CONTRATOS
contrário estiver especificado nos termos da própria proposta
PRINCÍPIOS
1. Introdução: contrato é um acordo de vontades comuns e con-
cordantes, assentado na lei, realizado com o objetivo de adquirir,
resguardar, transferir, conservar, modificar ou extinguir direitos.
O contrato cria força vinculante e oferece ao credor o direito de
ação, para procurar, em juízo, a prestação em espécie ou o seu
equivalente.
2. Função social do contrato: A função social do contrato serve
para limitar a autonomia da vontade, quando essa autonomia es-
tiver em confronto com o interesse social e este deva prevalecer
(art. 421 do Código Civil). Essa limitação poderá atingir a própria
liberdade de não contratar, como ocorre nas hipóteses de contra-
to obrigatório. Enuncia a regra do art. 420 que o contrato não deve
atentar contra o conceito da justiça comutativa, prevalecendo os
princípios condizentes com a ordem pública. Há, portanto, uma
conexão direta entre a função social que toda propriedade deve
cumprir, princípio existente na Constituição Federal e esse enun-
ciado da lei civil, a permitir a rescisão do contrato lesivo, anular
a avença celebrada em estado de perigo, combater o enriqueci-
mento sem causa etc. O legislador atentou, aqui, para a acepção
mais moderna da função do contrato, que não é a de exclusiva-
mente atender os interesses das partes contratantes, como se ele
tivesse existência autônoma, fora do mundo que o cerca. Hoje o
contrato é visto como parte de uma realidade maior e como um
dos fatores de alteração da realidade social. Essa constatação
tem, como conseqüência possibilitar que terceiros, que não são
propriamente partes do contrato, possam nele influir, em razão de
serem direta ou indiretamente por ele atingidos.
3. Princípio da obrigatoriedade: o ordenamento jurídico estatui
que o acordo estipulado regularmente tem força obrigatória para
os que o celebram. A autonomia da vontade legitima a manifes-
tação das partes, as quais podem livremente estabelecer suas
vontades e, uma vez estabelecidas, o contrato torna-se de obser-
vância obrigatória. Os limites da autonomia da vontade, entretan-
to, encontram-se no respeito à ordem pública. O negócio jurídico
constitui verdadeira lei entre as partes e seu conteúdo não poderá
ser alterado – nem mesmo judicialmente. Somente poderá ser al-
terado pelas mesmas vontades que constituíram a obrigação, ou
seja, por ambas as vontades, ou no caso de ocorrência de caso
fortuito, ou força maior. Todavia admite-se, excepcionalmente,
que o contrato tenha este princípio tornado mais fraco, diante do
advento de circunstâncias que tornem excessivamente oneroso o
cumprimento da obrigação contratual.
4. Princípio consensualista: os contratos, não apenas obriga-
toriamente, devem ser cumpridos, mas, como o contrato é uma
expressão do acordo de vontade das partes, têm igual força co-
gente. O contrato nasce do consenso dos interessados, já que a
vontade das partes é a entidade geradora. Somente por exceção
conservaram-se algumas hipóteses de contratos reais e formais,
para cuja celebração exige-se a tradição da coisa e a observância
de certas formalidades.
5. Princípio da boa-fé objetiva: dispõe o Código Civil, em seu
art. 422 que os contratantes são obrigados a guardar, assim, na
conclusão do contrato, como em sua execução, os princípios da
probidade e boa-fé. Esse princípio é incidente sobre todas as re-
lações jurídicas na sociedade, consubstanciando cláusula geral
de observância obrigatória, que contém um conceito jurídico inde-
terminado, concretizando-se segundo as peculiaridades do caso
concreto. A boa-fé objetiva não respeita o estado mental subjetivo
do agente, mas sim ao seu comportamento em determinada rela-
ção jurídica de cooperação. O seu conteúdo é um padrão de con-
duta, variando de acordo com o tipo de relação existente entre os
contratantes. Assim, os contratantes deverão agir com lealdade e
confiança recíprocas, fornecendo auxílio uns aos outros, tratando-
se com honestidade na prestação de informações e intenções,
tanto na formação quanto na execução do contrato. O dever ju-
rídico de abstenção de prejudicar, notório na boa-fé subjetiva, é
transformado na boa-fé objetiva em dever de cooperar.
6. Autonomia da vontade: é a faculdade que têm as pessoas de
firmar livremente os seus contratos. Existe a liberdade de contratar e
de não contratar. Esse princípio é um tanto relativo, porque, se não
existe norma genérica que imponha a uma pessoa a celebração de
contratos, a não ser em circunstâncias de extrema excepcionalidade,
a vida em sociedade exige freqüentemente a realização de contratos,
que vão desde atos singelos (tomar um café) até atos de bem maior
complexidade. Além disso, a liberdade de contratar implica a escolha da
pessoa a quem contratar, bem como do tipo de negócio a efetuar. Mas
o poder de ação individual também não é absoluto, porque, às vezes,
não é possível escolher livremente o outro contratante, como no caso
dos contratos por adesão ou quando um serviço público é prestado sob
a forma de monopólio (por exemplo: para ter-se energia elétrica em
residência, existe apenas a possibilidade de contratar com uma única
empresa). A liberdade de contratar também reflete o poder de as partes
fixarem o conteúdo de cada uma das cláusulas do contrato, de acordo
com a vontade delas. Porém a lei, normatizando certos contratos, im-
põe aos contratantes a estrutura legal do espécime contratual. Mas isso
não impede que as partes também firmem contratos atípicos, conforme
estatui o art. 425 do Código Civil.
7. Requisitos de validade dos contratos
O primeiro requisito é a capacidade das partes, que devem emitir
uma vontade válida. Mas não se requer apenas capacidade genérica,
cujas restrições constam dos arts. 3º e 4º do Código Civil. É preciso
que as partes tenham aptidão específica para contratar, ou seja, que
não tenham restrições para contratar. Somente assim a parte poderá
consentir. Quando ao objeto contratual, os requisitos do contrato são a
sua possibilidade física ou jurídica, sua licitude, sua determinação e sua
economicidade. Ele é impossível quando é insuscetível de realização,
tanto material quanto juridicamente. Algo pode ser materialmente reali-
zável, mas juridicamente impossível (por exemplo, comprar dois quilos
de cocaína para consumo pessoal). O objeto deverá ser também deter-
minado ou, ao menos, determinável, para que a obrigação do devedor
tenha sobre o que incidir. Igualmente, a prestação deve ser aferível
economicamente. Quanto à forma, em regra, os contratos são firmados
pelo simples acordo de vontades, independentemente de qualquer ma-
neira que essas revistam. Podem ser verbais, por escrito, expressos ou
mesmo tácitos. Excepcionalmente, porém, a lei exige para a eficácia de
alguns contratos a observância de certa forma.
8. Ineficácia: contrato ineficaz é aquele que deixa de produzir efeitos. A
ineficácia pode ser, além de formal ou material, originária ou posterior
à formação do contrato.
LINK ACADÊMICO 1
FORMAÇÃO DO CONTRATO
Trata-se da fixação exata do momento em que se dá o acordo das
vontades. A declaração poderá ser expressa, por qualquer meio, ou
tácita, quando a lei não exigir expressa, conforme o art. 432 do Código.
A proposta e a aceitação são requisitos essenciais da formação do con-
trato e, acerca dessas, existirá a discussão sobre a força obrigatória do
contrato, sobre o exato momento em que as vontades são firmadas e,
também, sobre o local em que se considerará formado o contrato.
A primeira fase de formação contratual consiste nas negociações preli-
minares, que são conversas prévias, diálogos em que surgem os inte-
resses de cada uma das partes, tendo em vista o contrato futuro, mas
não há vinculação das pessoas. Embora lhe falte obrigatoriedade, pode
surgir responsabilidade civil para os que participam das negociações
preliminares. O fundamento do dever de reparação é o ilícito genérico.
Outro momento da formação do contrato é a proposta, que já traz força
vinculante (Código Civil, art. 427), não para as partes, uma vez que,
ainda neste momento, não há um contrato, mas, para aquele que a faz,
denomina-se policitante. Trata-se de uma manifestação de vontade,
dirigida por uma pessoa à outra, esperando que esta última a aceite.
A proposta deve ser séria e precisa, contendo as linhas estruturais do
negócio em vista, para que o contrato possa considerar-se perfeito, da
manifestação singela e até simbólica daquele a quem é dirigida. A pro-
posta é uma declaração unilateral de vontade, por parte do proponente
e apresentará força vinculante por parte do policitante, a não ser que o
ou resulte da natureza do negócio ou das circunstâncias do
caso, conforme os arts. 427 e 428 do Código Civil. Como se
nota a proposta é, portanto, um negócio jurídico receptício, que
deve precisar todos os elementos do negócio proposto. O pro-
ponente (ou policitante) não deverá revogar sua proposta por
um certo prazo de tempo, a partir do momento em que a fizer,
sob pena de ressarcir perdas e danos. Essa obrigação subsiste
mesmo em havendo incapacidade superveniente ou morte do
policitante antes da aceitação, a não ser que diversa tenha sido
sua intenção ao realizar a proposta. Os arts. 427 e 428, I a IV,
estabelecem alguns casos, todavia, em que a proposta deixará
de ser obrigatória.
O Código Civil disciplinou em seu art. 429 a oferta ao público,
estabelecendo que é obrigatória quando contiver os requisitos
essenciais ao contrato, salvo se o contrário resultar das cir-
cunstâncias ou dos usos. Feita a proposta, que constitui em si
mesma um negócio jurídico, o policitante estará vinculado a ela.
Reconhece, pois, a lei alguns casos em que a proposta deixa
de ser obrigatória: a) se a falta de obrigatoriedade resulta de
seus próprios termos; b) ou da natureza do negócio; c) ou das
circunstâncias do caso (Código Civil, art. 427).
O próximo momento da formação do contrato é a aceitação.
Somente quando o oblato torna-se aceitante e conjuga a sua
vontade com a do proponente, a oferta se transforma em
contrato. Aceitação é, portanto, a manifestação de vontade
expressa ou tácita por parte do destinatário em relação a uma
proposta específica, feita dentro do prazo e aderindo a todos os
termos da oferta, o que torna o contrato definitivamente con-
cluído desde que chegue, em tempo hábil, ao conhecimento
do proponente. Não há, salvo nos contratos formais, requisito
especial para a aceitação. A aceitação tácita ocorre quando,
não chegando a tempo a recusa, o negócio for daqueles em
que não seja costume a aceitação expressa ou o proponente
a tiver dispensado (art. 432 do CC). Para que se dê o contrato,
a aceitação tem de ser oportuna, sob pena de já não encontrar
proposta firme: quando feita fora do prazo, ou contendo modi-
ficações, ou restrições aos termos da proposta, não gera con-
trato, mas importa nova proposta (Código Civil, art. 431) que
o primitivo proponente, à sua vez, tem o direito de aceitar ou
de não aceitar.
Dando o aceitante a resposta em tempo oportuno, o contrato
estará perfeito. Se a proposta negocial for entre presentes,
poder-se-á estipular ou não um prazo para a aceitação. Se não
houver prazo, a aceitação deverá ser manifestada imediata-
mente e, se houver prazo, é preciso que se dê dentro desse
limite. Se o contrato for entre ausentes, existindo prazo, este
deverá ser observado; mas é possível que a resposta chegue
tarde ao proponente, por circunstância imprevista e estranha
à vontade de seu emitente. Neste caso, o proponente tem o
dever de comunicar o fato, imediatamente, ao aceitante, sob
pena de responder por perdas e danos (Código Civil, art. 430).
No entanto, se o ofertante não estipulou qualquer prazo, a acei-
tação deverá ser manifestada em tempo suficiente para chegar
a resposta ao conhecimento do proponente.
