Armadas quanto as Polcias Militares so fundadas sob dois pilares: a disciplina e a hierarquia. Tal assertiva nos remete ao entendimento de que a identidade coletiva dos militares marcada pela oposio entre o militar e o civil. Nesse sentido, as mulheres nessas instituies devem se constituir em militares e no em mulheres militares (TAKAHASHI, 2002). Isso quer dizer que a condio de militar diferencia a mulher militar em relao s demais. As submisses ao estresse fsico e psicolgico, aos riscos da profisso, cobrana do dia a dia e cultura militar fazem da mulher militar um ser especial. Na prxima seo, veremos melhor a devoo da militar ante a misso de servir e proteger a sociedade.

27 28
<https://www.pmonline.com.br>. <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del0667.htm>.
56
5.3
A mulher militar e o dever jurdico de agir frente ao perigo: o
compromisso solene do sacrifcio da prpria vida
A CR/88 divide os(as) militares em duas categorias: militares federais (Foras Armadas) e militares dos Estados, Distrito Federal e Territrios (Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares). Tais instituies tm regime jurdico prprio, e situao especial em relao aos demais integrantes dos demais setores da sociedade. Jorge Csar de Assis (1992) ensina que as instituies militares so organizadas na hierarquia e na disciplina, e so incumbidas da misso de defender as instituies democrticas e assegurar a convivncia harmnica da sociedade. Na mesma linha de raciocnio, Fernando Galvo aduz que:
Constituem fins das instituies militares da Unio, conforme o art. 142 da Constituio da Repblica, a defesa da ptria, a garantia dos poderes constitucionais, e a garantia da lei e da ordem, e das estaduais, nos termos do art. 144 da Carta Magna, a preservao da ordem pblica, da incolumidade e do patrimnio das pessoas, no contexto do direito fundamental segurana pblica (GALVO, 2011a, p. 19).
A esse respeito, ressalte-se que a vida profissional dos militares tem regras diferentes da dos demais servidores, pois, pela sua prpria formao, suas atividades revestem-se de peculiaridades especiais, no contempladas em outras categorias profissionais (SILVA, [s.d.], p. 1).29 Contribui o professor Ramos ao salientar que:
As funes militares so especializadas, calcadas na hierarquia e na disciplina. Difere de uma sociedade civil, baseada na liberdade, porque a sociedade militar tem como princpio a obedincia. Possuem caractersticas prprias, especficas, submetidas a uma legislao tpica e restritiva (RAMOS, 2011, p. 20).

29
<http//:www.tjmmg.jus.br>.
57
At mesmo no Cdigo de tica e Disciplina dos Militares de Minas Gerais (CEDM) percebe-se o comportamento ilibado que o militar deve seguir. Veja-se o que prescreve o 1 do artigo 3 dessa norma:
Art. 3 [...] 1 dever do militar incentivar e manter a harmonia, a solidariedade e a amizade em seu ambiente social, familiar e profissional (MINAS GERAIS, 2002, [n.p.], grifo do pesquisador).
Dos(as) militares exigida dedicao exclusiva e, dentre seus deveres, percebe-se o compromisso de defender a ptria at mesmo com o sacrifcio da prpria vida. Assim est previsto no artigo 31 do Estatuto Castrense:30
CAPTULO II: Dos Deveres Militares SEO I: Conceituao Art. 31. Os deveres militares emanam de um conjunto de vnculos racionais, bem como morais, que ligam o militar Ptria e ao seu servio, e compreendem, essencialmente: I- a dedicao e a fidelidade Ptria, cuja honra, integridade e instituies devem ser defendidas mesmo com o sacrifcio da prpria vida; II- o culto aos Smbolos Nacionais; III- a probidade e a lealdade em todas as circunstncias; IV- a disciplina e o respeito hierarquia; V- o rigoroso cumprimento das obrigaes e das ordens; VI-a obrigao de tratar o subordinado dignamente e com urbanidade (grifo do pesquisador).
Esclarece Paulo Tadeu Rodrigues Rosa que por fora de lei, os (as) militares estaduais so obrigados a enfrentarem o perigo e ainda se for o caso a morrerem no cumprimento do dever, o que se denomina tributo de sangue, destacado acima pelo inciso I do artigo 31 do Estatuto dos Militares (ROSA, [s.d.], p. 2).31

