PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DE VALPARASO

FACULTAD DE DERECHO ESCUELA DE DERECHO

LA EXCLUSIN DEL BONUM PROLIS COMO CAPTULO DE NULIDAD EN EL DERECHO CANNICO

MEMORIA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS

ALUMNA: EUGENIA IVONNE POBLETE VERDUGO PROFESOR GUA: CARLOS SALINAS ARANEDA

Valparaso, 2012

INTRODUCCIN En la dcada de los ochenta nace el fenmeno DINK, sigla de la frase double income, no kids, que significa doble renta, sin hijos; corresponde a una corriente que surgi en Estados Unidos y se ha generalizado en la mente de muchas personas, de hecho hoy la maternidad y paternidad son entendidas como una opcin y no como el fin natural a que tiende el consorcio de los esposos, convirtindose en una tendencia entre personas de todas las edades. Su rasgo caracterstico es que ponen mayor atencin al propio albedro y a las proyecciones que los individuos han trazado para sus vidas, buscando una mayor libertad y realizacin. Este fenmeno se manifiesta frecuentemente en el sexo femenino, quienes postergan la llegada de los hijos, ya sea en forma temporal o permanente, con el fin de alcanzar sus metas en los estudios o en el trabajo, volcando todo su tiempo y energas en ello. Para lograrlo cuentan con una serie de medios que les permite mantenerse libre de la responsabilidad materna y ejecutar la llamada planificacin familiar; puntualmente me refiero a los mtodos contraceptivos, tema que expondr en el desarrollo de este trabajo, determinando si son lcitos o no a los ojos de la Iglesia catlica. La infinidad de motivos que las personas arguyen para justificar su decisin de vivir al margen de la procreacin, van desde el ms comn que es el motivo econmico, pasando por el laboral, profesional, la peligrosa explosin demogrfica, ecologa, peligros del mundo, etc. En el otro extremo encontramos a personas que estn dispuestas a someterse a cualquier clase de intervenciones o procedimientos con tal de lograr convertirse en padre o madre, en este campo se han conseguido tremendos avances cientficos, ya sea procedimientos simples y ms complejos, los que a su vez pueden ser ms o menos reidos con los postulados de la Iglesia. Y a propsito de ello, nos enfrentamos a uno de los efectos que dichos avances han provocado, especficamente, lo referido a los diagnsticos pre implantacionales y pre natales, tcnicas que propenden a la seleccin de los individuos libres de todo defecto pre natal, decidiendo en definitiva quien merecen vivir y quien no por el hecho de padecer de una enfermedad gentica o malformacin, dando incluso lugar a sendas demandas por parte de los padres que se han visto daados por el nacimiento de
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hijos enfermos o que sufren de malformaciones, a causa de una mala praxis mdica en el referido diagnstico. En resumen, la libertad procreativa implica que los individuos determinan con quin se reproducen, cundo y cunto, en definitiva envuelve la libertad de fundar una familia o no hacerlo. Mi objetivo es examinar estas situaciones y otras, relacionndolas con el derecho cannico, y en concreto con la figura de la nulidad de matrimonio cannico, producida por simulacin parcial a consecuencia de la exclusin del denominado bien de la prole. En primer lugar har una breve referencia al fenmeno simulatorio, para luego ahondar en la exclusio bonum prolis, los supuestos en que ella se presenta y los presupuestos para que se configure como causal de nulidad, y finalmente abordar los efectos que provocan algunos de esos mismos supuestos, pero a la luz del derecho civil en materia de responsabilidad contractual.

CAPTULO PRIMERO: EL BONUM PROLIS

El presente captulo tiene por objeto, hacer una breve referencia a la figura de la simulacin como causa de nulidad del matrimonio cannico con el fin de contar con una nocin en rasgos generales de su concepto y clasificaciones, dentro de las que se encuentra incluida la exclusin del bonum prolis que constituye el tema principal de este trabajo. Luego ser necesario precisar la evolucin y contenido del bien de la prole, con el objeto de determinar posteriormente en qu casos nos encontramos con que la exclusin de este bien vicia el consentimiento matrimonial, y en consecuencia, provoca la nulidad del matrimonio cannico.