Admite, ainda, a lei a retratação do aceitante, desde que che-
gue antes desta ou simultaneamente com ela ao conhecimento
do proponente (Código Civil, artigo 433). É lugar de celebra-
ção do contrato aquele em que o impulso inicial teve origem,
reputando-se celebrado no lugar em que for proposto (Código
Civil, art. 435). Se houver contratantes residentes em países
diversos, a Lei de Introdução ao Código Civil estabelece que a
obrigação resultante do contrato reputa-se concluída no lugar
em que residir o proponente (art. 9º, § 2º).
LINK ACADÊMICO 2
RELATIVIDADE DOS
CONTRATOS
1. Contratos em favor de terceiro: ocorre quando uma pessoa
(estipulante) convenciona com outra (promitente) uma obrigação,
em que a prestação será cumprida em favor de outra pessoa (be-
neficiário). No momento da formação contratual, a manifestação
1
de vontade estabelece-se entre o estipulante e o promitente. O
consentimento do beneficiário não é necessário à constituição
do contrato, e, por conseguinte, à criação de vantagens em seu
proveito. Mas não se pode, todavia, negar ao terceiro a faculdade
de recusar a estipulação em seu favor, expressa ou tacitamente.
Para a formação da estipulação em favor de terceiro exigem-se
os requisitos necessários à validade dos contratos em geral - sub-
jetivos, objetivos e formais. Cumpre observar, porém, que, se o
terceiro é momentaneamente indeterminado, mas passível de
identificação (determinável), o ato é válido.
1.1. Efeitos do contrato em favor de terceiro: se o promitente
fica obrigado a prestar algo a um terceiro, mesmo assim conti-
nua obrigado em relação ao estipulante, que conserva o direito
de exigir o cumprimento do contrato (Código Civil, art. 436).
Pode, ainda, o estipulante substituir o terceiro designado no
contrato, independentemente de consentimento do promitente,
que deverá cumprir a determinação recebida. Basta, para isso,
a declaração unilateral de vontade por ato inter vivos ou causa
mortis (Código Civil, art. 438). Na fase de execução contratual,
o terceiro assume as vezes do credor e, por isso, poderá exigir
a obrigação. Embora não seja parte na formação do contrato,
pode intervir nele com a sua anuência e, então, é sujeito às con-
dições normais do contrato (Código Civil, art. 436), enquanto o
estipulante o mantiver sem inovações. Formado o contrato entre
estipulante e promitente para beneficiar o terceiro, fica o primei-
ro com o poder de substituí-lo. Cabe-lhe, também, a faculdade
de exonerar o promitente, salvo se o terceiro ficar com o poder
de exigir a prestação (Código Civil, art. 437), valendo a aceita-
ção do terceiro para consolidar o direito, tornando-o irrevogável
e definitivo. O que estipula em favor de terceiro pode exigir o
cumprimento da obrigação (art. 436 do CC).
2. Promessa de fato de terceiro: é um negócio jurídico que tem
por objeto a prestação de um fato a ser cumprido por outra pessoa,
não participante desse negócio. Não nasce nenhuma obrigação
para o terceiro enquanto ele não der o seu consentimento. Pode-
se prometer a prestação de fato do terceiro, mas obviamente não
se pode obrigá-lo a executar a prestação prometida.  No primeiro
momento (formação), o devedor primário ajusta uma obrigação
com o credor, de quem se torna devedor. O objeto da sua obri-
gação é conseguir que o terceiro consinta em tornar-se devedor
de certa prestação. É devedor de uma prestação própria, a qual
consiste em obter o consentimento do terceiro. Sua inexecução
sujeita-o a perdas e danos (Código Civil, art. 439). O parágrafo
único desse artigo contém uma exceção à regra do dever de in-
denizar, por parte do promitente, em caso de recusa por parte do
terceiro de executar a obrigação. Quando o promitente se obrigar
a fato de terceiro que seja seu cônjuge, consubstanciado em ato
que, para a sua validade e eficácia, dependa da autorização do
cônjuge, não será obrigado a indenizar o credor, caso tal indeni-
zação, em razão do regime de bens existentes entre os cônjuges
venha a afetar o patrimônio do cônjuge que não consentiu em se
obrigar. O Código dispõe, ainda, em seu art. 440, que na hipótese
de o terceiro anuir em prestar em favor do credor, ou seja, assumir
a obrigação prometida, o promitente, por já ter cumprido a sua
obrigação, fica exonerado e não responde perante o credor caso
haja inadimplemento do terceiro que veio a se obrigar.
3. Contrato com pessoa a declarar: o Código Civil brasileiro cui-
da dessa tipologia contratual nos seus arts. 467 a 471. Nesse con-
trato, as partes contratantes estão definidas e identificadas. O que
resta é a pessoa designada a ocupar o lugar de sujeito da relação
jurídica assim criada (Código Civil, art. 467). Um dos contratantes
reserva-se a faculdade de indicar a pessoa que adquirirá, em mo-
mento futuro, os direitos e assumirá as obrigações respectivas. A
indicação da pessoa deve ser feita no prazo estipulado ou , em
sua falta, no de cinco dias, para o efeito de declarar se aceita
a estipulação (art. 468). Em face de pronunciamento positivo, o
terceiro indicado, toma o lugar da parte contratante. O parágrafo
único do art. 468 institui que a aceitação se dará obrigatoriamente
com a mesma forma prevista para a celebração inicial do contrato.
Uma vez manifestada, considera-se que, ao adquirir os direitos
e assumir as obrigações, a pessoa esteve presente como par-
te contratante desde a data do contrato, conforme estabelece o
art. 469 do Código Civil. Se o nomeado aceita na forma e nas
condições estabelecidas nos arts. 468 e 469, adquire os direitos
e assume as obrigações. Substitui, na titularidade das relações
jurídicas, o contratante que o indicou. Se não aceita, nem por isso
o contrato perde sua eficácia. Continua válido, subsistindo ape-
nas entre os contraentes originários (art. 470, I), se não houver
indicação de pessoa teoricamente nomeada ou se o nomeado se
recusar ao cumprimento do contrato. O mesmo ocorrerá se, no
prazo estipulado ou legal, não for feita a indicação, assim como
se a pessoa nomeada era insolvente, independentemente de o
outro contratante conhecer ou não a insolvência no momento da
indicação (art. 470, II, e 471).
LINK ACADÊMICO 3
VÍCIOS REDIBITÓRIOS
Vício redibitório é o defeito oculto contido na coisa objeto de
contrato comutativo, tornando-a imprópria ao uso a que se des-
tina ou lhe prejudicando sensivelmente o valor, conforme o art. 441
do Código Civil.
Recebida a coisa que contenha vício ou defeito oculto, pode o com-
prador rejeitá-la, redibindo o contrato. Não é obrigado a manter o
negócio e conservar a coisa que não se preste à sua finalidade ou
esteja depreciada. E, dessa forma, ambas as partes voltam ao “statu
quo ante”. O comprador devolverá o bem ou o colocará à disposição
do vendedor. E este terá de restituir o preço, mais as despesas do
contrato.
Pode acontecer que a coisa, embora portadora do vício oculto, ain-
da tenha utilidade para o adquirente, mas não seja de seu interesse
nem de sua conveniência. Sendo assim, o adquirente pode recusá-la,
devolvendo-a ao alienante por via da ação redibitória. Em tal caso,
faculta-lhe a lei outra ação, a estimatória ou de abatimento de preço
(actio aestimatoria ou quanti minoris), pela qual o adquirente, conser-
vando a coisa defeituosa, reclama seja o seu preço reduzido naquilo
em que o defeito oculto a depreciou, para que não o pague por inteiro
ou, se já o tiver feito, para que obtenha restituição parcial do despen-
dido (art. 442). Esse direito do adquirente está sujeito a um prazo de
decadência, que varia conforme se trate de coisa imóvel (um ano, art.
445 do Código Civil) ou de coisa móvel (30 dias, art. 445). Trata-se
mesmo de decadência, porque o direito é condicionado ao exercício
dentro de prazo legal e, por essa razão, não pode ser interrompido. O
Código determinou expressamente no art. 446 que os prazos para a
invocação de vício redibitório não correm na constância de cláusula
de garantia. O início da contagem do prazo para o exercício da redibi-
ção dá-se a partir do fim da garantia, não importando o momento em
que o vício se apresentou. Esse prazo é, portanto, um reforço e chega
mesmo a ser mais do que a responsabilidade pelo vício oculto, porque
abrange a segurança de bom funcionamento.
LINK ACADÊMICO 4
EVICÇÃO
1. Evicção: é a perda da coisa, por força da sentença judicial, que atri-
bui essa mesma coisa a uma outra pessoa, por ela ter direito anterior
ao contrato estabelecido. Não se trata, como nos vícios redibitórios, de
defeito da coisa, mas sim de defeito no próprio direito.
2. Evicção parcial: em sendo a evicção parcial, mas considerável,
abre-se ao adquirente uma alternativa: resolução do contrato ou res-
tituição parcial do preço. Na primeira hipótese, tudo se passa como se
fosse evicção total, com a diferença apenas de que o adquirente lhe
devolve a parte remanescente do bem. Na segunda, optando pela con-
servação da coisa e abatimento do preço, o adquirente tem direito a que
o alienante lhe restitua parte do preço, correspondente ao desfalque
sofrido (Código Civil, artigo 455). Manda a lei (Código Civil, parágrafo
único do art. 450) que a importância do desfalque seja calculada na
proporção do valor dela ao tempo em que se evenceu.
LINK ACADÊMICO 5
EXTINÇÃO DOS CONTRATOS
1. Resilição contratual: é dissolução do vínculo contratual, mediante
atuação das mesmas vontades que o criou, por ato lícito das partes.
Pode ser bilateral ou unilateral. Resilição bilateral ou distrato, como o
art. 472 do Código denomina essa figura jurídica, é a declaração de
vontade das partes contratantes, no sentido oposto ao que havia gera-
do o vínculo. Deve ser realizada pela mesma forma exigida por lei para
contratar. Resilição unilateral é a extinção promovida pela denúncia de
uma das partes. A lei determina a atração da forma (Código Civil, artigo
472), estabelecendo que se faça pela mesma forma exigida pela lei
para contratar. A forma do distrato não deve necessariamente obedecer
à que foi adotada no contrato, mas, sim, a que a lei exige. Dessa forma,
se um contrato de compra e venda que tem por objeto um bem móvel
foi celebrado por instrumento público, ele poderá se extinguir por distra-
to celebrado por instrumento particular.
A resilição unilateral constitui-se exceção. Um dos efeitos do princípio da
obrigatoriedade do contrato é, precisamente, a alienação da liberdade
dos contratantes: nenhum deles, pode romper o vínculo, em princípio,
sem a anuência do outro. Por tal motivo é que o art. 473 do Código,
somente em casos excepcionais, admite que um contrato cesse pela
manifestação de vontade de apenas uma das partes. O comodato, o
mandato, o depósito, pela sua própria natureza, admitem a resilição
unilateral. Os contratos de execução continuada, quando ajustados
por prazo indeterminado, comportam a cessação mediante um instituto
denominado denúncia, que é a vontade de rescindir o contrato sem
motivo, expressada por um dos contratantes. Assim ocorre no forne-
cimento continuado de mercadorias ou em alguns tipos de locação. O
parágrafo único do art. 473 do Código determina que, de acordo com
a natureza do contrato, se uma das partes houver feito investimentos
consideráveis para a sua execução, a denúncia unilateral só produzirá
efeito depois de transcorrido prazo compatível com a natureza e o vulto
dos investimentos. Caberá ao juiz determinar, com a ajuda da perícia
técnica se necessário, o prazo em que fica suspenso o direito de a parte
resilir unilateralmente o contrato, sem qualquer motivação específica.
O critério legal é o de proporcionar à parte, prejudicada pela resilição
unilateral, a obtenção do objetivo previsto no contrato, de acordo com a
sua natureza e dos investimentos realizados.
