direito
empresarial I
INTRODUÇÃO
O Direito Empresarial surgiu a partir
do Direito Comercial, sendo este um
ramo do Direito Privado que regulava os
chamados atos de comércio. O Código
Comercial brasileiro, que é de 1850,
previa que a legislação comercial regrava
a mercancia, sendo esta considerada
(Regulamento 737) a compra e venda
de móveis e semoventes, as operações
financeiras, as operações de transporte,
as operações de seguro, a construção e
expedição de navios. Mas essa vinculação
à chamada teoria dos atos de comércio
com o tempo mostrou-se ineficaz, pois
era incapaz de prever todas as atividades
que, embora não contidas no rol definido
na legislação, tinham caráter comercial, ou
seja, de produção ou circulação de bens e
serviços. Assim, o Brasil passou a adotar a
teoria da empresa, deixando de lado uma
enumeração de atividades que seriam
comerciais, para ver o empresário, e a
empresa, como o objeto de estudo desse
ramo do direito, que com isso passou a ser
denominado não mais de Comercial, e sim
de Empresarial.
Empresa e
Empresário
1. Empresa e Empresário: Empresa, foco
principal do Direito Empresarial, é a atividade
econômica organizada de produção ou circula-
ção de bens ou serviços. E o empresário é a
pessoa (física ou jurídica) que reúne e organiza
todos os bens necessários para o exercício
dessa atividade. Existem outras organizações
de pessoas físicas e jurídicas que também
promovem a circulação ou a produção de bens
e serviços, mas que não são empresas, pois o
que caracteriza uma empresa é o seu caráter
econômico e especulativo: toda empresa tem
por objetivo o lucro.
2. Empresário Individual: é aquele que exerce
profissionalmente atividade econômica organi­
zada para a produção ou a circulação de bens
ou de serviços (art. 966, CC). Mas, mais do
que isso, o empresário individual se caracteriza
pela presença de cinco elementos: capacidade
jurídica; inexistência de impedimento legal ao
exercício da atividade; profissionalismo; registro
no órgão competente; e regime específico quanto
à insol­vência.
2.1. Capacidade: qualquer pessoa juridicamente
capaz, inclusive os emancipados, pode exercer ati-
vidade empresarial, desde que não seja impedido por
lei, como por exemplo os magistrados, os deputados
e senadores, os falidos, os militares, etc.
2.2. Profissionalismo: ao falarmos em profissiona-
lismo, estamos mencionando aquilo que caracteriza
uma atividade como sendo empresarial. Uma pessoa
só estará exercendo atividade empresarial se o fizer
com habitualidade (profissionalmente), em nome
próprio e com intuito de obter lucro.
2.3. Registro: o Registro consiste na oficialização da
condição de empresário de uma pessoa (física ou ju-
rídica) perante o Estado, por meio de sua inscrição no
Registro Público de Empresas Mercantis, organizado
pelo Sistema Nacional de Registro de Comércio, que
tem em cada estado da federação um órgão para
esse fim denominado Junta Comercial. O Registro na
Junta é obrigatório para todas as empresas.
3.Obrigações do Empresário: além do registro,
são obrigações do empresário a escrituração e a
realização de balanço. A escrituração consiste na
anotação periódica da movimentação econômica
e financeira da empresa. Deve ser feita nos livros
próprios e exibida para as autoridades fiscalizadoras
quando solicitado. Já o balanço é uma fotografia da
empresa, um levantamento, feito anualmente, do
patrimônio e do resultado econômico desta naquele
período.
4. Nome Empresarial: o nome empresarial é, assim,
como o nome da pessoa natural, uma designação
por meio da qual a empresa passa a ser conhecida.
O nome empresarial pode ser de 2 tipos: firma e
denominação. A denominação é utilizada pelas so-
ciedades anônimas, e opcionalmente pelas limitadas
e sociedades em comandita por ações. A firma, pelas
demais sociedades e pelo empresário individual. O
nome empresarial é juridicamente protegido, não
sendo possível duas empresas usarem o mesmo
nome.
5. Estabelecimento Empresarial. trata-se do con-
junto de bens, materiais e imateriais, reunidos por um
empresário para o exercício da atividade empresa-
rial. É importante notar a diferença entre empresa,
empresário e estabelecimento empresarial: este é o
conjunto de bens reunidos por aquele (empresário)
para o exercício daquela (empresa).
5.1. Elementos: o estabelecimento é composto
de elementos materiais, como móveis, imóveis,
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equipamentos, mercadorias etc; e imateriais,
como a marca, o nome do estabelecimento, a
clientela, o ponto.
5.1.1. Ponto Comercial: refere-se não só ao
espaço físico ocupado pelo estabelecimento,
mas também às condições favoráveis ao negócio
existente naquele local, e à vinculação mental
criada na cabeça dos consumidores com relação
ao negócio que existe em um certo lugar. Em
outras palavras, quando uma empresa se instala
em um local e passa ali a operar, vai aos poucos
criando uma referência de negócio, ou seja, em
algum tempo as pessoas lembram que ali existe
uma padaria, ou uma farmácia, ou um posto
etc. Essa referência criada facilita o desenvol-
vimento do negócio, e a isso, juntamente com
as facilidades existentes na área, chamamos de
ponto comercial.
O ponto comercial é protegido juridicamente,
sendo possível, inclusive, quando o prédio é
alugado, o inquilino forçar a renovação do con-
trato de locação, caso essa não seja a intenção
do proprietário do imóvel. Essa renovação
forçada se dá por intermédio da proposição da
Ação Renovatória, prevista no art. 51 da Lei do
Inquilinato (8.245/91).
5.1.2. Aviamento: trata-se da capacidade
que o estabelecimento tem de dar lucro.
Essa capacidade depende da organização do
estabelecimento, do ponto e da capacidade
administrativa do empresário. O aviamento
tem grande importância em casos de venda do
estabelecimento.
6. Trespasse: o Trespasse é a venda, a
alienação do estabelecimento empresarial. É
importante lembrar que, normalmente, o ad-
quirente torna-se imediatamente responsável
pelos débitos da empresa, salvo acerto em
contrário, mas o antigo proprietário permanece
solidariamente responsável por eles até 1 ano
após a venda.