30 31
Estatuto dos Militares, Lei n. 6.880, de 9 de agosto de 1980. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads-/docs/justicamilitar>.
58
Bem por isso, Jorge Csar de Assis aduz que no caso especfico das Polcias Militares, as aes de seus integrantes marcam-se pela formao especialssima que recebem (ASSIS, 1992, p. 20). Desse modo, a mulher integrante das corporaes militares, que tambm se submete ao rigor das regras, honras e rituais militares, tem a nobre misso de defender a sociedade e tambm enfrentar o perigo. Sabe-se que a sociedade passa por constantes mudanas, e uma delas culminou na edio da Lei n. 11.340/06, conhecida por todos como Lei Maria da Penha, que aumentou a pena para o crime envolvendo violncia domstica, em especial contra a mulher, alm de trazer medidas protetivas de urgncia. Contudo, as inovaes trazidas por essa lei no fizeram qualquer referncia no que tange situao da mulher militar. Nesse passo, incumbida do dever legal de enfrentar o perigo, a mulher vtima de violncia domstica na relao afetiva com o marido, tambm militar, poderia se valer dos institutos de proteo da Lei n. 11.340/06? Na tentativa de responder a tal indagao, Fernando Galvo afirma que:
se a hierarquia e a disciplina constituem a base de organizao das corporaes militares, os direitos inerentes cidadania e o respeito incondicional dignidade da pessoa humana so fundamentos do Estado Democrtico de Direito que caracteriza a Repblica Federativa do Brasil (GALVO, 2011a, p. 19).
Assis (2007) afirma que, por mais que um grupo esteja classificado em uma relao de sujeio especial, como os militares, tal critrio no pode justificar uma afronta a um direito fundamental. Em virtude das ideias desenvolvidas, verifica-se que a condio de militar no retira da mulher os direitos dignidade humana consagrados na CR/88. Na prxima seo, ser abordada a questo dos relacionamentos entre militares de diferentes postos e graduaes.
59
5.4
Casal de militares: mulher e marido de igual posto ou graduao; mulher
superior hierrquica do marido militar; mulher subordinada do marido militar Abelardo Jlio da Rocha ([s.d.])32,33 lembra que, quando da edio da legislao castrense, no havia mulheres servindo as fileiras das instituies militares, e, consequentemente, nem se cogitava da possibilidade de casamento entre militares. Complementa Murillo Salles Freua ([s.d.])34 informando que a entrada das mulheres nas corporaes militares possibilitou a formao de casal de militares. Atualmente, comum o namoro, o casamento e a unio estvel entre militares, sejam eles pares ou de postos/graduaes diferentes. Nesse sentido, cabe fazer uma observao importante, uma vez que os militares, na sua vida diria, so regidos por normas do Direito comum, ou seja, atrs da farda existe tambm o(a) cidado() militar, sujeito de direitos e deveres como qualquer outro cidado(). A propsito, vale aqui a observao de Freua, ao examinar os laos afetivos entre militares, o qual preleciona que:
[...] com a existncia do casal de militares, surgiu um novo fenmeno social, que a mulher militar como vtima de violncia domstica por parte de seu companheiro tambm militar. Seria inocncia demasiada acreditarmos que a mulher militar no sofre violncia dentro do seio familiar, que sua qualidade de militar no influencia na violncia do seu companheiro quando do cometimento de violncia domstica (FREUA, [s.d.], p. 3).35
Eis aqui uma questo extremamente polmica, pois a doutrina e a jurisprudncia no so unnimes quanto legislao a ser aplicada nos casos de violncia domstica e familiar entre militares, praticadas fora do ambiente da caserna. Freua adverte que:
Caso a intimidade do casal de militares no seja levada em considerao, os mais variados crimes militares poderiam ocorrer
32 33
Abelardo Jlio da Rocha Capito da Polcia Militar de So Paulo e especialista em Direito Militar. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/aplicab_lei_mapenha_.pdf>. 34 <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/casalmilitares.pdf>. 35 <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/casalmilitares.pdf>.
60
entre eles. Seria necessrio analisar a qual fora pertencem os militares, que fato ocorreu, qual a graduao ou posto dos envolvidos, o lugar, o motivo, entre outros (FREUA, [s.d.], p. 3).36
Depreende-se do trecho citado acima que, ao considerar crime militar uma leso corporal leve praticada por militar contra sua companheira, tambm militar, ambos do mesmo posto/graduao, a questo se caracterizaria como desacato ou violncia contra superior ou inferior. Na mesma linha de raciocnio, imaginemos o caso em que um marido (policial militar da ativa) agrida sua mulher (militar do Exrcito Brasileiro tambm da ativa). O marido PM (agressor) seria julgado na Justia Militar da Unio? Outra situao que suscitaria debates infindveis seria aquela em que um militar (do Exrcito Brasileiro) agredisse sua mulher (policial militar). Pela lgica, se se aceitar que se trata de crime militar, o agressor teria que ser julgado na Justia Militar Estadual, a qual tutela os valores das instituies militares estaduais. Eis aqui o grande problema: a Justia Militar Estadual s julga policiais e bombeiros militares; o crime ento cometido seria comum? Freua entende que, nas relaes afetivas envolvendo casal de militares no lar conjugal, se aplicaria ao fato o CP. O autor assevera ainda que na relao ntima dos militares quando um agride fisicamente ou verbalmente o outro, pretende o agressor to somente agredir seu familiar e no um militar ou sua instituio (FREUA, [s.d.], p. 7).37 Contribui Fernando Capez ao defender que a casa, como asilo inviolvel, compreende o direito de vida domstica livre de intromisso alheia (liberdade das relaes familiares, intimidade sexual etc.) (CAPEZ, 2005, p. 246). Pode-se extrair do pensamento acima que, no reduto da famlia, a legislao castrense no deveria interferir. Conforme observado, esse o entendimento de Freua, que cita como exemplo a seguinte situao: um homem, Capito PM, casado com mulher, Coronel Feminino PM, teria que trat-la sempre como seu

36 37
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/casalmilitares.pdf>. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/casalmilitares.pdf>.
61
superior mesmo na intimidade do casal, pois caso contrrio poderia ter inmeras complicaes perante a Justia Militar [...] (FREUA, [s.d.], p. 5).38 Entretanto, no caso prtico, notam-se opinies contrrias. Nesse sentido, Ronaldo Joo Roth ensina que a Justia Militar no declinou a competncia para a Justia comum nos casos de violncia domstica e familiar entre militares. Desse modo, a ameaa (espcie de violncia domstica e familiar) entre o casal de militares, ambos na situao de atividade, configura crime militar. Isso porque o crime militar aquele definido no CPM e que atinge valores inerentes s Instituies Militares, tais como a hierarquia e a disciplina militares, o servio militar e os militares, e outros bens jurdicos especiais (ROTH, 2011, p. 519, grifos do pesquisador). Diante do que foi apresentado nesta seo, ressalte-se que a legislao penal e processual penal castrense foi deixada de lado quando da edio da Lei Maria da Penha. Essa lacuna na lei no que tange aplicao ou no das medidas protetivas pelo juzo militar nas relaes afetivas envolvendo casal de militares o que se pretende descobrir ao final da pesquisa.
5.5
Anlise do cabimento das medidas protetivas e de assistncia para a
mulher vtima de violncia domstica, tendo em vista os reflexos trazidos para a caserna
Sabe-se que a Lei n. 11.340/06 foi criada para proteger a mulher vtima de violncia domstica e familiar. Para tanto, promoveu alteraes no CP e CPP, e trouxe institutos inovadores de proteo mulher, mas no fez qualquer meno ao Direito Militar. Nesse sentido, ensina Rocha que:
[...] a Lei Maria da Penha no promoveu no Cdigo Penal Militar as modificaes que operou no Cdigo Penal Comum, criando, por exemplo, nova circunstancia agravante genrica consistente em ser o crime praticado com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade, ou com