2. Resolução contratual: é a dissolução do contrato em conseqüência
de ter alguma falta de uma das partes em relação ao cumprimen-
to de sua obrigação. Assim, a outra parte, lesada pelo inadim-
plemento, pode requerer a resolução do contrato com perdas e
danos (Código Civil, art. 475). O art. 474 do Código, aliás, dispõe
que a condição resolutiva tácita depende de interpelação judicial,
com fixação de prazo para que a parte faltosa efetue a prestação
que lhe compete, sob pena de resolver-se o contrato e, somente
após esse prazo, é que poderá ser pleiteada a resolução. Pro-
nunciado o rompimento do vínculo contratual, estendem-se os
efeitos do ato desfeito, com sujeição do inadimplente ao princípio
da reparação, que,na forma da regra comum, deve compreender
o dano emergente e o lucro cessante. Isso ocorre quando houver
cláusula resolutiva tácita no contrato. Havendo cláusula expressa
e deixando o contratante de cumprir a obrigação na forma e no
tempo ajustado, resolve-se o contrato automaticamente, sem
necessidade de interpelação do faltoso (Código Civil, arts. 474
e 128).
3. “Exceptio non adimpleti contractus”: é a defesa oponível
pelo contratante demandado contra o co-contratante inadimplen-
te, alegando que o demandado se recusa à sua prestação, por
não ter aquele que reclama dado cumprimento à parte que lhe
cabe (Código Civil, art. 476). O Código, em seu art. 477, outorgou
ao contratante que tiver de fazer a sua prestação em primeiro
lugar o direito de recusá-la se, depois de concluído o contrato, so-
brevier ao outro contratante alteração nas condições econômicas,
capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestação a que se
obrigou. É claro que a medida é excepcional, pois que, ajustadas
prestações combinadas, não justifica a recusa pelo fato de não
haver ainda prestado o outro. Desde que saiba ou tenha razões
plausíveis de presumir (protesto de título, pedido de moratória ou
de concordata etc.), que a diminuição patrimonial do outro faça
duvidar da contraprestação esperada, cessará o pagamento
ou reterá a execução, até que se lhe dê a solução devida ou a
garantia suficiente de que será efetivada no momento oportuno.
Não há predeterminação de garantia, podendo ser de qualquer
natureza, real ou fidejussória. Mas é necessário que se trate de
garantia bastante. Uma vez prestada essa, a exceção caduca e a
prestação suspensa deverá ser cumprida.
4. Resolução por onerosidade excessiva: se houver ocorri-
do modificação profunda nas condições objetivas da execução
contratual, em relação às existentes no momento da celebração,
imprevisíveis naquele momento e geradoras de onerosidade ex-
cessiva para um dos contratantes, proporcionando ao outro um
lucro desarrazoado, cabe ao prejudicado insurgir-se e recusar a
prestação. É mister a ocorrência de um acontecimento extraordi-
nário, que tenha modificado o ambiente objetivo, de forma que
o cumprimento do contrato implique, em si mesmo, o enrique-
cimento de um e empobrecimento do outro. Para que se possa
invocar a resolução por onerosidade excessiva é necessário que
ocorram requisitos de apuração certa, explicitados no art. 478 do
Código Civil: a) vigência de um contrato de execução diferida ou
continuada; b) alteração radical das condições econômicas obje-
tivas no momento da execução, em confronto com o ambiente
objetivo no da celebração; c) onerosidade excessiva para um dos
contratantes e benefício exagerado para o outro; d) imprevisibili-
dade daquela modificação. Nunca haverá lugar para a aplicação
da teoria da imprevisão naqueles casos em que a onerosidade
excessiva provém de acontecimento normal e não do imprevisto,
como ainda nos contratos aleatórios, em que o ganho e a perda
não podem estar sujeitos a um valor predeterminado.
LINK ACADÊMICO 6
COMPRA E VENDA
1. Introdução: o contrato de compra e venda é definido pelo ar-
tigo 481 do Código Civil. Trata-se de um contrato em que uma
pessoa (denominada vendedor) se obriga a transferir à outra
(comprador) o domínio de uma coisa corpórea ou incorpórea,
mediante o pagamento de certo preço em dinheiro, existindo
igualmente a possibilidade de o pagamento dar-se a partir de um
valor fiduciário correspondente. A compra e venda não opera, se-
gundo o nosso Código, a transmissão do domínio (art. 1.268, CC).
Existem obrigações recíprocas para cada uma das partes: para o
vendedor, a obrigação é transferir o domínio da coisa. Já para o
comprador, a principal obrigação consiste na entrega do preço. O
contrato de compra e venda confere às partes nele envolvidas um
direito pessoal gerador da transferência do domínio. Os efeitos
produzidos restringem-se, assim, à esfera meramente obrigacio-
nal, sem que ocorra a transferência de poderes de proprietário.
Portanto é necessária a ocorrência de um procedimento comple-
mentar capaz de possibilitar ao comprador um modo de adquirir
a propriedade, qual seja, a tradição (entrega). Portanto pode-se
dizer que o contrato, por si só, é inábil para gerar a translação da
propriedade, embora seja sua uma causa determinante. É preciso
realizar atos cujo efeito translatício a lei reconhece: a tradição da
coisa, se se tratar de móvel ou a inscrição do título aquisitivo no
registro, se for imóvel o seu objeto (arts. 1.245 e 1.246, CC). Além
dessa observação, que é básica, nota-se que o contrato de com-
pra e venda pode ter, por objeto, bens de toda natureza: corpó-
reos, compreendendo imóveis, móveis, semoventes, como ainda
os incorpóreos. Importante ressaltar que a tradição, como instituto
2
capaz de consagrar o objetivo principal do contrato de compra e
venda, destina sua aplicação somente se à coisa for móvel. As-
sim sendo, diante de um contrato dessa espécie em que seu ob-
jeto seja um bem imóvel, cabe a menção de que a transferência
da sua propriedade somente se dará com o competente registro
do bem junto ao Cartório de Registro de Imóveis.
A lei considera esse contrato obrigatório e perfeito, desde que as
partes acordem no objeto e no preço (Código Civil, art. 482). Se
ocorrer uma condição, esta se fará presente na elaboração do
vínculo, suspendendo os efeitos do consentimento manifestado
ou resolvendo o contrato, conforme seja suspensiva ou resolu-
tiva.
É preciso que o objeto exista, ao menos em princípio, pois a ine-
xistência do objeto implica, em tese, prejuízo à formação do con-
trato, já que este, forçosamente, precisa ter sobre o que incidir.
Venda de coisa inexistente é nula. Isso não significa, entretanto,
que somente possa haver contrato que verse sobre coisa já co-
nhecida e caracterizada no momento da celebração. O contrato
poderá incidir sobre coisa futura, o qual fica definido como con-
dicional, que se resolve caso a coisa não tenha existência, mas
que se reputa perfeito, desde a data da celebração, com o imple-
mento da condição. Ou, então, fica identificado como contrato
aleatório, válido como negócio jurídico e, devido ao preço, ainda
que nada venha a existir (Código Civil, art. 458), pois, nesse caso,
é objeto da venda a expectativa e não, por si só, a coisa ou sua
transferência. O art. 483 do Código admite expressamente que
a compra e a venda possa ter por objeto coisa atual ou futura,
dispondo que, nesse último caso, o contrato fica sem efeito, se
o objeto não vier a existir, salvo se a intenção das partes era de
concluir contrato aleatório.
Gerando uma obrigação de dar, o contrato de compra e venda
terá de incidir sobre uma coisa caracterizada por seus elementos
identificadores. O seu objeto necessariamente deverá ser deter-
minado. Isso não quer dizer que deverá ser rigorosa a determina-
ção e no momento exato do ajuste: se a coisa for determinável,
isto é, suscetível de individualização no momento da execução, o
contrato tem condições de existência.   sujeitado ao preço corrente nas vendas habituais do vendedor;
Nessa qualidade da coisa interfere a venda sob amostra, pro-
tótipo ou modelo, que é aquela em que o vendedor exibe ao
comprador uma pequena porção da coisa, ou seu protótipo, ou
modelo, assegurando-lhe que o objeto a ser entregue deva ter
as suas qualidades (Código Civil, art. 484). É uma espécie de
determinação, por via de confronto com a amostra, protótipo ou
modelo exibido. Conferindo-o e verificando-o, o comprador, no
momento da entrega, tem a faculdade de rejeitá-la, se não guar-
dar exata correspondência com a amostra. O parágrafo único do
art. 484 faz ainda prevalecer a amostra, o protótipo ou o modelo
sobre a descrição que tiver sido feita sobre o objeto, no contrato,
caso exista diferença entre eles, optando claramente por proteger
o comprador, na certeza de que a visualização da amostra, do
protótipo ou do modelo, é elemento fundamental na formação da
vontade na fase da celebração do contrato.
Ademais, para que haja compra e venda, a coisa há de ser dis-
ponível ou estar no comércio. Em caso contrário, não haverá
compra e venda, porque a sua inalienabilidade impossibilita a
transmissão ao comprador. A indisponibilidade pode ser natural,
quando a coisa é insuscetível de apropriação; legal, quando a
coisa está fora do comércio por imposição da lei; e voluntária,
quando resulta de uma declaração de vontade por ato entre vi-
vos (doação) ou “causa mortis” (testamento). Sempre que a coisa
for inalienável, o contrato de compra e venda não pode tê-la por
objeto, sob pena de ineficácia. E não basta que a coisa seja dis-
ponível. É preciso que ela possa ser transferida ao comprador.
Se a coisa já pertencer ao comprador, não poderá ser vendida
a ele; e, se pertencer não ao vendedor, mas a terceiro, a venda
também não se concretiza.
1.1. Características:
a) Bilateralidade: esta é caracterizada por conta da criação de
obrigações para os contratantes, os quais, em caráter posterior,
serão credores e devedores; b) Onerosidade: nesse caso, a
onerosidade implica a característica de ambos os contratantes
auferirem vantagens de cunho patrimonial. Vale ressaltar que
deve haver um equilíbrio envolvendo tais vantagens; c) Comuta-
tividade: esta advém da existência de um objetivo certo e seguro
na realização do contrato, como se percebe na grande maioria
dos contratos no Direito Civil; d) Aleatoriedade: nessa caracte-
rística, o objeto do contrato encontra-se vinculado à ocorrência de
um evento futuro e incerto, em que não se pode antecipar o seu
montante. Exemplo: alienação de coisa futura em que um dos
contratantes toma para si o risco, caso nada venha a ser produzi-
do, embora permaneça o dever do pagamento. Vide artigos 458
e 459, do Código Civil; e) Consensualidade ou Solenidade:
em casos como os contratos consensuais em que, através do
mútuo consentimento de ambos os contratantes, temos o aper-
feiçoamento do contrato. Por sua vez, a solenidade descreve a
necessidade de o contrato de compra e venda possuir uma forma
específica por força de lei, para gerar seus efeitos. Tal solenidade
é constatada na aquisição de imóveis em que a escritura pública
mostra-se necessária. Vide arts. 108 e 215 do Código Civil; f)
Translatividade do domínio: nesse caso, o contrato de com-
pra e venda passa a assumir um importante papel, como sendo
um título hábil para a aquisição do domínio, o qual se aperfeiçoa
somente com a tradição ou registro do bem, este último no caso de
bens imóveis.
1.2. Elementos constitutivos:
a) consentimento: é preciso capacidade genérica para praticar os
atos da vida civil. Os absoluta ou relativamente incapazes só poderão
contratar devidamente representados ou assistidos pelos representan-
tes legais, sob pena de nulidade ou anulabilidade do negócio; a pessoa
também precisará de legitimação para contratar, por isso há restrições
quanto às pessoas casadas, que necessitam da anuência do cônjuge
para a compra e venda de imóveis (exceto no regime de separação
total de bens), b) preço: constitui importante elemento desse tipo de
contrato, sendo que o mesmo deve ser estabelecido em dinheiro, sob
pena de estabelecer-se um contrato de troca e não de compra e venda.