7. Desconsideração da Personalidade Jurí-
dica: a Teoria da Desconsideração da Perso-
nalidade Jurídica, ou “Disregard Doctrine”, foi
sistematizada inicialmente em 1956 pelo jurista
alemão Rolf Serick, em tese acadêmica que teve
por base várias decisões de Cortes britânicas e
americanas, e consiste basicamente no afasta-
mento da responsabilidade da pessoa jurídica
para buscar no patrimônio pessoal dos sócios a
satisfação de débitos da empresa. A Teoria da
Desconsideração chegou no Brasil na década
de 60, mas só nos anos 90 é que foi legalmente
1
adotada por alguns diplomas específicos (CDC
e leis ambientais, Lei Antitruste), para, no CC de
2002, merecer um tratamento mais generalista
no art. 50.
7.1. Requisitos: não basta simplesmente a em-
presa não ter condições de honrar com o débito
para que seja solicitada a desconsideração da
personalidade jurídica. É necessário que haja
um desvio de finalidade, ou seja, que a empresa
tenha sido usada para fim diverso daquele que
consta do seu objeto social; ou uma confusão
patrimonial – que é quando o patrimônio dos
sócios se confunde com o patrimônio da em-
presa, não sendo possível distingui-los. Nesses
casos, o credor pode requerer judicialmente
a desconsideração e, conseqüentemente, a
responsabilização dos sócios pelos débitos da
sociedade.
Sociedade
Empresárias
1. Noção: o exercício da atividade empresarial
pode ser feito individualmente, ou coletivamente.
No primeiro caso temos o empresário individual,
e no segundo, as sociedades empresárias. A
Sociedade, portanto, é uma pessoa jurídica
de Direito Privado, criada por duas ou mais
pessoas, com o intuito de exercer atividade
empresarial.
2. Constituição: a Sociedade Empresária é
criada com o registro do seu ato constitutivo no
órgão competente, que é a Junta Comercial do
Estado em que for operar. A Sociedade só nasce
juridicamente falando com esse registro, antes
disso há apenas a intenção firmada de criar
uma sociedade.
3. Contrato Social: a Sociedade Empresária
é criada por meio de um contrato social, ou de
um estatuto, dependendo do tipo de sociedade
que se está criando. Independentemente disso,
seja o ato constitutivo contrato ou estatuto, ele
contém elementos que são essenciais à criação
e manutenção da Sociedade. Os elementos do
contrato social podem ser divididos em dois
tipos: aqueles que são comuns a todos os
contratos e os específicos.
3.1. Elementos Comuns: são aqueles já pre-
vistos para a validade dos atos jurídicos (art.
104,CC): a) capacidade do agente; b). objeto
lícito, possível e determinado; c) forma definida
em lei, ou não proibida por ela.
3.2. Elementos Específicos: são eles: a).
pluralidade de sócios – toda sociedade deve
dispor de no mínimo dois sócios; b) “affectio so-
cietatis” – é o afeto societário, ou seja, a vontade
de estar junto, constituindo uma empresa; c)
constituição de capital - toda sociedade ao ser
criada necessita de um capital para que possa
desenvolver suas atividades, o qual é definido
no momento de sua constituição; d) participação
nos lucros e nas perdas – todos os sócios de uma
sociedade empresária participam dos resultados
positivos e devem arcar com eventuais prejuízos
que possam surgir durante sua existência.
3.3. Direitos e Obrigações dos Sócios: os
sócios têm como principal obrigação a entrega à
sociedade do valor de sua participação no capital
social. Dentre os direitos do sócio, podemos destacar
o de fiscalização da administração da sociedade, de
participação nos lucros, e o de recesso, que consiste
na possibilidade de sair da sociedade a qualquer
momento que desejar.
4. Classificação: as sociedades empresárias podem
ser classificadas: a) quanto à sua constituição, em
contratuais e institucionais, sendo as primeiras
criadas por meio de um contrato, e as segundas
por intermédio de um estatuto social; b) quanto à
responsabilidade dos sócios, em limitadas, ilimitadas
ou mistas, sendo limitadas aquelas em que os sócios
têm responsabilidade financeira até o limite do capital
com o qual se comprometeram; nas ilimitadas, os
sócios respondem ilimitada e solidariamente quanto
aos débitos da empresa; e nas mistas, existem sócios
que respondem limitadamente e outros ilimitada-
mente; e c) quanto à composição econômica, em
sociedades de pessoas e de capital; as sociedades
de pessoas são aquelas em que a qualidade e ca-
pacidade pessoal de cada sócio é importante para
sua participação na sociedade, enquanto que nas
sociedades de capital o que importa é a capacidade
financeira/contributiva de cada sócio.
5. Tipos Societários: o CC prevê os seguintes tipos
societários: sociedade em nome coletivo, sociedade
em comandita simples e sociedade limitada. Além
dessas, existem a sociedade em conta de participa-
ção, que é uma sociedade juridicamente informal, a
sociedade anônima ou companhia, e a sociedade
em comandita por ações, que são previstas em lei
específica. A sociedade em nome coletivo é formada
exclusivamente por pessoas físicas, com responsabi-
lidade ilimitada pelas dívidas, tendo por administrador
apenas sócios; a comandita simples é formada por
dois tipos de sócios: comanditados (apenas pessoas
físicas, de responsabilidade ilimitada, exercendo,
com exclusividade, a administração da sociedade
e podendo figurar no nome empresarial da espécie
firma) e comanditários (pessoas físicas ou jurídicas,
de responsabilidade limitada a sua participação no
capital social, sendo vedado o exercício da adminis-
tração e a figuração no nome empresarial firma, sob
pena de responsabilidade ilimitada); a comandita por
ações é formada por duas espécies de acionistas:
acionista diretor (pessoa física de responsabilidade
ilimitada, nomeado pela assembléia geral, com
poderes para impedir a alteração do objeto social,
do prazo de duração e o aumento ou a redução de
capital social) e acionista comum (similar ao acionista
da sociedade anônima). Já a sociedade em conta de
participação é sociedade informal firmada entre um
empresário, chamado de sócio ostensivo, que admi-
nistra o negócio e tem responsabilidade ilimitada, e
outra pessoa, que é um investidor, chamado de sócio
oculto, que não participa da administração, mas que
é isento de responsabilidade social.