I. EL BIEN DE LA PROLE Y LA SIMULACIN EN EL DERECHO CANNICO

La simulacin, en el derecho cannico constituye una causa de nulidad del acto matrimonial, puesto que el consentimiento carente de vicios, tiene un rol esencial en el nacimiento de dicho acto; en consecuencia, ni la convivencia, ni la cpula marital, ni el amor hacen el matrimonio, sino el consentimiento libre, realizado con conocimiento y voluntad, as lo expresa el canon 1057 en su prrafo 1 El matrimonio lo produce el consentimiento de las partes legalmente manifestado entre personas jurdicamente hbiles, consentimiento que ningn poder humano puede suplir. Especificando este mismo canon, en su prrafo 2 el contenido que debe presentar este consentimiento matrimonial, declarando que Es el acto de la voluntad, por el cual el varn y la mujer se entregan y se aceptan mutuamente en alianza irrevocable para constituir el matrimonio. Es necesario tener en cuenta que el legislador se refiere al consentimiento I n t e r n o , as lo establece en el canon 1101 prrafo 1 El consentimiento interno de la voluntad se presume que est conforme con las palabras o signos empleados al celebrar el matrimonio, de este modo el cdigo sigue la va de la existencia real del consentimiento

interno para la validez del matrimonio1, ya que contiene la real voluntad de los contrayentes. 1. Concepto En la doctrina se han elaborado distintos conceptos de simulacin, mencionar algunos de ellos: Juan GARCA FALDE: consiste en la deliberadamente querida por el simulador disconformidad entre lo que internamente quiere (voluntad interna) y lo que externamente declara querer (voluntad externa)2. Alberto BERNARDEZ CANTN: acto de voluntad por el cual, pese a la aparente manifestacin correcta del consentimiento matrimonial, se excluye o bien el matrimonio en s, o aquellos elementos sin los que, por ser esenciales, no puede subsistir3. Mariano LPEZ ALARCN y Rafael NAVARRO-VALS: hay simulacin cuando la declaracin de voluntad de contraer matrimonio en los trminos configurados esencialmente por el derecho cannico est en desacuerdo con la interna y real voluntad de los contrayentes o de uno de ellos, que excluyen por un acto positivo de voluntad el matrimonio mismo o algn elemento o propiedad esencial4. Carmen PEA GARCA: divergencia voluntaria entre la manifestacin externa del consentimiento matrimonial y la voluntad interna del sujeto5. Pedro VILADRICH: consiste esencialmente en la suplantacin consciente y querida, de esta nica voluntad de conyugarse por otra voluntad interna a la que le falta la verdad esencial ntegra del matrimonio6.

GIL DE LAS HERAS, Feliciano Ius canonicum (33 n65, Pamplona 1993) p. 229 GARCA FALDE, Juan La nulidad matrimonial hoy (Barcelona 1994) p.89 BERNARDEZ CANTN, Alberto Compendio de derecho matrimonial cannico (Madrid 1994) p. 168

LPEZ, Mariano y NAVARRO-VALS, Rafael Curso de derecho matrimonial cannico y concordado (Madrid 1984) p. 174
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PEA GARCA, Carmen El matrimonio. Derecho y praxis de la iglesia (Bilbao 2004) p. 254

VILADRICH, Pedro El consentimiento matrimonial: tcnicas de calificacin y exgesis de las causas cannicas de nulidad (Navarra 1998) p. 210

A mi parecer, de estos cuatro conceptos el de LPEZ Y NAVARRO-VALS es el ms completo, porque contiene los tres elementos que configuran el fenmeno simulatorio - los que detallar a continuacin -, adems de las dos clases de simulacin - total y parcial - y en consecuencia, se encuentra acorde con el cdigo que en prrafo 2 del canon 1101 seala lo que sigue Pero si uno o ambos contrayentes excluyen con un acto positivo de voluntad el matrimonio mismo, o un elemento esencial del matrimonio, o una propiedad esencial, contraen invlidamente. Como es posible apreciar, en definitiva, a la simulacin concurren dos actos de voluntad sucesivos, no opuestos que coexisten en el sujeto7, en uno de ellos el simulante decide no contraer matrimonio o excluye alguno de sus elementos esenciales, lo que se denomina causa simulandi; y por otro lado realiza la ceremonia matrimonial, o sea cumple con su forma externa, lo que se llama causa contrahendi. Sin embargo, no se trata de desear dos cosas contradictorias al mismo tiempo, o que exista una duplicidad de voluntades, sino que el simulante finge externamente lo que no quiere y por un acto positivo de voluntad realiza la exclusin que desea8.