A fixação do preço, porém, pode ocorrer por parte de terceiro, além
da fixação baseada no próprio mercado ou bolsa, de acordo com os
artigos 485 e 486, do Código Civil. Contudo, tal fixação pode não se dar
por puro arbítrio de uma das partes, não se alcançando nesse caso, o
equilíbrio almejado no contrato de compra e venda. Não querendo ou
não podendo os contratantes determinar o preço, é lícito convencionar
sua fixação por um terceiro (Código Civil, art. 485) que não é propria-
mente um avaliador da coisa, porém um árbitro escolhido pelos interes-
sados, os quais não têm o direito de repudiar a sua deliberação, mas
têm o dever de acatar sua estimativa. Também será válida a venda, se
deixado o preço à taxa do mercado ou da Bolsa, de um certo dia e lugar
(Código Civil, art. 486). Se a cotação variar no mesmo dia escolhido,
tomar-se-á por base na média nessa data, caso as partes não tenham
convencionado de forma diversa, por aplicação analógica do parágrafo
único do art. 488 do Código. São acessórios do preço as despesas que
se têm de fazer para a realização e execução do contrato. Em princípio,
deixa-se ao sabor da vontade dos interessados. Na sua falta, compe-
tem ao comprador as despesas de escritura e registro e, ao vendedor,
as da tradição (Código Civil, art. 490). A ausência de estipulação do
preço nem sempre leva à inexistência do contrato de compra e venda
por falta de um dos seus elementos essenciais. O art. 488 do Código
admite a interpretação do contrato de compra e venda sem preço ou
de qualquer critério para a sua fixação, como se as partes se tivessem
c) a coisa: é o principal elemento desse tipo de contrato, também cha-
mada de res, sendo caracterizado como objeto individuado da compra
e venda, a qual pode recair sobre todas as coisas que não estejam fora
do comércio, além de serem dotadas da possibilidade de apropriação e
de serem legalmente alienáveis, conforme acima já aludido.
1.3. Conseqüências jurídicas: existe o dever atribuído ao vendedor
de efetuar a entrega da coisa, acrescida de todos os seus acessórios.
Tal entrega, no entanto, implica não somente a tradição da coisa ven-
dida, como também o domínio do bem, inclusive com a competente
conservação do mesmo até a data de sua efetiva entrega. Importante
ressalva deve ser feita no tocante a esta entrega, acompanhada do
respectivo pagamento do preço ajustado. Nesse sentido, caso o pa-
gamento seja estipulado a prazo e, antes dele, ocorrer a insolvência
do adquirente da mercadoria, o vendedor pode não efetuar a entre
do bem, até que seu preço seja devidamente quitado. Cabe ainda ao
vendedor, por conta de eventuais transtornos sofridos, exigir que o ad-
quirente preste caução do bem, como forma de garantia do contrato
anteriormente firmado.
A legislação impõe ao vendedor o dever de garantia em relação ao
produto (coisa, bem), fornecido ao adquirente, principalmente diante da
existência de certos vícios tais como os redibitórios e os aparentes. É
do vendedor a responsabilidade oriunda dos riscos e despesas, uma
vez que, até o momento em que se efetiva a tradição (no caso de bens
móveis), ou a transcrição (bens imóveis), o bem ainda permanece em
seu poder. Sendo assim, ocorrendo a deterioração, ao comprador é
possibilitada a resolução do contrato, aceitação da coisa no estado em
que a mesma se encontrar, com o respectivo abatimento no preço (cul-
pa do alienante) e poderá, ainda, pleitear, em juízo, uma indenização
por perdas e danos;
Existe, ainda, a possibilidade de o devedor (alienante) tomar para si os
frutos ou os melhoramentos obtidos com os acessórios da coisa vendi-
da antes da tradição do respectivo bem. Quando a venda recair sobre
uma universalidade de bens, o vendedor será responsável por defeito
oculto referente ao conjunto de coisas, não ocorrendo a possibilidade
de se responsabilizar de forma individual;
Por parte do comprador, a este cabe o direito de recusar a coisa ven-
dida mediante amostra, por não ter sido a mesma entregue nas condi-
ções prometidas no contrato. Nos contratos que envolvam a aquisição
de terras, ressalta-se o direito do adquirente de exigir uma complemen-
tação da área, objeto do contrato, nos casos em que se constatar uma
falta de correspondência entre a área encontrada pelo possível com-
prador e as dimensões realmente apresentadas. Ocorrendo tal fato, a
atitude a ser praticada pelo comprador, consistirá em pleitear a rescisão
do negócio ou o abatimento do preço;
Importante conseqüência jurídica pode ser mencionada no que cor-
responde à exoneração do adquirente de imóvel, que exibir certidão
negativa de débito fiscal, vinculado ao bem adquirido. Nesse aspecto,
apresentado tal documento, o imóvel estará desobrigado para sua
conseqüente comercialização. Por fim, temos como nulidade de pleno
direito quando, nos contratos de compra e venda de bens móveis ou
imóveis, são fixadas cláusulas que vinculem o pagamento de presta-
ções, acarretando uma relação de consumo. Sendo assim, ao se es-
tabelecer cláusulas que impliquem a perda total das prestações pagas
em benefício do credor, caracterizada estará a nulidade anteriormente
mencionada.
1.3.1. Promessa de compra e venda: pode ser bilateral ou uni-
lateral. Gera uma obrigação de fazer, que se executa mediante a
outorga do contrato definitivo. A prestação a que as partes estão
obrigadas é o fato da realização da compra e venda. Pode assu-
mir tanto a forma pública como a particular, conforme expressa-
mente admite o art. 462 do Código. Uma das partes contratantes
poderá propor a execução coativa ao contrato de promessa de
compra e venda, permitida por lei, independentemente da forma
utilizada pelas partes no contrato preliminar (art. 464 do Código).
A promessa unilateral. No nosso direito, a promessa unilateral
de comprar é lícita e possível, mas pouco usada. A promessa de
vender, por ter suscitado numerosos problemas, é mais rica de
soluções, não estando os princípios que compõem a sua teoria
perfeitamente discutidos É o caso da opção. A opção pratica-se
na vida mercantil, quando um comerciante ou fornecedor se com-
promete a vender mercadoria a uma pessoa determinada, me-
diante preço assentado em base fixada e dentro de certo prazo.
O que constitui a tônica desse negócio jurídico é a criação, para
o promitente, de uma obrigação (de comprar ou de vender), en-
quanto a outra parte fica com a liberdade de contratar. O Código
inseriu no parágrafo único do seu art. 513 um prazo máximo de
decadência dentro do qual pode vigorar o direito de preferência,
que é de 180 (cento e oitenta) dias, se a coisa for móvel, e 2
(dois) anos, se imóvel, contados da data do contrato de compra
e venda. Diante dessa nova regra legal, que tem a natureza de
norma cogente, o comprador está livre para revender o bem, sem
observar o direito de preferência do vendedor, uma vez transcor-
ridos esses prazos, conforme a natureza do objeto.
A promessa bilateral de compra e venda pode ser irretratável
ou sujeita a arrependimento. Quando irretratável e constar de
registro público, gera direito real. Há implicações de natureza
fiscal, acompanhando a promessa irretratável, como foi o caso
de recolhimento do imposto sobre o lucro imobiliário. Fica sempre
ressalvada aos contratantes a faculdade de se arrependerem,
mediante as condições estipuladas, como seja a perda do sinal,
o pagamento da remuneração pela utilização da coisa ou a perda
das prestações pagas a título de indenização pelo uso etc. Sen-
do irretratável e constando de registro público, dá nascimento ao
direito real e submete o promitente vendedor à execução coativa
(Código Civil, arts. 463 e 464), obrigando o juiz a outorgar a es-
critura definitiva, sob pena de valer a sentença como suprimento
do ato não realizado.
Mediante promessa de compra e venda, em que não se pactuou
arrependimento, celebrada por instrumento público ou particular
e registrada no Cartório de Registro de Imóveis, o promitente
comprador adquire direito real à aquisição do imóvel, confome
dispõe o art. 1.417 do CC. Ademais, o promitente comprador,
titular de direito real, poderá exigir do promitente vendedor ou de
terceiros, a quem os direitos deste forem concedidos, a outorga
da escritura definitiva de compra e venda, conforme o que se
dispuser no instrumento preliminar. E, se houver recusa, poderá
requerer ao Judiciário a adjudicação do imóvel (art. 1.418, CC).
1.4. Cláusulas especiais no contrato de compra e venda
1.4.1. Retrovenda: é a cláusula em que o vendedor se reserva o
direito de reaver, em certo prazo, o imóvel anteriormente alienado,
restituindo ao comprador o preço recebido, acrescido das despe-
sas por ele realizadas durante o período de resgate ocorrendo,
para tanto, uma necessidade de expressa previsão por escrito.
Se “B”, em função de dificuldades financeiras, não querendo
perder seu imóvel, vende o mesmo para “C” estabelecendo, por
escrito em contrato, que irá comprar o imóvel novamente trans-
corrido certo período de tempo, restituindo o preço inicialmente
pago, acrescido das despesas feitas pelo comprador do mesmo.
Seu objeto é tão-somente a venda imobiliária. O vendedor tem a
faculdade de retrato por prazo de decadência limitado a três anos
(Código Civil, art. 505), improrrogáveis, a bem da segurança da
propriedade, que seria afetada, caso pudesse estipular por prazo
prolongado e, mais ainda, se por tempo indeterminado. Dentro
do prazo, pode a coisa ser resgatada, cabendo a ação respectiva
ao próprio vendedor e aos seus herdeiros, legatários ou condô-
minos (Código Civil, art. 507). Se duas ou mais pessoas tiverem
o direito de recobrar a mesma coisa, e só uma o exercer, poderá
o comprador intimar as outras para que manifestem o seu acordo
e, se não o houver, não fica o adquirente obrigado a admitir o
retrato parcial: ou o interessado entra com a importância global e
resgata a integralidade do imóvel, ou caducará o direito de todos
(Código Civil, art. 508). A ação pode ser intentada contra o com-
prador ou seus herdeiros, bem como contra o terceiro adquirente,
ainda que este ignore a cláusula de retrovenda (Código Civil, art.
507), porque esta integra a própria alienação, imprimindo-lhe o
caráter condicional. O comprador recebe de volta o preço que
pagou, acrescido das despesas feitas. Tem direito, ainda, a ser
reembolsado das quantias que tiver empregado no imóvel com
autorização escrita do vendedor, bem como, mesmo sem auto-
rização, as que tiver desembolsado para a realização de benfei-
torias necessárias (Código Civil, art. 505). O vendedor somente
readquire o domínio e a posse do objeto da retrovenda com o
pagamento do valor integral devido ao comprador (Código Civil,
art. 506).
1.4.2. Venda a contento: é aquela que se realiza sob a condi-
ção de só se tornar perfeita e obrigatória, após declaração do
comprador, de que a coisa lhe é agradável, de que ela o con-
3
tenta. O negócio apenas se consuma a critério do comprador,
independentemente da qualidade da coisa. Qualquer que seja
o seu objeto, o contrato de compra e venda comporta esta cláu-
sula, que abrange muito especialmente a compra de gêneros
que se costumam experimentar antes de aceitos (Código Civil,
art. 509). Em nenhuma hipótese pode ser presumida, devendo
ser expressa. O Código de 2002 inseriu em seu art. 510 uma
regra prevendo que a venda sujeita a prova presume-se feita sob
condição suspensiva de que a coisa tenha as qualidades asse-
guradas pelo vendedor e seja idônea para o fim a que se destina.