6. Dissolução: a dissolução de uma sociedade
empresária, ou seja, o seu fim, pode ocorrer por
diversos motivos, quais sejam: a) decisão de todos
os sócios; b) fim do prazo de duração, se for uma
sociedade criada por prazo determinado; c) em
razão do fim da autorização para funcionar, no caso
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de sociedades que dependem de autorização
governamental; d) em razão de falência; e) por
disposição do próprio contrato social; f) pela
singularidade, ou seja, quando a sociedade, por
qualquer motivo, passa a ter um sócio apenas,
e não consegue outro(s) sócio(s) em um prazo
máximo de 180 dias.
Link Acadêmico 1
Sociedade
Limitada
1. Noção: a Sociedade Limitada é o tipo so-
cietário mais utilizado em nosso País, por dois
motivos: pri­meiro por ser uma sociedade de res-
ponsabilidade limitada; segundo pela facilidade
para ser criada, e também para ser administrada.
É uma sociedade contratual, de responsabilida-
de limitada, e que pode ser de pessoas ou de
capital, dependendo do que dispuser o contrato
quanto à cessão de cotas.
2. Capital Social: o capital social da sociedade
limitada é definido no contrato, assim como a
participação de cada sócio. O capital definido no
contrato é chamado de capital subscrito, e pode
ser fixado em dinheiro ou bens. O capital pode
ser integralizado (entregue para a sociedade)
pelos sócios à vista ou a prazo, dependendo das
disposições contratuais, e está dividido em cotas.
2.1. Cotas: a cota, ou quota, é a fração do capital
da sociedade, ou seja, é o valor mínimo com o
qual o sócio precisa contribuir para ingressar na
sociedade, e formar o seu capital social. As cotas
geram para o sócio direito patrimonial de pro-
prietário de uma parte da sociedade, bem como
de participação nos lucros, assim como gera
direito pessoal de participar da administração
da empresa, direta ou indiretamente, por meio
da fiscalização. As cotas são indivisíveis, e o seu
valor unitário é definido no contrato social, sendo
normalmente o mesmo para todas as cotas.
2.2. Sócio Remisso: o sócio remisso (palavra
que significa indolente, descuidado) é aquele
que deixa de integralizar, no todo ou em parte,
suas cotas junto à sociedade. Este sócio pode
vir a ser cobrado pela sociedade, e até mesmo
expulso em razão da inadimplência, hipótese
prevista no art. 1058, CC. 2.3. Penhorabilidade:
as cotas sociais podem ser penhoradas normal-
mente para garantir o pagamento de credores
dos sócios de uma limitada.
3. Administração: a administração da socieda-
de limitada é realizada por um ou mais sócios, de
acordo com o que determinar o contrato social.
Se o contrato for silente, todos os sócios admi-
nistrarão a sociedade em conjunto. Normalmente
o(s) administrador(es) da sociedade recebe uma
remuneração pelo encargo. As decisões mais
importantes da sociedade limitada, tais como o
aumento ou redução do capital social, a aprova-
ção das contas da administração, ou a dissolu-
ção da sociedade, dentre outras, precisam ser
tomadas por todos os sócios, em reunião, ou em
assembléia, nesta quando a sociedade tiver mais
do que dez sócios. A diferença entre reunião e
assembléia de sócios está na formalidade da
2
última, que tem regras gerais de funcionamento
definidas no CC (art. 1074).
3.1. Conselho Fiscal: o conselho fiscal é órgão
auxiliar da administração da sociedade limitada,
sendo sua existência facultativa e definida pelo
contrato social. Ele é composto de três ou mais
membros e seus suplentes, os quais podem ser
sócios ou não, e que são remunerados pelo exer-
cício desta atividade. Sua função é fiscalizar a
administração financeira da empresa, apontando
erros e fraudes, e sugerindo providências úteis
para a sociedade.
Link Acadêmico 2
Sociedade
Anônima ou Companhia
1. Noção: a sociedade anônima é uma sociedade
empresária que tem sua origem nas companhias
de investimento e exploração européias da Idade
Média, é uma sociedade necessariamente em-
presária (por determinação legal), institucional,
de capital, e de responsabilidade limitada. É cha-
mada de Sociedade Anônima ou Companhia. O
capital social é dividido em frações amplamente
negociáveis, chamadas de ações, sendo os seus
sócios conhecidos como acionistas.
2. Ação: é um título que, além de representar
uma fração do capital da Companhia, também
é um valor mobiliário, negociável no mercado de
valores. As ações podem ser ordinárias – que são
de emissão obrigatória, e dão aos adquirentes os
direitos dos acionistas comuns, como o direito
de voto e de receber dividendos (participação
no lucro da companhia); preferenciais – que dão
aos adquirentes algum privilégio ou preferência,
como o de receber os dividendos meses antes
dos outros acionistas. As preferenciais podem ou
não dar direito de voto; e ações de gozo e fruição,
que não têm conteúdo patrimonial, ou seja, seus
adquirentes não são donos da companhia, mas
têm direito aos seus dividendos.
3. Responsabilidade: na companhia a respon-
sabilidade dos acionistas é limitada ao valor das
ações subscritas.
4. Tipos: as companhias podem ser de capital
aberto ou de capital fechado. As primeiras são
aquelas que negociam, vendem, suas ações
e títulos no mercado de valores, realizando
assim captação de dinheiro de terceiros. Já as
de capital fechado não negociam suas ações e
títulos no mercado de valores.
5. Mercado de Valores. O mercado de valores
ou de capitais é um conjunto de pessoas e ins-
tituições que negociam ações, títulos emitidos
pelas sociedades anônimas, títulos emitidos
pelos governos federal, estaduais e municipais, e
outros. O mercado funciona como uma fonte ba-
rata de recursos para as empresas, e ao mesmo
tempo é uma excelente opção de investimento
para investidores de todos os tipos, pessoas
físicas ou jurídicas. É composto pelo Mercado
de Balcão, formado pelas instituições financeiras
e corretoras de valores que negociam títulos
diretamente com os investidores; e pelas Bolsas
de Valores e de Mercadorias e Futuros (BM&F). A
primeira é uma associação civil de corretoras de
valores que negociam entre si ações e outros títulos
mobiliários de propriedade de terceiros, recebendo
para isso uma comissão sobre cada transação. A
BM&F é também uma associação civil, mas nela
são negociadas mercadorias, como café, ouro, boi
gordo etc., e também contratos de futuro, que são
aqueles nos quais o investidor acerta uma compra
ou venda de um certo ativo (como dólar, ouro, títulos
públicos) no futuro, apostando que naquela data esse
ativo terá um determinado preço. A CVM – Comissão
de Valores Mobiliários - é uma autarquia ligada ao
Ministério da Fazenda, que tem a função de fiscalizar
o mercado de valores, assim como as instituições que
nele atuam, incluindo a bolsa, corretoras, bancos,
sociedades anônimas e investidores individuais.