2. Elementos de la Simulacin a) Sujetos: el acto simulatorio puede ser ejecutado por uno o ambos esposos, por tanto, ste podr ser U n i l a t e r a l o B i l a t e r a l . b) Acto positivo de voluntad: su concurrencia es fundamental para que se produzca la simulacin, el que debe reunir algunas caractersticas: Acto de voluntad; es decir, debe tratarse de un acto reflexivo y realizado con la determinacin resuelta de excluir, por tanto, no se pueden considerar realidades que se refieren al intelecto, como las opiniones o errores, tampoco aquellas que no afectan en forma directa al consentimiento, pero que pueden explicarlo, como las motivaciones9.

MEYER ARMIJO, Mara La simulacin del consentimiento matrimonial cannico Tesis Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1999) p. 111
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Ibid. p.110 LVAREZ-CORTINA, Andrs Manual de derecho matrimonial cannico (Madrid 2002) p.163

Aplicado al matrimonio concreto; no es suficiente la intencin habitual ni una voluntad genrica contraria al matrimonio o a alguno de sus elementos y propiedades10. Acto positivo; aqul que se ejecuta con firmeza y con la decidida intensin de conseguir la exclusin. No se entienden comprendidas las previsiones, propensiones anmicas, inclinaciones, tendencias o la mera ausencia de un acto. Actual; es decir, el acto positivo de voluntad debe existir al momento de celebrar el matrimonio o su existencia puede ser muy anterior a su celebracin, pero dicho acto de voluntad persiste hasta ese momento. c) Objeto: la simulacin puede tener por objeto la exclusin del matrimonio mismo, lo que en doctrina se conoce como simulacin T o t a l ; o la exclusin se puede referir a alguno de sus elementos o propiedades esenciales, pero en todo caso quien simula tiene la voluntad de contraer matrimonio, en este caso se denomina simulacin P a r c i a l .

3. Clasificacin a) Total: Uno o ambos contrayentes no desean contraer matrimonio cannico y sin embargo realizan externamente la ceremonia de matrimonio con las apariencias de seriedad requeridas para el acto, por lo que si bien ambos individuos externamente manifiestan su consentimiento en orden a contraer matrimonio cannico, internamente al menos uno de ellos lo rechaza mediante un acto positivo de voluntad11 Esto implica que nos encontramos con un matrimonio externamente vlido, pero que adolece de falta de consentimiento porque se excluye absolutamente el matrimonio mismo, por tanto, carece de contenido y eficacia jurdica12, habilitando a la parte que no ha incurrido en la simulacin a solicitar su anulacin, ante los tribunales eclesisticos. Supuestos de exclusin total: No querer contraer o nimo non contrahendi, cuando se finge el rito nupcial.
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PEA GARCA, Carmen Matrimonio. Derecho y praxis de la iglesia (Bilbao 2004) p. 258

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MEYER ARMIJO, Mara La simulacin del consentimiento matrimonial cannico Tesis Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1999) p. 142
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TORRES CORTS, Marisel La simulacin en el derecho cannico de 1983: la praxis de los tribunales eclesisticos del arzobispado de Santiago Tesis Universidad de Chile (Santiago 1998) p. 12

No se quiere el matrimonio contrado, porque lo que motiv su celebracin son fines propios y extraos al matrimonio. Exclusin del elemento esencial del matrimonio, cual es, la mutua entrega y donacin perpetua y exclusiva de los esposos; se suprime su dignidad sacramental.

b) Parcial: exclusin por uno o ambos contrayentes de alguno de los elementos o propiedades esenciales del matrimonio, de modo que existe una restriccin del consentimiento o reserva mental, no obligarse a algo o animus non se obligandi13. Los supuestos de simulacin parcial son los siguientes: Exclusin del bonum sacramenti o la indisolubilidad Exclusin del bonum prolis o la prole Exclusin del bonum fidei o la fidelidad

4. Exclusin del bien de la prole En razn del objeto de este trabajo har referencia slo a la simulacin parcial por exclusin del bien de la prole. Consiste en la negacin de la dimensin fecunda de la masculinidad o feminidad, es decir, la paternidad o maternidad en potencia14. Tambin se debe incluir el cuidado y educacin de los hijos. No extender este punto, porque el contenido y supuestos de exclusin los tratar en detalle ms adelante. Una cuestin que es importante mencionar es la distincin que la doctrina y jurisprudencia cannica hacen respecto al derecho y el ejercicio del derecho al bien de la prole. Antiguamente se consideraba vlido el matrimonio si quien simulaba, aceptaba otorgar el derecho, aun cuando al mismo tiempo excluyera su ejercicio. Luego se observ que es ilgico afirmar que un sujeto asume una obligacin que tiene la determinada decisin de no cumplir. Actualmente, se distinguen dos momentos15:

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PEA GARCA, Carmen Matrimonio. Derecho y praxis de la iglesia (Bilbao 2004) p. 255 LVAREZ CORTINA, Andrs, et alii Manual de derecho matrimonial cannico (Madrid 2002) p. 171 PEA GARCA, Carmen Matrimonio. Derecho y praxis de la iglesia (Bilbao 2004) p. 276

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En la celebracin del matrimonio (in fieri), no es posible hacer diferencia alguna entre el ius y el usus iuris, entonces, la negacin del ejercicio implica la negacin del derecho. Durante la vigencia del matrimonio (in facto ese), si se puede distinguir y la posterior limitacin de su ejercicio no afecta la validez del consentimiento.

II. EVOLUCIN DEL BIEN DE LA PROLE A lo largo del desarrollo de la doctrina cannica podemos ver cinco grandes periodos en los que ha ido evolucionando la idea de la prole como bien y fin del matrimonio, estos son los que a continuacin desarrollo:

1. Las sagradas escrituras En el libro del Gnesis, encontramos el designio de Dios respecto a la unin del hombre con la mujer Los bendijo, dicindoles: Sean fecundos y multiplquense (Gn 1,28) y agrega Por eso el hombre deja a su padre y madre para unirse a su mujer, y pasan a ser una sola carne (Gn 2,24). Estos pasajes de la Biblia, nos permite sostener que Dios es el autor del matrimonio, cuya naturaleza es la de un contrato santo e indisoluble y su principal finalidad es la generacin de vida humana, siendo este el motivo por el que ha hecho los sexos diferentes. En otro pasaje, podemos mencionar a SAN PABLO, quien hace referencia expresamente al ius ad corpus o derecho - obligacin de los esposos sobre el cuerpo del otro en la 1 carta a los Corintios 7,1-4 Ustedes me han escritos sobre varios puntos: es algo excelente que un hombre no toque mujer alguna. Pero no ignoren las exigencias del sexo; por eso, que cada hombre tenga su esposa y cada mujer su marido. El marido cumpla con sus deberes de esposo y lo mismo la esposa. La esposa no dispone de su cuerpo, sino el marido. Igualmente el marido no dispone de su cuerpo, sino la esposa. En esta poca inicial de la Iglesia, vemos que la cpula conyugal tiene un objetivo estrictamente procreativo y se le considera como remedio a la concupiscencia cuando en el versculo 5 del mismo captulo San Pablo sentencia: No nieguen ese derecho el uno al otro, a no ser que lo decidan juntos, y por cierto tiempo, con el fin de dedicarse ms a la
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oracin. Despus vuelvan a estar juntos, no sea que caigan en las trampas de satans por no saberse dominar. En general la Biblia no se refiere en extenso a los actos conyugales ni a la generacin de la prole ms que en estos pasajes que he mencionado, porque en los primeros tiempos la funcin del matrimonio y de la cpula conyugal era la de poblar la tierra, criando a los hijos de acuerdo a los mandatos de Dios.

2. Doctrina de los Padres de la Iglesia En los primeros siglos I-III, era muy valorada la vida espiritual, y en consecuencia lo era tambin, la virginidad y abstinencia o ascesis sexual, realzando sus bondades y por otro lado, suprimiendo o menospreciando las del matrimonio; por esta razn no es fcil encontrar doctrina sobre la procreacin y educacin de la prole. La primera aproximacin a la conservacin y educacin de la prole se encuentra en la obra Didach (ao 70 d.c aproximadamente), que en su captulo II establece No matars al nio mediante aborto, ni le dars muerte una vez que ha nacido16 No dejars de la mano a tu hijo o hija, sino que desde la juventud le ensears el temor de Dios17. Luego en el ao 155 aprox. en la obra Apologa I, San Justino seala que Nosotros o nos casamos desde el principio por el slo fin de la generacin de los hijos, o si renunciamos al matrimonio, es para observar la castidad perfecta18; en el mismo sentido tenemos a ATENGORAS y MINUCIO FLIX. Ya en el siglo III Clemente DE ALEJANDRA en su obra El Pedagogo afirma que las relaciones conyugales son exclusivas para quienes han contrado matrimonio, cuyo objetivo es la procreacin, y su fin tener buenos hijos19; por esto el hombre llega a ser imagen de Dios, en cuanto aqul coopera al nacimiento del hombre20. CLEMENTE, en su obra Stromata, sostiene que se debe tener relaciones matrimoniales slo con miras a la procreacin de los
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Didach, II, 2, en CEREZUELA GARCA, Carlos El contenido esencial del bonum prolis (Roma 2009) p.27
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Didach, IV, 9, en op. cit. JUSTINO, Apologa I, 29, en op. cit. p.28 CLEMENTE DE ALEJANDRA, El Pedagogo II, 83.1, en op. cit. p.29 Ibid. 83.2, en op.cit.