38
62
violncia contra a mulher na forma da lei especfica (alnea f do inciso II do art. 61 do Cdigo Penal) (ROCHA, [s.d.], p. 3).39
Em razo desse esquecimento do legislador para com o Direito Militar, leciona Luiz Flvio Gomes (2009)40 que h trs posicionamentos no que se refere concesso das medidas protetivas de urgncia em prol da mulher militar. O primeiro deles consiste no fato de que a violncia domstica e familiar entre militares (em situao de atividade), na residncia do casal, crime militar, por fora do artigo 9, inciso II, alnea a, em que no se aplicaria ao caso concreto as medidas protetivas dispostas na Lei n. 11.340/06. Roth (2011) integra essa corrente, e acrescenta que a violncia domstica ocorrida no interior da residncia entre um casal de militares constitui crime militar imprprio, sendo defeso ao juzo militar aplicar os institutos de proteo da Lei n. 11.340/06. Esse tambm o entendimento de Octvio Augusto de Souza (2011), que assevera que, quisesse o legislador a aplicao pela Justia Militar das medidas protetivas da Lei n. 11.340/06, assim o teria feito. Como a referida lei no previu a hiptese de a mulher militar ser vtima de violncia domstica pelo companheiro tambm militar, o magistrado sugere a insero de artigos no CPM e CPPM para a resoluo definitiva do problema:
Acrescentar pargrafo ao art. 9 do Cdigo Penal Militar: As leis especiais tero aplicao na Justia Militar quando ocorrerem as hipteses previstas neste artigo. Ou, se for o caso, acrescentar pargrafo ao art. 17 do CPPM, nos seguintes termos: As leis especiais sero aplicadas na Justia Militar, nas hipteses do art. 9 do Cdigo Penal Militar. (grifos originais) (SOUZA, 2011, p. 626).
Percebe-se que o magistrado Octvio Augusto de Souza cogita da possibilidade de a Justia Militar aplicar os institutos da Lei n. 11.340/06, desde que acrescentados os artigos acima explanados.

39 40
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/aplicab_lei_mapenha_.pdf>. <http://www.lfg.com.br/public_html/article.php>.
63
O segundo posicionamento consiste em tipificar tal conduta como crime comum, aplicando-se na ntegra a Lei n. 11.340/06. Integra essa corrente Clio Lobo, que se afirma:
Com a incorporao de mulheres s Foras Armadas, Polcia Militar e ao Corpo de Bombeiros militares, surge o problema relativo competncia da justia militar para conhecer do delito cometido por um cnjuge ou companheiro contra o outro. Se a ocorrncia diz respeito vida em comum, permanecendo nos limites da relao conjugal ou de companheiros, sem reflexos na disciplina e na hierarquia militar, permanecer no mbito da jurisdio comum. Tem pertinncia com a matria a deciso da Corte Suprema, segundo a qual a administrao militar no interfere na privacidade do lar conjugal, mxime no relacionamento do casal. questo a ser decidida pelo juiz diante do fato concreto (LOBO, 2006, p. 121-122).
Corrobora tal pensamento Murillo Salles Freua, que doutrina que o Cdigo Penal Militar no pode invadir a intimidade do casal de militares a pretexto de garantir a regularidade das foras militares, pois estaria ultrapassando os limites impostos pela Constituio Federal [...] (FREUA, [s.d.], p. 5).41 O terceiro posicionamento acerca da violncia domstica e familiar entre casal de militares considera o fato crime militar imprprio; contudo, a mulher militar poderia ser contemplada pelas medidas protetivas da Lei n. 11.340/06. Luiz Flvio Gomes coaduna com essa ltima corrente doutrinria, pois, segundo ele:
[...] embora a Lei Maria da Penha esteja voltada para a criminalidade comum, certo que suas medidas protetivas podem ter incidncia analgica benfica mesmo quando o delito seja militar. Em outras palavras: a natureza militar no impede a incidncia das medidas protetivas da Lei Maria da Penha, porque se trata de uma aplicao analgica benfica (GOMES, 2009, p. 2-3).42
O Tribunal de Justia Militar de Minas Gerais (TJMMG), acompanhando as mudanas sociais, entendeu ser perfeitamente cabvel a concesso, por analogia, das medidas protetivas de urgncia contidas na Lei n. 11.340/06. Veja-se o voto do juiz relator Fernando Galvo da Rocha, quando do julgamento do Habeas Corpus n. 1.678/2011-MG:

41 42
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/casalmilitares.pdf>. <http://www.lfg.com.br/public_html/article.php>.
64
O paciente est sendo investigado por supostamente ter praticado diversos crimes, dentre eles crime que ofende a dignidade sexual de militar que sua prpria filha. A apurao dos fatos, apesar de terem ocorrido no seio do lar, se d por meio de inqurito policial militar e pode indicar a ocorrncia de crime militar, o que fixa a competncia desta Justia Especializada para processar e julgar a presente ao mandamental. [...] Ora, se admissvel a condenao do ru sem que algum tenha presenciado o estupro, com muito mais razo deve-se entender possvel a aplicao, por analogia, das medidas urgentes de proteo previstas na Lei Federal n. 11.340/06 (BRASIL, 2011, [n.p.], grifo do pesquisador).43
Embora a jurisprudncia acima tenha como bojo fato envolvendo pai e filha, ambos militares, o ponto fulcral a ser observado especialmente a aplicao das medidas protetivas previstas na Lei Maria da Penha pela Justia Militar. Fernando Rodrigues Kobal ([s.d.])44 tambm entende que a Justia Militar competente para conhecer e julgar os crimes militares decorrentes de violncia domstica ou familiar, ocorridos entre militares em situao de atividade. Ainda segundo Kobal, a Justia Militar no pode preterir os militares de direitos, mormente os relacionados a Direitos Humanos, como o foi a Lei Maria da Penha, deixando de incluir a mulher militar, vtima de violncia praticada por seu companheiro tambm militar (KOBAL, [s.d.], p. 32).45 Em posicionamento semelhante, Abelardo Jlio da Rocha ([s.d.])46 entende que mesmo tipificado o fato como crime militar, poderia sim a Justia Militar contemplar a ofendida militar com as medidas protetivas da Lei n. 11.340/06. Isso porque seria inconstitucional priv-la da mesma proteo dada s civis. Para efeitos deste trabalho, adota-se a terceira linha de pensamento, pois possvel a analogia in bonam partem, ou seja, a aplicao das medidas protetivas em prol da mulher militar. Isso porque, como bem ensina Rogrio Greco, em sua obra Curso de Direito, para que seja preservado o princpio da isonomia, dever o julgador aplicar

43 44
<http://www.tjm.consultajurisprudencia.mg.gov.br/jcab/recursos/HABEASCORPUSNo1678.pdf>. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/direitomilitaremariadapenha.pdf>. 45 <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/direitomilitaremariadapenha.pdf>. 46 <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/aplicab_lei_mapenha_.pdf>.
65
ao caso concreto, para o qual no existe regulamentao legal, a norma relativa a hiptese que lhe seja similar (GRECO, 2010, p. 43). Por fim, cumpre ressaltar que por fora do artigo 3, alnea a do CPPM, possvel a utilizao da legislao de processo penal comum sem prejuzo da legislao processual penal militar. Veja-se o que prescreve o referido artigo:
Da Lei de Processo Penal Militar e da sua Aplicao Art. 3 Os casos omissos deste Cdigo sero supridos: a) pela legislao de processo penal comum, quando aplicvel ao caso concreto e sem prejuzo da ndole do processo penal militar [...] (BRASIL, 2012e, p. 394).
Jorge Csar de Assis leciona que o suprimento que a lei processual penal militar permite somente aquele que decorre da omisso da lei especial (ASSIS, 2011a, p. 27). Desse modo, verifica-se que a mulher militar no pode ser excluda do amparo legal, pois, segundo Freua ([s.d.]),47 a condio de militar no lhe retira a condio de mulher.

47
MEDIDAS PROTETIVAS
Neste captulo, sero estudadas as medidas protetivas de urgncia e de assistncia dispostas na Lei n. 11.340/06, a disponibilidade cautelar e o instituto da priso preventiva, os quais podero ser utilizados para prevenir e coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, tambm a militar.
6.1
Medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor
As medidas protetivas de urgncia, como o prprio nome demonstra, so medidas cautelares deferidas em carter de urgncia com a finalidade de resguardar a mulher vtima de violncia domstica (DIAS, 2007). Aqui sero analisadas as medidas protetivas dispostas nos artigos 22 e 23 da Lei n. 11.340/06 e sua adequao para possvel aplicao na Justia Militar.
6.1.1 Suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao rgo competente, nos termos da Lei n. 10.826, de 22 de dezembro de 2003
A Lei n. 10.826, de 22 de dezembro de 2003, atribuiu s Foras Armadas e Auxiliares a competncia para o registro e controle das armas de fogo prprias, bem como as de propriedade de seus integrantes, conforme se verifica em seu artigo 6, 1:
Do Porte Art. 6 proibido o porte de arma de fogo em todo o territrio nacional, salvo para os casos previstos em legislao prpria e para: I os integrantes das Foras Armadas; II os integrantes de rgos referidos nos incisos do caput do art. 144 da Constituio Federal; III os integrantes das guardas municipais das capitais dos Estados e dos Municpios com mais de 500.000 (quinhentos mil) habitantes, nas condies estabelecidas no regulamento desta Lei; [...]
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V os agentes operacionais da Agncia Brasileira de Inteligncia e os agentes do Departamento de Segurana do Gabinete de Segurana Institucional da Presidncia da Repblica; VI os integrantes dos rgos policiais referidos no art. 51, IV, e no art. 52, XIII, da Constituio Federal; [...] 1 As pessoas previstas nos incisos I, II, III, V e VI do caput deste artigo tero direito de portar arma de fogo de propriedade particular ou fornecida pela respectiva corporao ou instituio, mesmo fora de servio, nos termos do regulamento desta Lei, com validade em mbito nacional para aquelas constantes dos incisos I, II, V e VI (BRASIL, 2012g, [n.p.], grifos do pesquisador).
Na PMMG, a Instruo Conjunta n. 001 DRH/DS/DAL prescreve que:

INSTRUO CONJUNTA N. 001 DRH/DS/DAL, DE 17 DE OUTUBRO DE 2008. 1.1 O porte de arma deferido ao militar em razo do desempenho de suas funes institucionais, desde que comprovada inexistncia de impedimentos administrativo, disciplinar ou de sade fsica ou mental. [...] 1.2.6 Em caso de restrio definitiva para o porte de arma de fogo, a Carteira Especial de Identidade e o CRAF do militar sero recolhidos ao almoxarifado da Unidade a que estiver vinculado, juntamente com as armas particulares que possuir, mediante recibo, para os devidos fins, nos termos da legislao vigente (grifo do pesquisador).
Percebe-se que a posse regular e o direito ao porte de arma de fogo devem seguir rigorosamente as recomendaes dispostas na Lei n. 10.826/03, tambm conhecida como Estatuto do Desamamento. Nessa senda, analisemos a medida protetiva em destaque. Essa medida protetiva est expressa no inciso I do artigo 22 da Lei n. 11.340/06, e tem como finalidade primordial evitar uma tragdia maior. A violncia domstica e familiar entre casal de militares requer uma ateno especial, uma vez que, se o agressor possui arma de fogo, ele pode utiliz-la para amedrontar, agredir ou mesmo matar a mulher. Essa arma (particular ou da carga da PMMG) deve ser recolhida imediatamente pelo Chefe direto do militar (DIAS, 2008).
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Acrescenta Rocha que deve a prpria autoridade de polcia judiciria militar, incontinente, representar diretamente ao Comandante do militar agressor pela suspenso da posse ou restrio de seu porte de arma de fogo (ROCHA, [s.d.], p. 5).48 Como j foi dito anteriormente, a finalidade dessa medida protetiva de urgncia salvaguardar a mulher vtima de violncia domstica e familiar, seja ela militar ou civil. Nesse sentido, Rocha leciona que pode o juzo militar de primeiro grau suspender a posse ou restrio do porte de armas, com comunicao respectiva Organizao Militar ou Policial Militar, nos termos da Lei n. 10.826, de 22 de dezembro de 2003 (ROCHA, [s.d.], p. 4).49 Por isso, o 2, do artigo 22 da Lei Maria da Penha determina a restrio do porte de armas, ficando o superior imediato do agressor responsvel pelo cumprimento da determinao judicial, sob pena de incorrer nos crimes de prevaricao ou de desobedincia (BRASIL, 2012h, p. 1321).
6.1.2 Afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida
Preconizada no inciso II do artigo 22 da lei em estudo, essa medida cautelar de urgncia pode ser perfeitamente aplicada pelo juzo militar nas relaes afetivas envolvendo casal de militares. O embasamento legal encontra guarida no artigo 3 do CPPM, que prev que os casos omissos da legislao processual penal militar podero ser supridos pelas normas do CPP e pela analogia. Assim entendeu o TJMMG no julgamento do Habeas Corpus n. 1.678/11, de relatoria do juiz Fernando Galvo da Rocha, em que se deferiu as medidas protetivas mulher militar em face do seu pai (tambm militar) com o objetivo de cessar a violncia domstica e familiar. Veja alguns trechos do seu voto:

48 49
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/aplicab_lei_mapenha_.pdf>. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/aplicab_lei_mapenha_.pdf>.
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[...] Inicialmente, de se ressaltar que o paciente no est preso e no h qualquer restrio de sua liberdade de locomoo. A restrio de comparecimento a determinado local ou de aproximao da pessoa da vtima no se confunde com a privao da liberdade que autoriza a concesso de ordem libertria requerida por habeas corpus. Portanto, a rigor, no cabvel a presente ao constitucional. No entanto, considerando tratar-se de matria nova nesta Justia especializada, enfrento o mrito do pedido formulado. O paciente est sendo investigado por supostamente ter praticado diversos crimes, dentre eles crime que ofende a dignidade sexual de militar que sua prpria filha. A apurao dos fatos, apesar de terem ocorrido no seio do lar, se d por meio de inqurito policial militar e pode indicar a ocorrncia de crime militar, o que fixa a competncia desta Justia Especializada para processar e julgar a presente ao mandamental. [...] Ora, se admissvel a condenao do ru sem que algum tenha presenciado o estupro, com muito mais razo deve-se entender possvel a aplicao, por analogia, das medidas urgentes de proteo previstas na Lei federal n. 11.340/2006. Da mesma forma, entendo ser improcedente a alegao de que as medidas de proteo impugnadas tenham sido aplicadas levando-se em considerao apenas a gravidade abstrata dos crimes investigados. Ao contrrio, merecedora de elogios a deciso da MMa Juza de primeiro grau, uma vez que, ao exercer o seu poder geral de cautela, adotou posio intermediria e conciliadora, capaz de garantir, a um s tempo, a integridade moral e fsica da suposta vtima, e o direito de liberdade do investigado [...] (BRASIL, 2011, [n.p.], grifos do pesquisador).50
Percebe-se que a Justia Militar Mineira, ciente das mudanas sociais, entende ser possvel a coexistncia da Lei Maria da Penha na Justia Militar. necessrio conceder mulher militar a mesma proteo dada a qualquer outra mulher. Contudo, seria um paradoxo contemplar a mulher militar com o afastamento do agressor do lar do casal e ao mesmo tempo ela ter que conviver com ele no quartel, principalmente se entre eles existir uma relao de subordinao hierrquica. Para resolver essa questo, Fernando Galvo contribui ao lecionar que:
O entendimento consolidado no Tribunal de Justia Militar no sentido de que a movimentao de militares de uma para outra unidade de lotao decorre de exerccio de poder discricionrio da
50
<http://www.tjm.consultajurisprudencia.mg.gov.br/jcab/recursos/HABEASCORPUSNo1678.pdf>.
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Administrao. Os militares no gozam do direito inamovibilidade [...] (GALVO, 2011a, p. 13).
Na mesma linha de raciocnio, o artigo 25, inciso III da Lei Estadual n. 14.310/2002, que trata do CEDM, dispe expressamente que o agressor pode ser movimentado de sua unidade ou frao:
Titulo III Sanes Disciplinares Art. 25 Podero ser aplicadas, independentemente das demais sanes ou cumulativamente com elas, as seguintes medidas: [...] III movimentao de unidade ou frao (MINAS GERAIS, 2002).
Isso porque os policiais e bombeiros militares tm regras de comportamento profissional que, ao serem violadas, responsabilizam os militares no mbito administrativo-disciplinar.
6.1.3 Proibio de determinadas condutas
Conforme o artigo 19 da Lei n. 11.340/06, as medidas protetivas podem ser concedidas ex ofcio pelo juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou da ofendida. O rol das condutas dispostas no inciso III do artigo 22 apenas exemplificativo. Assim, caso a militar ofendida solicite, poder o juzo militar impor ao agressor a proibio de determinadas condutas, dentre as quais:
a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo de distncia entre estes e o agressor; b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicao; c) frequentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da ofendida (BRASIL, 2012h, p. 1321).
interessante observar que o CPPM traz em seu artigo 668 como medida de segurana durante a execuo da pena a proibio de frequentar determinados lugares. Tal medida ser aplicada somente aps a condenao. Ensina Jos da
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Silva Loureiro Neto que o condenado estar privado durante um ano, pelo menos, da faculdade de acesso a lugares que favoream, por qualquer motivo, seu retorno atividade criminosa (LOUREIRO NETO, 1995, p. 103). Ora, as medidas protetivas de urgncia contidas na Lei n. 11.340/06 so cautelares e visam a impedir danos imediatos. Para tanto, devem ser concedidas o mais rapidamente. A palavra-chave para resumir a medida protetiva a preveno, ou seja, o carter emergencial da medida. Nesse sentido, se houver a lavratura do auto de priso em flagrante em virtude da violncia domstica e familiar praticada pelo marido militar contra sua companheira tambm militar, o oficial da Polcia Militar, com delegao para exercer a polcia judiciria militar, levar tal fato ao conhecimento do juiz de direito do juzo militar. Por conseguinte, a este caber a anlise do deferimento das medidas protetivas como forma de assegurar a devida proteo mulher militar.
6.1.4 Restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar; e prestao de alimentos provisionais ou provisrios
A mulher militar e seus filhos precisam do amparo legal, e sozinho o CPPM no capaz de cessar a violncia domstica e familiar. H necessidade de recorrer s medidas protetivas dispostas na Lei Maria da Penha. Isso significa caminhar amoldando-se s novas exigncias sociais, j que o CPP conta com mais de 40 anos, e vem sendo deixado de lado pelos legisladores (ASSIS, 2011a). Assis tambm ensina que:
A cada nova alterao na legislao comum, inicia-se o debate de sua possvel aplicao na Justia Militar, sendo necessrio, portanto, estabelecer os limites dessa eventual aplicao, j que foi o prprio CPPM que previu, em seu art. 3, letra a, que os casos omissos neste Cdigo sero supridos pela legislao do processo comum, quando aplicvel ao caso concreto e sem prejuzo da ndole do processo penal militar (ASSIS, 2011a, p. 7).
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Complementa Assis ao afirmar que o suprimento que a lei processual penal militar permite somente aquele que decorre da omisso da lei especial (ASSIS, 2011a, p. 27). Nesse sentido, sabido que a Lei Maria da Penha consiste num verdadeiro manto de proteo mulher, razo pela qual est em sintonia com os preceitos constitucionais abarcados em nosso ordenamento jurdico. Embora tenha sido silente no tocante legislao castrense, as medidas protetivas de urgncia so inovadoras e ousadas, o que causa certa desconfiana quando se cogita de sua aplicao na Justia Militar. As duas medidas protetivas ora em destaque tm natureza civil; entretanto, podem ser aplicadas pela Justia Militar. Basta verificar o que prescreve o artigo 33 da Lei n. 11.340/06:
Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente (BRASIL, 2012h, p. 1322, grifo do pesquisador).
Depreende-se do dispositivo acima que as varas criminais podem acumular a competncia cvel. Assim, ao combinar o referido artigo 33 da Lei Maria da Penha como o artigo 3 do CPPM, que prev a aplicao da legislao ordinria por analogia, verifica-se que as medidas protetivas aqui tratadas poderiam ser adotadas pelo juzo militar.
6.2
Disponibilidade cautelar do militar agressor
Nesta seo ser analisado um importante instrumento previsto no CEDM, que pode ser empregado para assegurar proteo mulher militar vtima de violncia domstica ou familiar praticada pelo seu marido tambm militar. Esse dispositivo poder ser utilizado pela Administrao Militar, com fulcro no artigo 27 do CEDM:
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Art. 27 Por ato fundamentado de competncia indelegvel do Comandante-Geral, o militar poder ser colocado em disponibilidade cautelar, nas seguintes hipteses: I quando der causa a grave escndalo que comprometa o decoro da classe e a honra pessoal; II quando acusado de prtica de crime ou de ato irregular que efetivamente concorra para o desprestgio das IMEs e dos militares (MINAS GERAIS, 2002, [n.p.], grifo do pesquisador).
Ou seja, merece ateno o ato irregular mencionado no inciso II do artigo ora transcrito. Isso porque a disponibilidade cautelar se justificaria com a combinao do artigo 13, inciso I do CEDM, que prescreve que constitui transgresso disciplinar de natureza grave praticar ato atentatrio dignidade da pessoa ou que ofenda os princpios da cidadania e dos direitos humanos [...], com o art. 6 da Lei 11.340/06, o qual preconiza que a violncia domstica e familiar contra a mulher constitui uma das formas de violao dos direitos humanos (MINAS GERAIS, 2002). Nesse sentido, convm ressaltar que a deciso do Comandante-Geral deve ser fundamentada, e a disponibilidade cautelar deve estar embasada em indcios suficientes de autoria e materialidade. Quanto ao local e prazo da disponibilidade cautelar, veja-se o que prescreve o 2 do artigo 27:
2 A disponibilidade cautelar ter durao e local de cumprimento determinado pelo Comandante-Geral, e como pressuposto a instaurao de procedimento apuratrio, no podendo exceder o perodo de quinze dias, prorrogvel por igual perodo, por ato daquela autoridade, em casos de reconhecida necessidade (MINAS GERAIS, 2002, [n.p.]).
Cabe lembrar, oportunamente, que tal medida deve ser comunicada autoridade judiciria militar, conforme os ditames constitucionais, alm de assegurados os direitos constitucionais do militar recolhido cautelarmente. Em virtude dos argumentos ora explanados, nota-se que, embora a Lei Maria da Penha traga em seu bojo um rol de medidas protetivas, nada impede que a Administrao Militar adote outras medidas para prevenir novas agresses entre o casal.
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6.3
Da assistncia mulher militar vtima de violncia domstica e familiar
Primeiramente, cumpre destacar que o artigo 10 da Lei n. 11.340/06, em consonncia com os preceitos constitucionais e processuais penais, prescreve que na hiptese da iminncia ou da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, a autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia adotar, de imediato, as providncias legais cabveis (BRASIL, 2012h, p. 1320). Nesses termos, como o objeto de estudo dessa monografia a coexistncia da Lei n. 11.340/06 na Justia Militar, considerar-se- que, em face da violncia domstica e familiar entre casal de militares, a autoridade de polcia judiciria a competente para adotar as providncias legais, quais sejam: priso em flagrante do agressor ou instaurao de Inqurito Policial Militar para posterior apurao dos fatos (KOBAL, [s.d.]).51 Desse modo, a Lei n. 11.340/06 traz em seu artigo 11 as seguintes providncias:
Art. 11. No atendimento mulher em situao de violncia domstica e familiar, a autoridade policial dever, entre outras providncias: I garantir proteo policial, quando necessrio, comunicando de imediato ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio; II encaminhar a ofendida ao hospital ou posto de sade e ao Instituto Mdico Legal; III fornecer transporte para a ofendida e seus dependentes para abrigo ou local seguro, quando houver risco de vida; IV se necessrio, acompanhar a ofendida para assegurar a retirada de seus pertences do local da ocorrncia ou do domiclio familiar; V informar ofendida os direitos a ela conferidos nesta Lei e os servios disponveis (BRASIL, 2012h, p. 1320).
notria a gama de proteo e amparo mulher trazida pela Lei n. 11.340/06. A finalidade pode ser resumida em uma nica palavra: proteo. Kobal refora esse pensamento ao ensinar que:
As hipteses descritas no artigo 11 da Lei Maria da Penha, no apresentam dificuldades de implementao para o Oficial de Polcia Judiciria Militar, diante do caso concreto, considerando que as instituies militares dispem de recursos humanos e fsicos para assegurar a segurana da mulher militar, bem como acompanh-la
51
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/direitomilitaremariadapenha.pdf>.
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ao local da ocorrncia ou do domiclio familiar para retirada de seus pertences. A conduo a hospitais tambm no representa nenhum bice ao Oficial responsvel pelo registro e apurao dos fatos, considerando a existncia de Hospitais Militares e de Corpo Mdico Militar (KOBAL, [s.d.], p. 20).52
Contribui Rocha ao lembrar que as medidas de polcia judiciria militar podem ser aplicadas normalmente. O autor ainda assevera que:
[...] a autoridade militar deve determinar a realizao do exame de corpo de delito da militar ofendida e requisitar outros exames periciais necessrios, mesmo que no seja esta sua vontade porque, em se tratando de crime militar, a ao penal ser sempre pblica incondicionada (ROCHA, [s.d.], p. 4).53
Por fim, as medidas protetivas de urgncia ofendida esto delineadas no artigo 23 da Lei n. 11.340/06. Vale apenas ressaltar que os incisos I e II so medidas de cunho meramente administrativo. J os incisos III e IV so medidas ligadas ao Direito de Famlia, e configuram desdobramento das medidas do artigo 22 do mesmo diploma legal.
6.4
Priso preventiva do militar agressor
O artigo 313 do CPP, alterado pela Lei Maria da Penha, recebeu mais uma causa para o decreto da priso preventiva:
Da priso preventiva Art. 313 Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: [...] IV se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia (BRASIL, 2012h, p. 411).
A mesma alterao no ocorreu no CPPM devido ao esquecimento do legislador quanto ao Direito Militar. No entanto, ensina Rocha que possvel a priso do militar