6. Outros Títulos: além das ações, as companhias
também lançam no mercado outros títulos, com o
objetivo de levantar capital necessário para os seus
investimentos. Os mais comuns são: 6.1. Debêntu-
res: modalidade de título mobiliário que confere ao
seu titular direito de crédito perante a sociedade.
O adquirente do título, o debenturista, passa a ser
credor da sociedade, que deverá recomprar o título
após o prazo definido na escritura de emissão da
debênture. Normalmente, são lançadas para resgate
após longos prazos e podem possuir a cláusula de
conversibilidade em ações; 6.2. Partes Benefici-
árias: modalidade de título mobiliário que confere
ao seu titular direito eventual de crédito perante a
sociedade, consistente na parti­cipação nos lucros
sociais; 6.3. “Commercial Papers”: da mesma
forma que a debênture, ge­ra para o comprador direito
de crédito contra a companhia; difere da debênture
por ser mais informal, e por ter um prazo de resgate
curto, entre 30 e 180 dias.
7. Administração: a administração da companhia
é complexa e envolve quatro órgãos diferentes:
7.1. Assembléia Geral, que é órgão deliberativo da
companhia. Todas as decisões mais importantes,
como aprovação do balanço anual, mudanças no
estatuto social, eleição dos membros do Conselho
de Administração, autorização para emissão de
debêntures e outros títulos etc., são resolvidas pela
Assembléia. Há a Assembléia Ordinária(AGO),
que se reúne uma vez por ano, sempre em até
120 dias após o fim de cada exercício contábil, e a
Extraordinária(AGE), que é convocada sempre que
algum assunto urgente demanda sua apreciação.
7.2. Conselho de Administração: é o órgão de
administração estratégica da companhia, responsá-
vel pela definição das linhas gerais de atuação da
sociedade. É formado por conselheiros eleitos pela
Assembléia Geral, de acordo com as regras definidas
no estatuto da companhia. É de existência facultativa
nas companhias de capital fechado. 7.3. Diretoria: é
o órgão de gestão da empresa, sendo responsável
pela administração diária da companhia, bem como
é quem a representa judicial e extrajudicialmente.
Seus membros são escolhidos pelo conselho de ad-
ministração e tem sempre, no mínimo, dois membros
não acionistas. 7.4. Conselho Fiscal: é o órgão de
fiscalização financeira da sociedade anônima. Sua
existência em todas as companhias é obrigatória,
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mas seu funcionamento é facultativo, depen-
dendo da vontade dos acionistas.
Link Acadêmico 3
Direito
Industrial
1. Noção: o Direito Industrial é o ramo do Direito
Intelectual que protege as criações do espírito
humano que têm utilidade prática, permitindo aos
seus detentores a exploração segura da criação.
São protegidos pelo Direito Industrial: a marca,
a invenção, o modelo de utilidade e o desenho
industrial (design). O Direito Industrial tem na-
tureza constitutiva, razão pela qual o direito de
exploração nasce a partir do registro da criação
junto ao órgão competente, que é o INPI – Ins-
tituto Nacional de Propriedade Industrial.
1.1. Marca: a marca é o sinal gráfico distintivo
que identifica e individualiza um produto, um
serviço ou uma empresa. A marca pode ser
figurativa, quando é composta apenas por
desenhos; nominativa, quando é formada só
por letras; ou mista, quando contempla as duas
coisas. Existem ainda as marcas de certificação,
dadas por alguma empresa ou instituto especia-
lizado, e que atestam a qualidade do produto
ou da empresa (ex.: marca do INMETRO); e as
marcas coletivas, que indicam que a empresa
faz parte de alguma instituição ou associação
(ex.: marca da ABIC – Associação da Indústria
do Café).
1.2. Invenção e Modelo de Utilidade: Invenção
é toda criação do ser humano que representa
uma completa inovação no estado da tecnologia.
Já o modelo de utilidade representa uma me­
lho­ria funcional, ou na forma de utilização de um
obje­­to prático. (Ex.: o avião é uma invenção; o
câmbio automático dos carros é um modelo de
utilidade)
1.3. Desenho Industrial: o “design” é um
conjunto de formas e/ou cores aplicada a um
objeto, com a intenção de torná-lo mais bonito
e atraente, ou de facilitar o seu uso.
2. Da Exploração da Criação: já mencionamos
anteriormente que o Direito Industrial tem caráter
constitutivo, sendo necessário o registro da
criação junto ao órgão competente para que o
criador passe a ter o direito de explorar economi-
camente sua criação. As invenções e os modelos
de utilidade devem primeiro ser patenteados (em
sua origem a palavra patente significa o título
oficial de concessão de um privilégio), passando
ambos por um processo de análise no INPI. São
requisitos para concessão da patente: a). novida-
de; b) atividade inventiva; c) industriabilidade; e
d) desimpedimento. O requisito da novidade exi-
ge que o bem criado não seja algo já conhecido,
anteriormente divulgado (não inserido no atual
estado da tecnologia). A atividade inventiva exige
que a criação envolva alguma complexidade,
alguma atividade de implementação que não
seja conseqüência natural, uma mera conclusão
lógica ou vulgar do conhecimento anterior (não
decorra do estado da técnica). A industriabilidade
significa que a criação deve ser passível de ser
produzida normalmente. Já o desimpedimento
significa que não se pode patentear nada que
3
seja proibido por lei. No Brasil se proíbe paten-
tear bens contrários à moral, bens decorrentes
de transformação de núcleo atômico, bem como
seres vivos, no todo ou em parte.
2.1. Do Registro de Marcas: para o registro de
marcas, são necessários os seguintes requisitos:
2.1.1. novidade relativa: significa que a marca
apresentada para registro precisa ser nova no
ramo de atividade em que se pretende usar
aquela marca; assim, se é solicitado o registro
de uma marca para um supermercado, aquela
mesma marca pode depois ser registrada para
uma fábrica de brinquedos, por exemplo, mas
jamais para outro supermercado; 2.1.2. não-
colidência com marca notória: a marca que
se tenta registrar não pode ser idêntica a uma
marca muito conhecida, e que já esteja regis-
trada em qualquer país que faça parte da União
de Paris (acordo internacional sobre marcas e
patentes), independentemente de ser ou não
da mesma área de atividade. Assim, nunca se
poderá, por exemplo, registrar no Brasil a marca
“Lacoste”, ou “Microsoft”, mesmo que para ramos
totalmente diferentes; e 2.1.3. desimpedimento:
só se registra marca que não for proibida por lei.