Enquanto não ocorrer a manifestação concordante do adquiren-
te, mesmo diante da presença da tradição, o domínio permanece
com o alienante, o qual fica responsável também pelas perdas
que, porventura, tenham ocorrido em relação ao objeto. Não ten-
do sido adquirido o domínio pelo comprador, antes da ocorrência
da condição, é caracterizado como um mero comodatário, sendo
que suas obrigações no contrato equiparam-se às de um como-
datário, nos termos do artigo 511, do Código Civil. Não havendo
prazo estipulado para a declaração do comprador, o vendedor
terá o direito de intimá-lo, judicial ou extrajudicialmente, para que
o faça em prazo improrrogável (art. 512, CC).
1.4.3. Preempção ou preferência: é o negócio em que o com-
prador de uma coisa se obriga para com o vendedor a preferi-lo,
em igualdade de condições, caso venha a vendê-la. A citada
definição advém do artigo 513 do novo Código Civil, que cuida
da matéria de forma completa. O direito de preferência somente
se emergirá quando o comprador tiver a intenção de revender
a coisa comprada. Caso o comprador decidir pela conservação
da coisa por período indefinido, ninguém poderá convencê-lo do
contrário. Decidindo o devedor promover a alienação da coisa,
este deverá informar o credor sobre a intenção de venda, comu-
nicando ao mesmo as condições encontradas para que o credor
venha a manifestar e exercer o seu propósito envolvendo a pre-
empção ou preferência. Por conta do artigo 515 do CC, o credor
deve estar disposto a pagar o preço ajustado. Não o fazendo,
este perderá o direito de preferência estabelecido com a inserção
da cláusula em comento. Temos ainda a fixação, por conta da lei
(artigo 516), de prazo decadencial para exercício do direito de
preferência. Vale lembrar que este prazo é de 03 dias para coisas
móveis e de 30 dias, para imóveis, contados a partir do momento
em que o devedor comunica o respectivo credor. A preferência
reunirá alguns requisitos que juridicamente a caracterizam: a) é
personalíssima, no sentido de que somente pode exercê-la o pró-
prio vendedor, que não o transmite nem por ato inter vivos nem
causa mortis (Código Civil, art. 520); b) somente tem lugar na
compra e venda, descabendo ajustá-la a qualquer outra espécie
de contrato, mesmo que próximo da venda, como é a permuta;
c) o direito de prelação somente pode ser exercido na hipótese
de pretender o comprador vender a própria coisa ou dá-la em
pagamento, sendo ilícita a sua avença para qualquer outro tipo
de venda; d) pode ser pactuada para a venda de qualquer bem,
corpóreo ou incorpóreo, móvel ou imóvel. O Código inseriu no
parágrafo único do seu art. 513 um prazo máximo de decadência
dentro do qual pode vigorar o direito de preferência, que é de 180
dias, se a coisa for móvel e 2 anos, se imóvel, contados da data
do contrato de compra e venda.
O exercício da preferência, uma vez pretendida a revenda pelo
comprador no prazo menor que os estabelecidos no parágrafo
único do art. 513, está subordinado a um prazo de decadência,
que pode ser fixado pelo comprador na notificação encaminhada
ao vendedor (art. 516). É evidente que o comprador deve con-
ceder ao vendedor um prazo razoável para que possa pensar
em exercer ou não o seu direito de preferência. Em caso de
abuso, deve o juiz intervir e considerar nula a notificação. Caso
o comprador não fixe prazo, a lei o estipula: se for móvel, três
dias e, se imóvel, 60 dias, contados da data da notificação do
vendedor com os termos da oferta recebida (Código Civil, art.
516). O comprador responderá por perdas e danos se alienar a
coisa sem ter dado ao vendedor ciência do preço e das vanta-
gens que oferecem pela coisa. O adquirente, se houver agido
de má-fé, responderá solidariamente. Prevê o Código Civil igual-
mente a retrocessão, que consiste no dever imposto ao poder
desapropriante oferecer ao desapropriado o imóvel, pelo mesmo
preço por que o foi, caso não lhe dê o destino previsto no decreto
expropriatório (art. 519).
Quando o direito de preferência for estipulado a favor de dois ou
mais indivíduos em comum, só pode ser exercido em relação
à coisa no seu todo. Se alguma das pessoas a quem ele diga
respeito poder ou não exercer esse direito, poderão as demais
utilizá-lo mesmo assim.
1.4.4. Reserva de domínio: ocorre quando se estipula, através
de contrato de compra e venda, em regra de coisa móvel infun-
gível, que o vendedor reserva para si a sua propriedade, até o
momento em que se realiza o pagamento integral do preço, de
acordo com o disposto no artigo 521 do CC. A venda, com pacto
de reserva de domínio, está sujeita à forma escrita e terá de ser
feita a sua inscrição no registro de títulos e documentos do domi-
cílio do comprador, para ter eficácia contra terceiros (Código Civil,
art. 522). Só assim é oponível à cláusula contra todos e permitido
ao vendedor perseguir a própria coisa, de cuja posse despojará
o terceiro adquirente, para nela reintegrar-se. O pacto de reserva
de domínio pode ser estipulado adjeto à compra e venda de coi-
sa móvel não fungível, que se individua por caracteres discriminativos
próprios (art. 523 do Código). O Código somente o admite tendo como
objeto bens de caracterização perfeita, que possam ser extremados de
outros congêneres. O conceito, portanto, é o de individualização da coi-
sa. Se esta puder ser feita por qualquer modo, pode a coisa ser objeto
de venda com reserva de domínio. Na dúvida sobre a individuação do
bem que eventualmente esteja na posse de terceiro, o Código determi-
na que o juiz decida em favor do terceiro adquirente de boa-fé.
1.4.5. Venda sobre documento: trata-se de uma cláusula que subs-
titui a tradição da coisa pela entrega de um título que a represente,
conforme disciplina dos arts. 529 a 532 do CC. Ajustado o contrato
de venda sobre documentos, também chamada venda contra docu-
mentos (porque o pagamento se faz contra a apresentação dos docu-
mentos), considera-se cumprida a obrigação de entregar o vendedor a
coisa vendida (tradição), uma vez colocada a documentação nas mãos
do comprador ou confiada sua entrega a pessoa física ou jurídica.
Substituída a tradição real pela tradição ficta, vigora a presunção de
que o vendedor se desincumbiu de seu dever contratual, competindo
ao comprador efetuar o pagamento (Código Civil, art. 529). Estando em
ordem os documentos exigidos pelo contrato ou pelos usos, considera-
se que a coisa vendida corresponde à descrição do contrato e conser-
va as qualidades nele asseguradas. Portanto não lhe cabe recusar o
pagamento, a pretexto da qualidade ou do defeito da coisa vendida, a
não ser que já tenha sido comprovado o defeito (parágrafo único do
art. 529). A venda sobre documentos opera alteração nos princípios
que disciplinam a tradição da coisa vendida. Por essa razão, o paga-
mento deve ser efetuado contra a entrega dos documentos. O art. 530
preferiu dizer na data e no lugar da entrega. Sem esta, o comprador
pode reter o pagamento. Portanto sua efetivação dar-se-á no lugar e
no momento em que o comprador os receber. É lícita a convenção de
lugar diverso. Tem o comprador o arbítrio de recusar o pagamento se a
documentação não estiver em ordem. Procedendo, entretanto, de má-
fé o vendedor, que já tem prévia ciência de danos sofridos pela coisa
vendida, não pode descarregar no comprador os riscos da coisa, a pre-
texto de havê-la segurado (art. 531). Pode ocorrer e tornou-se habitual
na vida mercantil que a documentação seja entregue por intermédio de
instituição financeira. Nesse caso, a operação de venda é geminada ao
contrato de crédito documentado. Na sua execução, credenciado pelo
comprador, o banco assume o encargo de efetuar a entrega da docu-
mentação ao comprador, obrigando-se a pagar ao vendedor o preço,
ao lhe serem confiados os documentos (art. 532). É uma operação de
financiamento, concertada com o comprador. Entregues os documen-
tos ao banco, a este cabe verificar a sua exatidão. Estando corretos,
paga-se pelo débito do comprador. O vendedor sai do circuito, cabendo
ao banco receber o preço diretamente do comprador. Não tem o banco
o dever de verificar a coisa vendida nem responde perante o compra-
dor senão pela regularidade do documento (art. 532).
LINK ACADÊMICO 7
OUTROS CONTRATOS
EM ESPÉCIE
1. Troca ou permuta: é o contrato pelo qual as partes se obrigam a dar
uma coisa por outra que não seja dinheiro. Esse contrato tem diversas
características comuns em relação aos contratos como um todo: bilate-
ralidade, onerosidade, comutatividade, translatividade de propriedade
(título aquisitivo), capaz de gerar, para cada um dos contratados, a obri-
gação de transferir para o outro o domínio da coisa objeto de sua pres-
tação, de forma comercial, sendo que, em caráter excepcional, ocorra a
necessidade de forma solene. É anulável a troca de valores desiguais
entre ascendentes e descendentes, sem o consentimento expresso
dos demais descendentes e do cônjuge do alienante, salvo se casado
no regime da separação absoluta de bens. Cada um dos contratantes
pagará por metade das despesas com o instrumento da troca.. E cada
um deles concorrerá com a metade das despesas, necessárias ao ins-
trumento da troca, compreendendo-se no vocábulo despesas todos os
gastos, inclusive de natureza fiscal (Código Civil, art. 533, I).
2. Doação: é o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere
do seu patrimônio bem ou vantagem para o de outra, que os aceita. São
suas principais características a unilateralidade, envolvendo a presta-
ção de uma só das partes, o que não ocorre nos contratos bilaterais;
gratuidade, inspirado no propósito de fazer uma liberalidade; consen-
sualidade, aperfeiçoando-se pela conjunção das vontades do doador
e do donatário; solenidade, já que a lei impõe ao contrato de doação a
forma escrita, a não ser que se trate de bens móveis, de pequeno valor,
quando a simples tradição mostra-se suficiente. A aceitação constitui
fator para o aperfeiçoamento do contrato de doação, caracterizado pela
manifestação de concordância da vontade do donatário. Essa acei-
tação pode ser expressa ou tácita, existindo casos em que a mesma
ainda é considerada como presumida. Essa aceitação presumida pode
ser abordada nos casos abrangendo o incapaz ou sua formação pe-
los pais nos casos do nascituro. Não são consideradas doação certas
atribuições gratuitas que se costumam fazer por ocasião de serviços
prestados (gorjetas, gratificações) ou no cumprimento de deveres ou
desempenho de costumes sociais (esmolas, donativos por ocasião de
datas festivas ou cerimônias religiosas), não sujeitas às normas disci-
plinares da doação.
2.1. Requisitos:
a) capacidade ativa: a mesma requerida para os contratos em geral.
Algumas restrições estabelecidas para outras espécies não vigoram
nesta, como é o caso do ascendente que não necessita do acor-
do dos demais para doar a um descendente, ao contrário do que
ocorre na compra e venda e na permuta, presumindo-se adianta-
mento de legítima doação levada a efeito de pai a filho ou entre
cônjuges (Código Civil, artigo 544). O marido e a mulher podem
doar com outorga recíproca, nos mesmos casos e condições de
outras alienações de bens. A doação, todavia, do cônjuge adúl-
tero ao seu cúmplice é proibida e conseqüentemente anulável
(Código Civil, art. 550). As doações de um cônjuge ao outro não
são proibidas. Não serão, contudo, lícitas quando contrariarem a
índole do regime, como ocorre no da comunhão universal, em
que não tem sentido em razão da comunidade de interesses. É
possível a doação por mandatário, desde que o doador nomeie,
no instrumento, o donatário ou dê ao procurador a liberdade de
escolha de um entre os que designar. O menor não pode doar. O
tutor e o curador não podem doar bens do tutelado ou curatelado
nem dar a autorização, porque a lei lzhes confia a administração
dos bens, porém lhes nega a sua disposição (Código Civil, art.