52 53
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/direitomilitaremariadapenha.pdf>. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/aplicab_lei_mapenha_.pdf>.
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agressor com vistas a assegurar o cumprimento dos institutos protetivos da Lei Maria da Penha. O autor ainda assevera que:
Havendo na espcie o periculum in mora ou, como se costuma chamar em processo penal, o periculum libertatis e o fumus boni juris, consistente na prova da existncia do crime e indcios suficientes de autoria (artigo 254 do Cdigo de Processo Penal Militar), o quanto basta para decretao da priso preventiva do militar com fulcro no disposto na alnea c do artigo 255 do mesmo Codex, ou seja, em razo da periculosidade do indiciado ou acusado (ROCHA, [s.d.], p. 4).54
Acrescenta Kobal que a autoridade de polcia judiciria poder ainda fundamentar o pedido da priso preventiva com base no artigo 3 do CPPM, combinado com o Artigo 313, inciso IV do Cdigo de Processo Penal, alterado pela Lei 11.340/06 (KOBAL, [s.d.], p. 22).55 Faz-se necessrio destacar que no se trata no caso de analogia in malam partem, pois o mrito da questo est em resguardar a integridade fsica da mulher militar de qualquer forma de violncia por parte do marido agressor. Para concluir, vale mais uma vez reportar aos ensinamentos de Rocha ([s.d.]),56 que adverte que o militar agressor no tem domnio de suas aes, e sua liberdade pode colocar em perigo a vida da vtima.