No Brasil não se pode registrar marcas ofensivas
à moral e aos bons costumes, designações ge-
ográficas, nomes de terceiros, cores, números,
dentre outras.
2.2. Do Registro do Design: já para o desenho
industrial impõe-se os seguintes requisitos:
2.2.1. novidade: que o design não seja de
conhecimento anterior; 2.2.2. originalidade:
o desenho precisa ser original, ou seja, além
de algo novo, não pode ser uma adaptação
ou melhoramento de um “design” já existente;
e 2.2.3. desimpedimento: a lei não permite
registro de desenhos industriais ofensivos à
moral e aos bons costumes, bem como aqueles
que atentem contra a honra das pessoas, ou
contra a liberdade de consciência; e ainda não
se permite o registro de formas muito simples
ou vulgares.
2.3. Do Prazo de Exploração: o direito de
exploração concedido pela patente, no caso da
invenção, é de 20 anos, e de 15 anos para o
modelo de utilidade. Esse prazo não é renovável,
e, ao seu término, a patente cai em domínio
público, podendo o objeto ser produzido por
qualquer um. A exploração da criação pode
ser feita diretamente pelo seu criador ou por
um terceiro. Nesse caso, o criador licencia a
patente para outrem, e passa a ser por este
remunerado por meio de “royalties”. Quanto ao
Design, o direito de exploração é concedido por
dez anos, podendo ser renovado por até três
vezes, por cinco anos em cada vez. Já a marca
tem prazo de exploração de dez anos, podendo
ser renovado indefinidamente.
3. Da Extinção: o direito de exploração dos bens
protegidos pelo Direito Industrial se extingue nas
seguintes hipóteses: a) pelo decurso do prazo de
exploração; b) pela caducidade (a falta de uso do
direito de exploração, ou o uso indevido); c) pela
renúncia do titular; d) pela falta de pagamento
da retribuição anual do INPI; e) pela inexistência
de um representante no Brasil, em caso de ser
o titular estrangeiro.
Link Acadêmico 4
Direito da
Livre Concorrência
1. Noção: o Direito da Livre Concorrência, ou Di-
reito Antitruste, é um ramo do Direito Empresarial
nascido nos Estados Unidos, e que tem por objeto
criar normas que regulem a concorrência, evitando
práticas de “trust”. “Trust” é todo tipo de prática de
concorrência desleal, ou que tenha por objetivo a
criação de monopólios de mercado. A concorrência
leal é extremamente saudável para a economia de
um país como um todo, e especialmente para os
consumidores, pois só a concorrência incentiva
as empresas a buscar melhorar seus produtos e
serviços, e a diminuírem seus custos, para oferecer
um produto de qualidade com um bom preço. No
Brasil, a legislação coíbe duas formas de práticas
concorrenciais ilícitas: a concorrência desleal e a
infração da ordem econômica.
2. Concorrência Desleal: ocorre quando o em­
presário, para ganhar mercado e expandir seus
negócios, utiliza-se de meios não idôneos para alcan-
çar seus objetivos. A concorrência desleal pode ser
específica ou genérica, sendo que a primeira é mais
facilmente percebida, e é punida civil e penalmente;
enquanto que a genérica, de mais difícil percepção,
é sancionada apenas no âmbito civil.
2.1. Concorrência Desleal Específica: caracteriza-
se pela indução do consumidor ao erro, ou seja,
ocorre sempre que o empresário ilude o consumidor
lhe passando informações falsas sobre, por exemplo,
a origem, a qualidade ou o preço do produto, fazen-
do com que seu produto passe a ter uma melhor
colocação no mercado; e também pela violação de
segredo de empresa, que consiste na obtenção ilícita
por parte de uma empresa de segredos administrati-
vos, operacionais ou industriais de outra empresa. A
obtenção desses segredos se dá normalmente por
intermédio da espionagem industrial.
2.2. Concorrência Desleal Genérica: é aquela
que ocorre sempre que uma empresa se utiliza de
práticas desonestas, imorais, ou condenadas, com a
finalidade de ganhar espaço no mercado. Podemos
citar, como exemplo, a sonegação de impostos, a
venda de produtos contrabandeados, o desrespeito
aos padrões de qualidade comuns do mercado etc.
3. Infração da Ordem Econômica: enquanto as
práticas de concorrência desleal atingem normal-
mente apenas um concorrente direto da empresa
infratora, a infração da ordem econômica é mais
séria porquanto atinge a comunidade como um todo.
A infração da ordem econômica consiste em práticas
de abuso do poder econômico que tenham por obje-
tivo a eliminação da concorrência; a dominação de
mercado – pela formação de monopólios (domínio
de um certo mercado por apenas uma empresa) ou
oligopólio (dominação de um certo mercado por um
grupo de empresas que atuam de forma combina-
da); ou ainda o aumento arbitrário de lucros, sem
justificativas, pois não decorre de qualquer corte de
custos, de inovações tecnológicas ou de melhoras
administrativas.
4. Controle da Concorrência: no Brasil, tal controle
é exercido por meio de dois órgãos, a saber: a SDE
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– Secretaria de Direito Econômico do Ministério
da Justiça -, e o CADE – Conselho Administrativo
de Defesa Econômica. O CADE funciona como
um tribunal administrativo, analisando casos de
infração da legislação concorrencial, e aplicando
sanções, bem como realizando o controle pre-
ventivo de negócios que possam representar
atos de concentração empresarial. A SDE fun-
ciona como um órgão auxiliar do CADE, e tem
uma atuação fiscalizadora e investigativa.
Link Acadêmico 5
Títulos de
Crédito
1. Conceito: é o documento que representa
e torna móvel, portátil, o crédito. E crédito é o
direito que tem uma pessoa de receber uma
prestação em algum momento no futuro. Esse
direito é baseado em dois pilares: na confiança
e no prazo.