1.749, II, e 1.781).
b) capacidade passiva: existe para todos aqueles que podem
praticar os atos da vida civil e, por exceção, justificada pelo caráter
benéfico do ato: o nascituro (art. 542), embora não possa exprimir
validamente a vontade; pessoa indeterminada e não identificada,
como é o caso de filhos a ainda serem tidos por determinado ca-
sal (art. 546). Às pessoas jurídicas de direito privado é lícito aceitar
doações. As de direito público, federais, estaduais ou municipais
poderão aceitá-las na forma e em obediência ao critério determi-
nado pelas disposições especiais.
c) consentimento: a manifestação convergente das vontades
do doador e do donatário. O acordo é expresso quando o dona-
tário declara, por qualquer veículo de manifestação volitiva, que
aceita os bens ou vantagens ofertados pelo doador. Mas poderá
ser tácito, quando se pode inferir de uma conduta adotada pelo
donatário. Será presumido quando fixar o doador ao donatário um
prazo (art. 539), para que declare se aceita ou não a liberalidade:
presumir-se-á o consentimento e conseqüentemente a perfeição
do contrato, se, dentro nele, não for recusada a doação, uma vez
que seja esta pura e simples; e ao revés, o silêncio fará presumir
a recusa se for aquela gravada de encargo. Já ficto é o consenti-
mento para a doação ao incapaz. O Código (art. 543) dispensa a
aceitação do absolutamente incapaz nas doações puras.
d) objeto: não há restrições objetivas à doação. Todo bem co-
mercializável pode ser doado: imóveis, móveis corpóreos, móveis
incorpóreos, universalidades, direitos patrimoniais não acessó-
rios. Todavia é proibida a doação universal, isto é, aquela que
compreende a totalidade dos bens do doador (art. 548), a não ser
que este reserve renda suficiente para subsistência. É igualmente
proibida a doação inoficiosa (art. 549), ou seja, a de bens que
excedam a parte que o doador, no momento da liberdade, possa
dispor em testamento.
2.2. Classificação:
1) Doação pura é aquela que envolve a mutação do bem no pro-
pósito de favorecer o donatário, sem que nada lhe seja exigido e
sem subordinar-se a qualquer condição ou motivação;
2) Doação modal é a que contém imposição de um dever ao do-
natário, o qual tem de cumpri-lo nas mãos do próprio doador, na
de certa pessoa ou de alguém indeterminado. O encargo adere
substancialmente ao contrato. Se é nulo, contamina a própria
doação, salvo se, do conjunto de circunstâncias, esta puder
conhecer-se destacada ou independente daquele.
3) Doação remuneratória é aquela que se efetua com o propósito
de recompensar serviços recebidos, pelos quais o donatário não
se tornara credor de uma prestação exigível juridicamente. Na
doação remuneratória existe uma liberalidade, em recompensa
de um favor ou serviço, recebido pelo doador.
4) Doação condicional ocorre quando a doação se subordina a
uma condição, suspensiva ou resolutiva, em decorrência de um
fato, mesmo que dependente da vontade do donatário, como um
casamento, uma viagem, o êxito em uma competição esportiva
ou intelectual etc.
5) Doação a termo é aquela em que a doação se dá com um
termo final ou inicial.
6) Doação de pais a filhos e de um cônjuge a outro ocorre quando
se adianta, mesmo que em parte, direitos da sucessão legítima.
7) Doação conjuntiva é aquela feita em comum a mais de uma
pessoa, sendo distribuída igualmente entre os diversos donatá-
rios, salvo se o contrário ficou estabelecido em contrato.
2.3. Efeitos da doação: a doação não transfere, por si só, o
domínio; faz-se necessária a tradição real para os móveis ou ins-
crição para os imóveis. A doação gera efeitos obrigatórios e não
reais. Ela é em regra marcada, também, pela irrevogabilidade.
Feita a doação em comum a mais de uma pessoa, presume-se
ter o doador distribuído entre elas e em partes iguais a coisa
doada, salvo se, no contrário, resultar do contrato (Código Civil,
art. 551). Se forem os donatários marido e mulher, a lei institui
uma substituição recíproca, estatuindo que, com a morte de um
deles, não se passa o bem a seus herdeiros, mas subsiste, na to-
talidade, a doação para o cônjuge supérstite, como um direito de
acrescer (Código Civil, parágrafo único do art. 551). Se a doação
for feita em forma de prestação periódica ao beneficiado (Código
Civil, art. 545), constituirá em obrigação que se extingue com a
morte do beneficiário ou com a morte do donatário. Os herdeiros
4
do doador não são obrigados a mantê-la, salvo se o contrário se
dispuser. Na falta de tal estipulação, considera-se nova doação da
parte dos sucessores, se estes deliberarem manter a liberalidade.
O doador pode reservar para si o usufruto vitalício ou temporário
da coisa doada. Se for universal a doação, não prevalecerá sem
a reserva de renda. O usufruto poderá atingir a totalidade da coisa
doada ou somente uma parte dela. O doador pode estipular que
os bens doados voltem ao seu patrimônio, se o donatário morrer
antes dele (Código Civil, art. 547). Essa cláusula de reversão não
pode ser presumida e não pode ser determinada em benefício de
outra pessoa. O doador não é sujeito a juros moratórios e não res-
ponde pela evicção ou pelo vício redibitório, salvo se tiver expres-
samente assumido os riscos ou, em caso de evicção, a doação
tiver sido efetivada para casamento com certa e determinada pes-
soa, (Código Civil, art. 552). Exceção a esse último comentário, é
disposição contratual em sentido diverso. Não deixa de constituir
liberalidade a doação remuneratória ou a modal naquilo em que
o valor da coisa doada exceder o valor dos serviços remunerados
ou o encargo imposto e, como tal, tem de ser tratada.
2.4. Invalidade da doação: é nula a doação por incapacidade
absoluta do doador, por ilicitude ou impossibilidade absoluta de
objeto, por desobediência à forma prescrita (instrumento público,
para os imóveis de valor superior ao equivalente a 30 salários mí-
nimos; instrumento público ou particular, para os móveis; tradição
imediata, para as doações verbais de pequeno porte). Também
é nula a doação universal sem a reserva de usufruto ou renda
suficiente para a subsistência do doador. Não poderá o doador
sublimar a garantia patrimonial devida aos seus credores. A lei
impõe que o doador resguarde as legítimas de seus herdeiros
necessários (descendentes, ascendentes, cônjuge). Como por
ato de última vontade não é possível dispor senão de metade da
herança (Código Civil, art. 1.789), a doação não poderá ultrapas-
sar a meação disponível. A doação feita pelo cônjuge adúltero ao
cúmplice é anulável. A legitimidade para anular o ato é do cônjuge
prejudicado ou seus herdeiros necessários, até dois anos depois
de dissolvida a sociedade conjugal (Código Civil, art. 550).
2.5. Revogação da doação: como todo negócio jurídico, a doa-
ção é nula por falta dos pressupostos legais essenciais e é anulá-
vel por defeito de vontade ou por defeito social. Como todo negó-
cio jurídico, a doação resolve-se por uma causa superveniente e
determinante de sua cessação.
 A lei se refere às causas específicas, que são a ingratidão do
donatário e o descumprimento de encargo. Em qualquer desses
casos, não quer a estabilidade econômica manter em estado de
pendência indefinida a possibilidade de desfazimento do ato e,
por isso, fixa um prazo de decadência ânuo, a contar de quan-
do chegue ao conhecimento do doador o fato que a autorizar e
de ter sido o donatário o seu autor (art. 559). Os dois requisitos
para o início da contagem do prazo são cumulativos. Se o doador
tem ciência do fato, mas desconhece a autoria, o prazo somente
começa a fluir a partir do momento do conhecimento também da
autoria do fato pelo donatário.
 Não permite a qualquer, mesmo que tenha interesse imediato,
promover a revogação, senão ao próprio doador, que só ele tem
a legitimação respectiva. A ação somente pode ser iniciada contra
o donatário, em pessoa. Se, porém, qualquer das partes falecer
após a propositura da ação (Código Civil, art. 560), esta poderá
continuar com os herdeiros do doador contra o donatário, ou com
o primeiro contra os herdeiros do segundo, ou com os sucessores
de um contra os do outro. É, portanto, personalíssima, em nosso
direito, a faculdade de pedir a revogação, ao contrário de outros
sistemas.
Em seguimento, desdobrando-os nos dois itens seguintes, vere-
mos em que consiste o descumprimento do encargo e a ingra-
tidão.
a) revogação por descumprimento do encargo: pode o doador
estipular encargo ao donatário para com ele próprio, para com ter-
ceiro ou no interesse geral. E o donatário, pelo fato de só aceitar
a liberalidade, obriga-se ao seu cumprimento. A obrigação resul-
tante do encargo imposto e aceito é juridicamente exigível pelo
próprio doador, bem como pelo terceiro beneficiário ou pelo órgão
do Ministério Público no caso de ser de interesse geral.
Não se contentando a lei com esta sanção, credencia ainda o
doador com a faculdade personalíssima de promover, por ação
própria, a revogação da liberalidade, com fundamento no inadim-
plemento do beneficiário. Para tanto, é mister que seja o dona-
tário constituído em mora, mediante interpelação. Sua situação
equivale à de um contratante em inadimplemento culposo, que
gera uma condição resolutiva tácita, equiparável ao que acontece
com os demais contratos. A doação modal, sem perder a nature-
za própria de liberalidade, aproxima-se dos contratos bilateriais
(Código Civil, art. 555).
b) ingratidão do donatário. Pode o doador revogar a doação por
ingratidão do donatário, tomada a expressão não no seu sentido
vulgar, mas em acepção técnica, compreensiva de fatos que tra-
duzam atentado do favorecido contra a integridade física ou moral
do doador. Ao contrário do direito alemão, em que a ingratidão
consiste em falta grave genericamente considerada e praticada
pelo donatário contra o doador ou seus parentes mais próximos,
no nosso, a lei enumera taxativamente as hipóteses - numerus
clausus. Tem, pois, esta revogação caráter de pena, e somente
cabe nos expressos termos da definição legal (Código Civil, arts.
557 e 558). Os casos especificados na norma são os seguintes:
I) Atentado contra a vida do doador, seu cônjuge, ascendente, des-
cendente, ainda que adotivo, ou irmão, ou cometimento de crime de
homicídio doloso contra eles. Somente a tentativa ou a consumação
de homicídio doloso o caracteriza, porque a ausência da intenção no
delito culposo exclui aquela deplorável insensibilidade moral que a lei
civil quer punir. Também não se compreende a falta de cuidados e de
assistência. Por outro lado, a absolvição do acusado no juízo criminal,
por qualquer das escusativas de criminalidade, apagando o delito, ilide
a ação revocatória, que não poderá mais vingar.
O art. 561 do Código atribui aos herdeiros do doador a legitimidade para
a ação de revogação, excluindo tal legitimidade, no entanto, se o doador
tiver perdoado o donatário antes de falecer. Esse perdão tem que ser
inequívoco. Não necessita, porém, ser reduzido a escrito. A sua prova
pode ser efetivada por qualquer meio admitido em lei, na medida em
que não há exigência de forma especial.
II) Ofensa física contra o doador, seu cônjuge, ascendente, descenden-
te, ainda que adotivo, ou irmão. Mesmo que não tenha havido atentado
contra a vida, só a agressão física é suficiente para autorizar a revoga-
ção. Não exige a lei civil seja o agressor condenado, criminalmente.
Basta fundamentar a existência de ofensa física devidamente compro-
vada, a crueldade corporal apurada.
III) A injúria e a calúnia contra o doador, seu cônjuge, ascendente, des-
cendente, ainda que adotivo, ou irmão, nos termos em que estes delitos
são definidos na lei penal, constituem, à sua vez, fatos autorizadores da
revogação, por trazerem atentado contra a integridade moral do doador
(calúnia, art. 138, e injúria, art. 140, ambos do Código Penal).