54 55
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/aplicab_lei_mapenha_.pdf>. <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/direitomilitaremariadapenha.pdf>. 56 <http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/aplicab_lei_mapenha_.pdf>.
CONCLUSO
A construo desta monografia pretendeu demonstrar efetivamente a aplicabilidade ou no da Lei n. 11.340/06 Lei Maria da Penha nas relaes afetivas envolvendo casal de militares pela Justia Militar. Infelizmente, no se pode negar que a violncia domstica e familiar entre casal de militares seja uma realidade. Contudo, vale ressaltar que os integrantes das instituies militares tm regras prprias, as quais podero ser invocadas como pressuposto para a apurao e o julgamento dos crimes ocorridos no mbito das relaes ntimas de afeto entre militares. Isso significa dizer que, no atendimento de uma ocorrncia envolvendo violncia domstica ou familiar entre dois militares (marido e mulher), a autoridade de polcia judiciria militar pode entender que o crime perpetrado entre o casal configura crime militar. Nesse sentido, convm destacar que a Lei n. 11.340/06, que trouxe um manto de medidas protetivas para resguardar a mulher vtima de violncia domstica, no alterou o COM, nem o CPPM. Ou seja, a Justia Militar ficou, mais uma vez, de fora dessa inovao legislativa. A omisso do legislador em relao ao Direito Militar no impede que a legislao castrense seja suprida pelas normas do Processo Penal comum. E tambm pode ser utilizada a analogia, ou seja, aplicar a um caso no previsto em lei as hipteses relativas a uma situao semelhante. Todavia, cabe observar que a mulher militar tambm jurisdicionada da justia castrense, o que exige dessa Justia especializada uma urgente necessidade de aprimoramento e adequao no que tange concesso das medidas protetivas da Lei n. 11.340/06, quando o crime envolver militares no mbito das relaes domsticas e familiares. A falta de previso legal no impede a aplicao das medidas protetivas pela Justia Militar, uma vez que as normas constitucionais precedem s demais normas, que em virtude disso so chamadas de infraconstitucionais.
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A CR/88, ao afirmar que todos so iguais perante a lei e assegurar amplamente o respeito aos direitos humanos, impe aos operadores do Direito, naqueles casos omissos, uma interpretao em sintonia com os preceitos constitucionais. Nesse sentido, entendo que a Lei Maria da Penha, embora no tenha alterado os dispositivos da legislao castrense, surgiu como um verdadeiro manto de proteo da mulher vtima de violncia, mesmo que ela integre as instituies militares. A violncia domstica e familiar constitui, na realidade brasileira, flagrante violao aos direitos humanos consagrados em nossa Lei Maior. Os direitos humanos so inerentes a toda pessoa como ser humano; so universais e pertencem a todos, independente de categoria profissional. A condio de militar no retira da mulher o manto de proteo abarcado na Lei Maria da Penha. Nessa linha de raciocnio, ao invocarmos os princpios da razoabilidade da proporcionalidade, verificamos que perfeitamente admissvel a aplicao das medidas protetivas pela Justia Militar. O princpio da proporcionalidade tem como fundamento a tutela dos direitos fundamentais do indivduo. Tal princpio encontra-se implcito em nossa Carta Magna. A proporcionalidade configura uma medida justa e prudente necessidade exigida diante do caso concreto. Assim, entre valores fundamentais conflitantes (a proteo da disciplina e da hierarquia versus a proteo da dignidade da mulher), o princpio da proporcionalidade vai proteger o direito fundamental mais valorado, e evitar que ocorra injustia. Pode-se dizer que a proteo da dignidade da mulher com a incidncia das medidas protetivas pela Justia Militar deve preponderar diante do caso concreto, muito embora indiretamente haja tambm a proteo da disciplina e hierarquia. No que tange ao princpio da razoabilidade, este se prope a elencar uma soluo mais razovel para o conflito de valores no caso concreto. Desse modo, tendo em vista que a Lei n. 11.340/06 foi silente quanto ao Direito Militar, pelo critrio da razoabilidade possvel contemplar a mulher militar com as medidas protetivas, pois esta tambm titular de direitos como qualquer outra mulher. O operador do Direito
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no pode ficar preso somente ao texto frio da lei, devendo interpret-lo em conformidade com a CR/88. Continuo ao esclarecer que as medidas protetivas trazidas pela Lei Maria da Penha so inovadoras, e algumas delas at mesmo dizem respeito seara cvel. No entanto, tal fato no impede a Justia Militar de aplic-las, uma vez que o bem maior em questo a proteo da dignidade humana da mulher. Nesse sentido, a Justia Militar Mineira, ciente das inovaes trazidas pela lei em estudo, deferiu o afastamento do lar de um militar que praticou crime contra a dignidade sexual de sua filha, tambm militar. Embora no seja um entendimento majoritrio entre os magistrados da Justia Militar, certamente foi um grande passo para que aconteam outros julgados no mesmo sentido. Concluo este trabalho entendendo que a falta de previso legal no pode impedir que a Justia Militar conceda as medidas protetivas dispostas na Lei Maria da Penha, pois seria inconstitucional privar a militar de tais direitos. A vida militar impe regras rgidas; entretanto, tal rigidez no pode justificar a supresso de direitos previstos na CR/88.
REFERNCIAS
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BELO HORIZONTE MG 2012

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Palavras chave: violncia domstica e familiar; mulher militar; medidas protetivas

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de urgncia; Justia Militar. ABSTRACT

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6.1.1 Suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao

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A mulher como pessoa titular de direito humanos: estratgia de combate

violncia contra a mulher no Brasil

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2.1.1 Antecedentes histricos da Lei n.11.340/06

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2.1.2 O caso Maria da Penha e os reflexos da opinio pblica nacional e internacional

2.2.1 Violncia fsica

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2.2.2 Violncia psicolgica

2.2.3 Violncia sexual

2.2.4 Violncia patrimonial

O artigo 7, inciso IV da Lei n. 11.340/06 define violncia patrimonial como:

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2.2.5 Violncia moral

A figura do agressor na Lei n. 11.340/06

Segundo ao artigo 5 da Lei n.11.340/06:

Atuao jurdico-penal e juizados especiais

Das medidas protetivas de urgncia

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Das medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor

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2.5.2 Das medidas protetivas de urgncia ofendida

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A NATUREZA DO CRIME PRATICADO ENTRE MILITARES NAS SUAS

RELAES NTIMAS DE AFETO

Conceito de crime militar

As categorias de crime militar