2. Atributos: o título de crédito tem atributos,
qualidades, que são essenciais para a sua
existência. São eles: 2.1. cartularidade, que
é a materialização do título em um documento,
uma cártula; 2.2. literalidade, que consiste
na correspondência entre o direito de crédito
existente e aquilo que está escrito no título, ou
seja, o credor pode exigir apenas o valor que
está expresso no título, nas condições nele
expressas; e 2.3. autonomia, que vem a ser a
qualidade que o título tem de representar uma
obrigação totalmente autônoma com relação a
qualquer outra obrigação que tenha sido contra-
ída anteriormente entre credor e devedor.
3. Outros Atributos
3.1 Abstração: é a qualidade, existente em
alguns títulos, de se desvincularem por completo
da relação obrigacional que o originou.
3.2 Negociabiliade: é a qualidade que têm
os títulos, em decorrência de sua autonomia,
de poderem ser negociados entre o credor e
terceiros, ou mesmo entre terceiros, com grande
facilidade.
3.3 Executividade: o título de crédito, em de-
corrência de sua própria natureza de obrigação
autônoma, é um título executivo extrajudicial,
podendo ser executado judicialmente, inde-
pendentemente de qualquer outra prova do
débito, ou da titularidade do direito por parte
do credor.
4. Inoponibilidade de Exceções Pessoais:
quando um título é transferido pelo credor para
outra pessoa, o devedor não pode opor ao novo
credor, que adquiriu o título, qualquer exceção
que teria contra o credor original, ou seja, o deve-
dor não pode deixar de cumprir a obrigação com
o novo credor, adquirente do título, caso tenha
algo a opor contra o credor original.
5. Classificação. Os títulos de crédito podem
ser classificados de várias formas, mas as
categorias mais importantes são: 5.1. quanto
à circulação: os títulos podem ser: ao portador,
que são aqueles que não têm um beneficiário
4
indicado; e nominativos, que são aqueles que
têm um beneficiário indicado no próprio título;
5.2. quanto à estrutura de obrigações: os
títulos podem ser ordem de pagamento, quando
a relação obrigacional envolve três pessoas, o
sacador (que cria e emite o título), o sacado (que
é aquele que cumpre a ordem de pagamento),
e o tomador (o beneficiário do pagamento). No
cheque, por exemplo, o correntista é o sacador; o
banco, o sacado; e quem recebe o pagamento, o
tomador. Nada impede que uma mesma pessoa
ocupe mais de uma posição nessa relação.
Os títulos podem ser ainda do tipo promessa
de pagamento, que é aquele que só tem duas
pessoas na relação obrigacional, o sacador, ou
emitente, ou ainda promitente (quem promete
pagar), e o beneficiário ou tomador (quem vai
receber o pagamento); 5.3. quanto à emissão:
podem ser causais, que são aqueles emitidos em
razão da realização de um certo tipo de negócio,
como por exemplo a duplicata comercial, que
só pode ser emitida após uma compra e venda
mercantil a prazo; ou não-causais, que são os
que podem ser emitidos indepen-dentemente de
qualquer motivo específico.
6. Requisitos Essenciais: são requisitos para
a validade de qualquer título: a) b) a assinatura
do seu criador; c) a identificação de quem vai
pagar; d) o valor do pagamento; e) a data do
vencimento; f) a data de emissão.
7. Endosso: é a forma pela qual se transfere
a titularidade de um título de crédito, ou seja,
se transfere o direito de crédito representado
pelo título. O endosso se faz pela simples
aposição da assinatura do titular no verso do
título, tornando o endossante coobrigado no
pagamento do título.
7.1 Endosso em Preto: é aquele no qual se
indica o novo beneficiário, titular do crédito,
colocando o seu nome após a assinatura do
endossante.
7.2 Endosso em Branco: já neste tipo de en-
dosso não há indicação do beneficiário, o que o
torna um título ao portador.
7.3 Endosso-mandato: é aquele em que não
se transfere a titularidade do crédito, apenas
confere ao endossatário a capacidade de agir
em nome do endossante, para cobrar o valor
do devedor.
7.4 Endosso-caução: neste tipo de endosso, o
endossante onera o título por penhor, em favor
do credor do endossante. Ou seja, o endossante
endossa o título em favor de um credor seu,
como forma de garantir o pagamento do débito;
uma vez cumprido o pagamento, o título lhe é
devolvido pelo credor.
8. Aval: é uma garantia de pagamento do título,
dada por um terceiro, garantia essa que pode
ser total ou parcial. O aval tem caráter solidário,
o que torna a obrigação do avalista (aquele que
dá o aval) idêntica a do avalizado (o devedor
do título).
9. Aval e Fiança: ambos constituem garantia
pessoal de pagamento, mas, enquanto o aval
é uma garantia utilizada somente em títulos de
crédito, a fiança é um contrato de garantia, que é
sempre acessório de um contrato principal, ex.: a
fiança de contratos de locação. Além disso, no aval
a obrigação é solidária; o avalista, portanto, pode
ser cobrado pelo credor, indepen-dentemente de
se cobrar o devedor principal antes. Já na fiança há
o benefício de ordem, ou seja, é necessário que o
credor cobre primeiro do devedor, para, depois, se
não conseguir receber, cobrar do fiador.
10. Protesto: é a forma pela qual o credor formaliza a
mora, o atraso no pagamento, por parte do devedor,
sendo requisito necessário para que o credor cobre
dos coobrigados o pagamento do título. O protesto é
feito em ofícios (cartórios) de títulos e documentos.
11. Execução: a obrigação de pagar um título,
quando não cumprida, pode ser forçada por meio
de procedimento judicial próprio, denominado ação
cambial, ou de execução forçada, regulada pelo
CPC. A ação é proposta no local de pagamento do
título, ou no domicílio do devedor, sendo necessário
o protesto do título apenas para a cobrança em face
dos coobrigados (endossantes e avalistas). A ação
pode ser proposta contra apenas um dos obrigados,
ou contra todos. É obrigatória a juntada do título
original com a petição inicial.
12. Prescrição: a prescrição, quanto aos títulos de
crédito, consiste na perda do direito de execução,
ou seja, o título, após um certo prazo, perde sua
força executória, não podendo mais ser objeto de
uma ação de execução forçada (cambial). Mas o
credor, com a prescrição, não perde o seu direito de
crédito, que poderá ser exercido por meio de outras
soluções processuais, como a ação monitória, ou a
ação de cobrança.