IV) Finalmente, a lei considera ingratidão a recusa de alimentos ao do-
ador, pressupondo que os reveses da vida lhe tenham imposto esta
necessidade. Mas, para que se configure tal hipótese de ingratidão, é
mister que concorram três requisitos. O primeiro é poder ministrá-los ao
donatário, sem sacrifício da própria subsistência e de seus familiares; o
segundo é ser devedor deles o donatário, por faltarem os parentes mais
próximos do doador; o terceiro é a recusa do donatário, o que pressu-
põe solicitação, pois não seria razoável a imposição da penalidade, na
insciência, por parte do obrigado, de estar o doador em necessidade.
Proferida a sentença revogadora, produz efeitos “ex nunc”, isto é, a
partir da data da citação do réu. Até então, é um possuidor de boa-fé e
um proprietário legítimo. Tem, portanto, direito aos frutos até aquele mo-
mento percebidos, respondendo pelos posteriores ou seu equivalente.
Como conseqüência da sentença, deverá restituir em espécie a coisa
doada e, se não for possível, indenizar, não pelo valor do tempo da
doação, nem do momento da sentença, porém por um termo médio. Na
hipótese de o bem objeto da doação tiver sido alienado a terceiro antes
da citação, não pode o doador reivindicar o bem, cabendo-lhe apenas
indenização por perdas e danos do donatário (Código Civil, art. 563). O
objetivo aqui é proteger o terceiro de boa-fé.
Não são suscetíveis também de revogação por ingratidão aquelas doa-
ções que não são liberalidade pura. Excluem-se, portanto, (Código Civil,
art. 564): as remuneratórias, porque pressupõem a recompensa de um
serviço recebido pelo doador; as modais, porque a imposição de encar-
go ao donatário sujeita-o a uma obrigação cujo descumprimento traz a
revogação como conseqüência e, se o cumpre, quita-se com o doador.
Não são suscetíveis, também, de revogação por ingratidão as doações
realizadas em cumprimento de obrigação natural.
Mas, em nenhum caso, é lícito renunciar, por antecipação, à faculdade
de revogar a doação por ingratidão do donatário, porque se trata de
direito instituído com caráter de ordem pública. O doador tem a liber-
dade de não usar dele. Mas não tem a de abrir mão de fazê-lo, por
antecipação (Código Civil, art. 556).
3. Locação de Coisas: é o contrato pelo qual uma pessoa se obriga
a ceder temporariamente o uso e o gozo de uma coisa não fungível,
mediante remuneração. As partes são chamadas locador, ou senhorio,
ou arrendador; e locatário, ou inquilino, ou arrendatário. Trata-se de um
contrato pessoal, bilateral, oneroso, consensual e de execução sucessi-
va. O Código Civil regulou somente a locação de coisas que não sejam
imóveis regulados pela Lei do Inquilinato (Lei nº 8.245/91) ou pelo Esta-
tuto da Terra (Lei nº 4.504/64) que não foram por ele revogados.
4. Prestação de serviços: é o contrato em que uma das partes se
obriga para com a outra a fornecer-lhe a prestação de sua atividade,
mediante remuneração. Do contrato de prestação de serviços, antes
conceituador de toda forma de prestação de atividade remunerada,
adveio o contrato de trabalho, que pressupõe a não-eventualidade, a
onerosidade, e a subordinação. O direito do trabalho, porém, não aboliu
a prestação civil de serviços. Ao revés, subsistem ambas as espécies
contratuais, com vida autônoma. Para a prestação de serviços, regula-
da no Código Civil, foram destinadas as hipóteses residuais, que não
caracterizem o contrato de trabalho e que não estejam reguladas por
leis especiais, tais como as que regem a atividade dos funcionários pú-
blicos (Código Civil, art. 593).
5. Empreitada: é o acordo no qual uma das partes (empreiteiro) se obri-
ga, sem subordinação jurídica (senão configurará contrato de emprego,
regido pelo direito do trabalho), a realizar certo trabalho para a outra
(dono da obra), com material próprio ou por este fornecido, mediante
remuneração global ou proporcional ao trabalho executado.
A lei especifica duas espécies de empreitada: a de mão-de-obra, na
qual o empreiteiro apenas participa com o seu trabalho e aquela em
que fornece também os materiais necessários à sua execução (Código
Civil, art. 610). No silêncio do contrato, a presunção é a de a empreitada
ser apenas de mão-de-obra.
6. Empréstimo: sob a denominação genérica de empréstimo,
existem as figuras contratuais do comodato e do mútuo, que ex-
primem a mesma idéia de utilização de coisa alheia acompanha-
da do dever de restituição, porém se diferenciam pela natureza,
pela celebração e pelos seus efeitos.
6.1. Comodato: é o empréstimo gratuito de coisas não fungíveis
(Código Civil, art. 579), ou seja, o contrato pelo qual uma pessoa
entrega à outra, gratuitamente, coisa não fungível, para que a uti-
lize e depois restitua. Trata-se de um contrato unilateral, porque
gera obrigações somente para o comodatário; gratuito, porque
somente o comodatário aufere proveitos ou vantagens. Caso
seja estipulada retribuição ou contraprestação, desfigura-se esse
contrato, passando a ser aluguel, caso se estipule em dinheiro
ou alguma outra forma de contrato atípico; real, porque se forma
pela tradição da coisa; pode não ser essencialmente celebrado
em caráter de pessoalidade, embora habitualmente traduza um
favorecimento pessoal. O comodato não exige forma solene da
declaração de vontade. No comodato apenas o comodatário se
beneficia. Se o comodato for, porém, conveniente (como no caso
de facilitar a conservação da própria coisa), terá condições de
existência e validade, uma vez que preceda autorização especial
do dono ou, se for este incapaz, do juiz (Código Civil, art. 580).
No tocante aos requisitos subjetivos deste contrato, observa-se
que os administradores de bens alheios, especialmente de inca-
pazes (tutores e curadores), não podem dá-los em comodato.
Não é preciso que o comodante seja proprietário. Basta que,
por direito, o mesmo uso que pretende emprestar lhe pertença.
Poderá ser comodada qualquer coisa não fungível, móvel ou imó-
vel. Coisa fungível não pode ser objeto de comodato, e sim de
mútuo, porque a sua caracterização pelo gênero e pela qualidade
é incompatível com a restituição em espécie. Excepcionalmente,
admite-se que, por contrato, as partes ajustem a infungibilidade
de coisas naturalmente fungíveis. O comodatário recebe a coisa
tal qual se acha, sem que exista para o comodante a obrigação
de pô-la em estado de servir, nem de repará-la.
É um contrato temporário, em regra. O comodante tem a facul-
dade de reclamar a coisa a qualquer tempo, se for de duração
indeterminada. Ajustado o contrato a prazo certo, deve este ser
respeitado, salvo se o comodante, demonstrando, em juízo, a sua
necessidade urgente e imprevista, vier a ser autorizado a anteci-
par sua recuperação (Código Civil, art. 581). 
6.2. Mútuo: é o contrato pelo qual uma das partes transfere uma
coisa fungível a outra, obrigando-se a restituir coisa do mesmo
gênero, da mesma qualidade e na mesma quantidade. É, portan-
to, diferente do comodato, que realiza apenas a cessão de uso: o
mútuo exige a transferência da propriedade mesma, por não se
conciliar a conservação da coisa com a faculdade de consumi-la,
sem a qual perderia este empréstimo a sua utilidade econômica.
É um contrato
a) real: a tradição do objeto é o primeiro ato de sua execução e a
condição jurídica da restituição;
b) unilateral: somente o mutuário contrai obrigações, uma vez
que o mutuante somente deve entregar a coisa, ato que, nos con-
tratos ditos reais, integra a sua constituição;
c) gratuito: na ausência de estipulação presume-se a gratuidade.
A retribuição não é incompatível com a unilateralidade, porque,
ajustados os juros, quem por eles responde é a mesma parte a
quem incumbem as demais obrigações;
d) temporário, por ser da sua essência a restituição da coisa;
e) translatício do domínio, porque opera para o mutuário a trans-
ferência da propriedade da coisa emprestada.
7. Depósito: é o contrato pelo qual uma pessoa (depositário)
recebe um objeto móvel para guardar, até que o depositante o
reclame (Código Civil, art. 627). Trata-se de um contrato:
a) real: o depósito somente se perfaz com a tradição efetiva da
coisa;
b) gratuito: ainda assim, as partes podem estipular que o depo-
sitário seja gratificado. A presunção de gratuidade deixa de existir,
se o depósito resultar de atividade negocial ou se o depositário o
praticar por profissão (Código Civil, artigo 628);
c) temporário: o depositário tem de devolver a coisa no momento
em que lhe for pedida.
 
8. Mandato: é o contrato pelo qual uma pessoa (mandatário) re-
cebe poderes de outra (mandante) para, em seu nome, praticar
atos jurídicos ou administrar interesses (Código Civil, art. 653). O
Código Civil dedicou um capítulo especial à representação, na
sua Parte Geral, arts. 115 a 120, pondo fim ao equívoco de aliar-
se a idéia de representação à de mandato o que não é correto, já
que este é apenas uma das formas daquela. Não nos deteremos
no conceito e nas espécies de representação. Limitamo-nos a
aqui assinalar que o mandato, como representação convencio-
nal, permite que o mandatário emita a sua declaração de vonta-
de, dele representante, adquirindo direito e assumindo obrigações
que percutem na esfera jurídica do representado.
Quanto à natureza jurídica do ato para o qual o mandatário é in-
vestido de poderes, apenas negócios jurídicos, patrimoniais ou
não, podem ser praticados. Essa era a orientação incontestável,
5
antes de 2002; mas, pelo disposto no art. 653 do Código Civil bra-
sileiro, que não alude a negócio jurídico, nosso direito admite que
também outros posam nele estar compreendidos, e não somente
os negócios jurídicos.
O mandato é
a) consensual - que se perfaz pelo só acordo de vontades e pode
ser verbal ou escrito, por instrumento público ou particular;
b) gratuito por natureza, embora não o seja essencialmente No
direito brasileiro, considera-se o mandato gratuito, quando não
se estipula remuneração, salvo nos casos de ter, como objeto,
algo que o mandatário tem como ofício ou profissão lucrativa
(advogado, despachante, corretor), em que vigora a presunção
contrária de onerosidade. Nessas hipóteses, faltando acordo
sobre a quantia devida e não sendo esta fixada por lei, o valor
será determinado pelos usos do lugar ou, na falta destes, caberá
arbitramento pelo juiz, o qual levará em consideração a natureza
do serviço, a sua complexidade e duração, o proveito obtido etc.
(Código Civil, art. 658);    siva contra o verdadeiro devedor e seu fiador. Se o pagamento
c) “intuitu personae”, celebrando-se especialmente em conside-
ração ao mandatário. Traduz, mais do que qualquer outra figura
jurídica, uma expressão fiduciária, já que o seu pressuposto fun-
damental é a confiança que o gera;
d) bilateral, com obrigações tanto para o mandatário (Código Ci-
vil, art. 667) quanto para o mandante (art. 675), cabendo, com
precisão, distinguir o oneroso, que é sempre bilateral, do gratuito,
que é normalmente unilateral, uma vez que os deveres de res-
sarcimento de danos e reembolso de despesas são eventuais e
subseqüentes à formação do contrato;
e) preparatório, em razão de não esgotar a intenção das partes,
habilitando o mandatário para a prática de atos subseqüentes que
nele não estão compreendidos;
f) revogável, salvo as hipóteses previstas expressamente no Có-
digo (arts. 683 a 686, parágrafo único).
9. Contrato de transporte: é aquele pelo qual alguém mediante
retribuição se obriga a receber pessoas ou coisas (animadas ou
inanimadas) e levá-las até o lugar do destino, com segurança,
presteza e conforto (Código Civil, art. 730).