13. Aceite: é uma declaração de concordância de
pagamento. Por meio dele o sacado compro­mete-se
a efetuar o pagamento do título que lhe é apresenta-
do. O aceite não existe em todos os tí­tulos de crédito,
apenas na letra de câmbio e na duplicata.
Link Acadêmico 6
Títulos
em Espécie
1. Cheque
1.1. Conceito: é uma ordem de pagamento à vista,
de uma certa quantia, emitida para pa­gamento por
um banco, com base em valores que foram ante-
riormente depositados na instituição bancária pelo
emitente do cheque, que mantém com o banco um
contrato de depósito, ou ainda com base em valores
oriundos de um contrato de crédito, e pagável contra-
apresenta­ção.
1.2. Natureza Jurídica: o cheque, em princípio, não
é considerado um título de crédito, e sim uma forma
de pagamento que substitui o dinheiro, e que se
exaure com o recebimento do valor pelo credor. Mas
atualmente o cheque é entendido como um título de
crédito “sui generis”, porquanto contém vários ele-
mentos típicos de título de crédito, como a literalidade
e a abstração, além de ser normalmente usado no
Brasil como real título de crédito, especialmente em
sua modalidade pós-datado.
1.3. Apresentação: o cheque é pagável pelo banco
no momento de sua apresentação, mesmo se tiver
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como data de emissão dia posterior ao da sua
apresentação (cheque pós-datado). O credor
tem um prazo para apresentar o cheque, que é
de 30 dias, quando o cheque for da praça, e de
60 dias, se for de praça diferente. Considera-se
cheque de mesma praça quando o local de
emissão é o mesmo do da agência do sacado;
entretanto, o cheque é de outra praça quando é
emitido em uma cidade, e a agência do banco
fica em outra. Se o credor perder o prazo de
apresentação, isso acarreta a perda do direito
de crédito com relação aos coobrigados (endos-
santes e avalistas de endossantes), assim como
perde o direito de crédito contra o emitente, se
havia fundos no período e estes deixaram de
existir por culpa do credor; explicando melhor:
o emitente está obrigado a manter o dinheiro na
conta durante o prazo de apresentação do che-
que, depois disso desaparece sua obrigação.
1.4. Cheque pós-datado: a Lei do Cheque veda
o cheque pós-datado, mais conhecido como
cheque pré-datado, já que dela consta a previsão
de que o cheque é pagável contra-apresentação,
mas o costume transformou o cheque pós-
datado em algo comum, e os tribunais entendem
que a data acordada entre as partes deve ser
respeitada, e aquele que apresenta cheque
antes da data acordada responde por eventuais
perdas e danos que possam atingir o emitente.
1.5. Modalidades
1.5.1. Cheque Cruzado: é aquele que só pode
ser depositado na conta do beneficiário. Cruza-
se o cheque colocando nele duas retas paralelas
diagonais, na parte da frente do cheque. O cru-
zamento de um cheque é feito como segurança
para o emitente, pois, uma vez que ele tem
de ser depositado, há a identificação de quem
recebeu o valor. O cruzamento do cheque pode
ser normal, em branco, ou especial, em preto.
Naquele, apenas se cruza o cheque, forçando
o depósito; neste, cruza-se, colocando entre as
linhas o nome de um banco, e aí o cheque só
poderá ser depositado neste banco específico.
1.5.2. Cheque Visado: é aquele que recebe
em seu verso, a pedido do emitente, um visto
do banco. Este visto garante que aquela quan-
tia mencionada no cheque existe na conta do
emitente, e que estará bloqueada durante o
prazo de apresentação para pagamento daquele
cheque especificamente. Se o cheque não for
apresentado até o fim do prazo, a quantia será
creditada na conta do emitente.
1.5.3. Cheque de Turismo: é o cheque emitido
em moeda estrangeira, e utilizado em viagens
ao exterior para compra de bens ou serviços,
ou ainda para ser trocado por moeda local. Este
cheque é assinado duas vezes, a primeira no
momento de sua compra pelo viajante em uma
instituição financeira autorizada a emiti-lo; e uma
segunda vez no momento em que é utilizado
pelo viajante no exterior. A segunda assinatura
permite que o estabelecimento bancário, casa de
câmbio, ou mesmo loja no exterior, compare uma
assinatura com a outra, firmada no momento
da aquisição.
1.5.4. Cheque Administrativo: é o cheque emi-
tido pelo próprio banco, a pedido de um cliente
seu. Nesta modalidade de cheque, sacador e
sacado são a mesma pessoa. É empregada
5
normalmente para pagamentos de grandes
quantias, pois dá ao credor uma segurança
maior. O devedor transfere para o banco o va-
lor que tem de pagar, e então o banco emite o
cheque administrativo.
1.5.5. Cheque Garantido: também conhecido
como cheque especial, é aquele que é pago
pelo banco mesmo não existindo fundos, graças
a um contrato de crédito que há entre o banco e
o emitente/correntista.
1.6. Contra-ordem e Sustação: contra-ordem
é revogação do cheque, da ordem de paga-
mento, após o fim do prazo de apresentação.
Já sustação é a oposição feita pelo emitente
ao pagamento de cheque, fundado em motivo
juridicamente relevante, como furto, extravio do
talão etc. A sustação pode ocorrer a qualquer
tempo, já a contra-ordem só após o fim do prazo
de apresentação.
1.7. Protesto: no caso do cheque, o protesto não
é essencial para sua execução judicial.
1.8. Prescrição: o prazo de prescrição do che-
que é de 6 meses, contados do fim do prazo de
apresentação. Se um dos coobrigados recebe
a cobrança judicial, ou se, independentemente
de cobrança, paga o cheque, o seu prazo para
acionar o emitente ou os outros coobrigados é
de seis meses também, mas contado da data em
que foi acionado ou efetuou o pagamento.
2. Nota Promissória
2.1. Conceito: é um título do tipo promessa de
pagamento, no qual uma pessoa promete, de
forma incondicional, pagar à outra uma certa
quantia em uma data fixada no título.
2.2. Requisitos: são requisitos de validade da
promissória: a) a denominação nota promissória;
b) a promessa incondicional de pagamento; c) a
data e o local do pagamento; d) a identificação do
tomador (a pessoa que vai receber o valor); e) o
valor; f) a assinatura do emitente/sacador.