10. Seguro: é o contrato por via do qual uma das partes (segu-
rador) se obriga para com a outra (segurado), mediante o recebi-
mento de um prêmio, a garantir interesse legítimo desta, relativo a
pessoa ou a coisa, contra riscos futuros predeterminados (Código
Civil, art. 757). Compete privativamente à União legislar sobre
seguros (Constituição de 1988, art. 22, nº VII). Não obstante a
variedade de espécies, predomina, em nosso direito positivo, o
conceito unitário do seguro, segundo o qual há um só contrato
que se multiplica em vários ramos ou subespécies, construídos
sempre em torno da idéia de dano (patrimonial ou moral), cujo
ressarcimento ou compensação o segurado vai buscar, mediante
o pagamento de prestações, ao contrário do conceito dualista que
separa os de natureza ressarcitória (seguros de danos) daquele
em que está presente apenas o elemento aleatório (seguro de
vida), sem a intenção indenizatória ou visando a uma capitaliza-
ção.
O instrumento escrito é elemento de prova, suscetível de supri-
mento por outros meios. O elemento comprobatório da celebra-
ção do contrato, quando não há a emissão de apólice ou bilhete
de seguro, previsto no art. 758 do Código é o pagamento do
prêmio. O Código admite a recondução tácita do contrato pelo
mesmo prazo, apenas por uma vez. Caso as partes queiram
prorrogá-lo por mais tempo terão que manifestar expressamente
a sua vontade neste sentido (art. 774). O objetivo da lei é impedir
que o segurado tenha o seu contrato indefinidamente prorrogado,
sem que manifeste expressamente essa vontade.
11. Jogo e Aposta: jogo é o contrato em que duas ou mais
pessoas prometem, entre si, pagar certa soma àquele que lograr
um resultado favorável de um acontecimento incerto; aposta é o
contrato em que duas ou mais pessoas prometem, entre si, pa-
gar certa soma àquele cuja opinião prevalecer em razão de um
acontecimento incerto Ambos são contratos aleatórios; ambos
colocam nas mãos do acaso a decisão de sua vitória recípro-
ca. Mas, enquanto no jogo há propósito de distração ou ganho
e participação dos contendores, na aposta há o sentido de uma
afirmação a par de uma atitude de mera expectativa.
12. Fiança: é o negócio jurídico com o objetivo de oferecer ao
credor uma segurança de pagamento, além daquela genérica
situada no patrimônio do devedor. Pode efetivar-se mediante
a separação de um bem determinado, móvel ou imóvel, com o
encargo de responder o bem gravado ou o seu rendimento pela
solução da obrigação (penhor, hipoteca, anticrese), casos em que
fica estabelecido um ônus sobre a própria coisa, constituindo es-
pécie de garantia real, por isso mesmo pertinentes aos direitos
reais. Como garantia pessoal, ora resulta do acordo livremente
ajustado (fiança convencional), ora emana do comando da lei
(fiança legal), ora provém de imposição do juiz (fiança judicial).
A estas últimas não nos referiremos, mas à primeira, que defi-
niremos como o contrato por via do qual uma pessoa garante
satisfazer o credor uma obrigação assumida pelo devedor, caso
este não a cumpra (Código Civil, art. 818).
É um contrato: a) unilateral, porque gera obrigações somente para o
fiador; b) gratuito, porque cria vantagens para uma só das partes, ne-
nhum benefício auferindo o fiador; c) intuitu personae, porque ajustado
em função da confiança de que desfruta o fiador; d) acessório, como
todo contrato de garantia, porque pressupõe sempre a existência de
obrigação principal, seja esta de natureza convencional, seja de natu-
reza legal.
Não se deve confundir fiança e aval. Ambos são tipos de garantia pes-
soal, mas, enquanto a fiança é uma garantia fidejussória ampla e hábil a
aceder a qualquer espécie de obrigação, convencional, legal ou judicial,
o aval é restrito aos débitos submetidos aos princípios cambiários. Em
razão da velocidade dos títulos desta espécie, não está o aval sujeito às
restrições de que padece a fiança, no tocante à outorga do outro côn-
juge. Nos seus efeitos também difere, gerando o aval responsabilidade
sempre solidária, ao contrário da fiança, que pode sê-lo, ou não.
LINK ACADÊMICO 8
DECLARAÇÕES
  UNILATERAIS DE VONTADE
1. Promessa de recompensa: ocorre quando alguém, por anúncio pú-
blico, oferece recompensa a quem desempenhe certa prestação, e está
obrigado a pagá-la, quer o candidato haja procedido com o propósito de
disputá-la ou não. A publicidade tanto pode ser a difusão pela imprensa
quanto resultar de proclamas ou pregões de viva voz ou radiodifundi-
dos, televisionados, por mídia eletrônica etc. O agente vincula-se em
razão da vontade declarada, bastando, portanto, que seja ela externada
por qualquer veículo. É declaração endereçada a qualquer anônimo,
determinando-se o sujeito ativo da relação obrigacional no momento
em que se verifica o preenchimento dos requisitos de exigibilidade da
prestação.
A promessa é obrigatória a partir do momento em que se torne pública;
poderá, todavia, ser objeto de declaração contrária de vontade, desde
que o promitente ressalve, em qualquer tempo, o direito de revogá-la.
Caso o faça, no entanto, a lei garante ao candidato de boa-fé o direito
ao ressarcimento das despesas em que tiver incorrido (Código Civil,
parágrafo único do art. 856). Fixado prazo, presume-se ter o anunciante
renunciado ao direito de retirá-la, até o seu escoamento.
2. Gestão de negócios: uma pessoa realiza atos no interesse de outra,
como se fosse seu representante, embora não investido dos poderes
respectivos, arrogando-se, assim, a qualidade de gestor de negócios
alheios. Assim, a gestão de negócios é a administração oficiosa de
interesses alheios.
Há uma ingerência na esfera jurídica alheia, que deixa de ser ilícita,
porque inspirada no propósito de bem servir e de ser útil ao dono e
porque realizada segundo a vontade presumível deste (Código Civil,
art. 861). Se a iniciar o gestor contra vontade presumível do dono do
negócio, responderá pelo fortuito, a não ser se prove que o dano adviria
ainda que se tivesse abstido e, se o proveito for inferior aos prejuízos,
poderá o dono exigir que o gestor restitua as coisas ao estado anterior
ou o indenize da diferença (Código Civil, art. 863). Mas, se tiver havido
intervenção contra a vontade manifesta do dono, já não há gestão, ao
contrário do que enganosamente menciona o art. 862 do Código Civil,
porém ato ilícito, com aplicação dos preceitos a estes atinentes.
Para que uma atuação possa conceituar-se como gestão de negócios,
é necessária a verificação de certos pressupostos de fato: a) tratar-se
de negócio alheio, porque, se for próprio, é pura administração; b) pro-
ceder o gestor ao interesse do proprietário ou segundo a sua vontade,
seja real ou presumida; c) trazer a intenção de agir proveitosamente
para o dono; d) agir oficiosamente, pois que, se tiver havido uma de-
legação, é mandato; e) limitar-se a ação do gestor a atos de natureza
patrimonial (negócios), uma vez que os de natureza diferente exigem
sempre a outorga de poderes.
3. Enriquecimento sem causa: dá-se quando alguém tira proveito
injustificado por fato de outrem, surgindo, portanto, o direito de obter
do beneficiário indevido aquilo que verdadeiramente compete à pessoa
que foi lesada. O sistema jurídico não admite, assim, que alguém obte-
nha um proveito econômico às custas de outrem, sem que esse provei-
to decorra de uma causa juridicamente reconhecida. A causa para todo
e qualquer enriquecimento não só deve existir originariamente, como
também deve subsistir, já que o desaparecimento superveniente da
causa do enriquecimento de uma pessoa, às custas de outra, também
repugna ao sistema (Código Civil, art. 885). O art. 884 do Código Civil
obriga aquele que, sem justa causa, enriquecer-se à custa de outrem,
a restituir o indevidamente auferido. Note-se que não incluiu o Códi-
go como elemento de configuração do enriquecimento sem causa; a
necessidade de a outra parte empobrecer com o enriquecimento do
beneficiado. Para que o enriquecimento se causa se configure, é preci-
so que o proveito obtido por sua atividade ou por sua causa tenha sido
ilegitimamente apropriado pelo beneficiado, sem que o lesado possa
por qualquer outro meio obter o benefício dela decorrente. Não cabe-
rá restituição por enriquecimento sem causa se a lei conferir à pessoa
lesada outros meios para se ressarcir do prejuízo sofrido (Código Civil,
art. 886).
4. Pagamento indevido: é uma espécie de enriquecimento ilícito, por
decorrer de uma prestação feita por alguém com o intuito de obter ex-
tinção de uma obrigação erroneamente pressuposta, gerando, a quem
recebeu, o dever legal de restituir. Todo aquele que recebeu o que não
lhe era devido, fica obrigado a restituir; obrigação que incumbe
àquele que recebe dívida condicional antes de cumprida a con-
dição. Àquele que voluntariamente pagou o indevido incumbe a
prova de tê-lo feito por erro. Aos frutos, acessões, benfeitorias e
deteriorações sobrevindas à coisa, dada em pagamento indevido,
aplica-se o disposto no Código sobre o possuidor de boa-fé ou de
má-fé, conforme o caso. Se aquele que, indevidamente, recebeu
um imóvel o tiver alienado em boa-fé, por título oneroso, responde
somente pela quantia recebida; mas, se agiu de má-fé, além do
valor do imóvel, responde por perdas e danos. Se o imóvel foi
alienado por título gratuito ou se, alienado por título oneroso, o
terceiro adquirente agiu de má-fé, cabe ao que pagou por erro o
direito de reivindicação.
Ficará isento de restituir pagamento indevido aquele que, rece-
bendo-o como parte de dívida verdadeira, inutilizou o título, deixou
prescrever a pretensão ou abriu mão das garantias que assegu-
ravam seu direito; mas aquele que pagou dispõe de ação regres-
indevido tiver consistido no desempenho de obrigação de fazer
ou para eximir-se da obrigação de não fazer, aquele que rece-
beu a prestação fica na obrigação de indenizar o que a cumpriu,
na medida do lucro obtido. Não se pode repetir o que se pagou
para solver dívida prescrita ou cumprir obrigação judicialmente
inexigível. Não terá direito à repetição aquele que deu alguma
coisa para obter fim ilícito, imoral, ou proibido por lei. O que se
deu reverterá em favor de estabelecimento local de beneficência,
a critério do juiz.
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A coleção Guia Acadêmico é o ponto de partida dos estu-
dos das disciplinas dos cursos de graduação, devendo ser
complementada com o material disponível nos Links e com a
leitura de livros didáticos.
Civil - Contratos – 2ª edição - 2009
Coordenador:
Carlos Eduardo Brocanella Witter, Professor universitário e de
cursos preparatórios há mais de 10 anos, Especialista em Di-
reito Educacional; Mestre em Educação e Semiótica Jurídica;
Membro da Associação Brasileira para o Progresso da Ciên-
cia; Palestrante; Advogado e Autor de obras jurídicas.
Autor:
Rodrigo Martiniano Tardeli, Bacharel em Direito pela Univer-
sidade Estadual Paulista “Júlio de Mesquita Filho” - UNESP;
Pós-graduado em Direito Civil e Direito Processual Civil pela
Universidade de Franca - UNIFRAN; Mestrando em História
do Direito pelo Departamento de Direito Civil da Faculdade de
Direito da Universidade de São Paulo - USP; Professor dos
Cursos de Graduação em Direito da Universidade Nove de
Julho - UNINOVE e da Fundação Armando Álvares Penteado
- FAAP; Consultor Jurídico em São Paulo.
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nologia Educacional Ltda. São Paulo-SP.
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