2.3. Promissória Vinculada: quando a nota
promissória é usada para garantir o cumprimento
de um contrato, diz-se que ela está vinculada,
mas isto não lhe tira a autonomia. A nota pode,
mesmo estando vinculada, ser negociada e
executada.
2.4. Prescrição: a nota prescreve: a) em três
anos para o portador executar o emitente; b) em
doze meses para o portador executar o endos-
sante; c) em seis meses para um endossante
executar outro endossante.
2.5. Nota à Vista: a nota promissória, quando
não tem data de vencimento, é considerada
à vista, e pode ser exigida pelo beneficiário a
qualquer tempo. Caso a nota não seja paga
quando da sua apresentação, e o beneficiário
for executá-la, faz-se necessário promover
o protesto do título. O prazo prescricional se
contará a partir da data do protesto.
3. Duplicata Mercantil
3.1. Conceito: é um título causal, que é emitido-
quando ocorre uma operação de compra e venda
mercantil, com pagamento a prazo, sempre
tendo por base uma fatura, que é o documento
compro­batório da transação comercial. A fatura
é prova da compra e venda, e é emitida pelo
vendedor, juntamente com a duplicata, mas,
enquanto aquela é obrigatória, esta é facultativa, só pra e venda mercantil. A emissão de duplicatas
sendo emitida se o pagamento for efetuado a prazo. simuladas é feita por alguns comerciantes como
A duplicata é título causal, pois só pode ser emitida uma forma de levantar dinheiro junto a bancos ou
nos casos de compra e venda mercantil, jamais em empresas de “factoring” com rapidez. O comer-
outra situação. ciante cria a duplicata colocando como sacado
3.2. Requisitos: a duplicata é título vinculado, e um dos seus clientes costumeiros; em seguida,
deve conter: a) a denominação duplicata; b) a data leva essa duplicata a um banco ou empresa
de emissão; c) o número de ordem; d)o número da de “factoring”, e, aproveitando-se da figura do
fatura; e) a data do vencimento; f). a identificação do aceite presumido, vende o crédito ao “factoring”/
sacador (vendedor) e do sacado (comprador); g). o banco, recebendo de imediato a importância que
valor; h) o local de pagamento; i) cláusula à ordem; necessita. Na data de vencimento, o próprio
j) o aceite; k) assinatura do sacador. A cláusula à sacador tem de resgatar o título, pagando-o, sob
ordem é a que permite a transferência de titularidade pena do sacado (que nada sabe da operação)
por meio do endosso - esta cláusula também está receber uma cobrança indevida. Esta prática,
presente no cheque. apesar de comum, é criminosa e está tipificada
3.3. Remessa e Devolução: a duplicata, após sua no art. 172, CP.
emissão, deve ser levada ao comprador para que Link Acadêmico 7
este concorde com o pagamento, e, em seguida, é
devolvida ao vendedor, que a manterá em seu poder
aguardando o pagamento. Essa remessa pode ser
feita por representantes do vendedor, ou por inter-
médio de instituições financeiras, que é a maneira
mais comum atualmente. É comum também, neste
último caso, que o sacado (comprador) retenha a
duplicata em seu poder, notificando para isso a
instituição financeira.
3.4. Aceite: é a declaração de concordância de pa-
gamento por parte do sacado/comprador. Por meio
do aceite o comprador reconhece a existência da
compra, bem como sua obrigação de pagar o valor
designado na duplicata. O aceite é firmado pelo sa-
cado na própria duplicata, em um local determinado,
devendo esta então ser devolvida ao sacador. Uma
vez que a duplicata só é emitida após uma compra e A coleção Guia Acadêmico é o ponto de partida dos estudos
venda, o aceite tem caráter compulsório, e o sacado das disciplinas dos cursos de graduação, devendo ser
complementada com o material disponível nos Links e
só pode recusar-se a dar o aceite em três hipóteses: com a leitura de livros didáticos.
a) se não tiver recebido a mercadoria comprada, ou
se esta tiver chegado avariada; b) se houver diferen- Direito Empresarial I – 3ª edição - 2009
ças ou defeitos na qualidade, ou na quantidade da
mercadoria adquirida; c) e se o preço, ou o prazo para Coordenador:
pagamento, estiver diferente na duplicata daquilo que Carlos Eduardo Brocanella Witter, Professor
foi acertado no momento da compra. Nesses casos, universitário e de cursos preparatórios há mais de
10 anos, Especialista em Direito Educacional; Mestre
o comprador pode deixar de dar o aceite, mas sua em Educação e Semiótica Jurídica; Membro da
recusa deve ser expressa e imediata. Associação Brasileira para o Progresso da Ciência;
3.4.1 Aceite Presumido: nas relações empre­sariais Palestrante; Advogado e Autor de obras jurídicas.
atuais é extremamente comum o aceite presumido.
Autor:
Nesta modalidade, o comprador/sacado recebe a Cassius Barreto, Advogado, Especialista em Direito e
duplicata, mas nem assina o aceite, nem devolve Professor de Direito Empresarial.
a duplicata para o co­mprador, guardando-a para
A coleção Guia Acadêmico é uma publicação da Memes
efetuar o pagamento no dia do vencimento. Como o Tecnologia Educacional Ltda. São Paulo-SP.
vendedor não recebe a duplicata de volta, tampouco Endereço eletrônico: www.memesjuridico.com.br
recebe qualquer manifestação de recusa, presume
Todos os direitos reservados. É terminantemente proibida a
que o aceite foi dado. reprodução total ou parcial desta publicação, por qualquer
3.5. Protesto: o protesto, no caso das duplicatas, meio ou processo, sem a expressa autorização do autor
só é essencial para a execução nos casos de ter e da editora. A violação dos direitos autorais caracteriza
crime, sem prejuízo das sanções civis cabíveis.
ocorrido o aceite presumido. Nestes casos, além de
providenciar o protesto, o credor precisa juntar com
a inicial um comprovante da entrega da mercadoria
vendida.
3.6. Prescrição: a duplicata prescreve: a) em três 3
anos para o sacador executar o sacado ou o avalista,
contados da data de vencimento do título; b) em
um ano para o sacador exe­cutar o endossante e
seus avalistas, contado da data do protesto; c)
em um ano para um coobrigado executar outro,
prazo este contado da data em que o primeiro tiver
pagado o título.
3.7. Duplicata Simulada. A duplicata simulada é
aquela emitida sem que tenha ocorrido qualquer com-
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