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hijos, pero agrega, que sera mejor que nadie se casara si no desea tener hijos, en vez de convertirse en infanticida por intemperancia del placer21. TERTULIANO, en occidente, indica que la unin querida y bendecida por Dios es el vivero del gnero humano22, su fin primero es la procreacin, y que el matrimonio es un bien, pero la virtud de la continencia un bien superior23. En los siguientes aos los padres continan ensalzando la virginidad y continencia sexual, considerando al matrimonio como una escapatoria o remedio al pecado de la carne, teniendo por nico fin la procreacin; esto se debe a que el mandato de Dios Creced y multiplicaos carece de importancia frente al mandato contenido en el captulo 6,33 del evangelio de SAN MATEO Buscad el reino de Dios y su justicia. SAN AMBROSIO, aporta un punto de vista jurdico sobre el matrimonio, en cuanto se ocupa principalmente del carcter contractual y la indisolubilidad del vnculo, seala respecto al consentimiento que su eficacia es inicial, es decir, nace con la declaracin de voluntad de las partes, quienes no se pueden retractar, es irreversible, por tanto, indisoluble24. En el siglo V aparece la obra Teolgica de SAN AGUSTN De bono coniugali, su intensin era manifestar la bondad del matrimonio y que este constituye un bien para el ser humano, esto, con el fin de hacer frente a las visiones extremas que expresaban maniqueos y pelagianos con respecto al matrimonio; los primeros presentaban una aversin hacia lo carnal y especialmente hacia la procreacin, mientras que los segundos consideraban la sexualidad como algo bueno, porque es parte de la naturaleza humana y niegan la existencia de la concupiscencia25. San Agustn es el autor de la teora de los bona matimonii, e indica en su obra que El bien del matrimonio radica, en definitiva, sobre 3 bases, que son igualmente bienes: los
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CLEMENTE DE ALEJANDRA, Stromata II 88.4 y 93.1, op. cit. TERTULIANO, De anima 27.4, en op. cit. p. 33 TERTULIANO, De exhortatione castitatis 10.1, en op. cit. CEREZUELA GARCA, Carlos El contenido esencial del bonum prolis (Roma 2009) p. 36 Ibid, pg. 40.

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hijos, la fidelidad y el sacramento26. Para este autor el bien de la prole posee una doble funcin: Primero, es un bien mediante el cual el deseo carnal cumple la respetable funcin de procreacin y propagacin de la especie humana. Segundo, la paternidad convierte la concupiscencia en fecundidad, y en la labor de transmitir y educar en los valores humanos y cristianos a su descendencia27. Este bien puede ser considerado a su vez como un fin del matrimonio, ya que implica la procreacin y educacin de la prole, es evidente para SAN AGUSTN que el matrimonio fue creado en orden a la generacin En todas las naciones del orbe el matrimonio implica una misma finalidad, es decir, la procreacin de los hijos28. Para Samek LODOVICI, en referencia al pensamiento del Obispo de Hipona, este fin de la generacin produce diversos efectos, a saber; remedio a la concupiscencia, comunin de vida, ayuda mutua y unin espiritual y social entre los esposos, por tanto, el bien de la prole no se reduce solo a los actos conyugales o multiplicacin de la especie29. La obra de San Agustn es de gran importancia, ya que sus planteamientos constituyen la base sobre la que se ha construido la doctrina cannica con respecto a los bienes y fines del matrimonio. En este periodo y hasta el siglo XII, la doctrina esclarece algunos temas de la doctrina matrimonial, como, la superioridad de la virginidad y celibato, la indisolubilidad y unidad del matrimonio, as como su valor moral y la licitud de las segundas nupcias.

3. Edad Media Yves de CHARTRES, en su obra recopilatoria Panormia se refiere al bien de la prole basndose en la obra de San Agustn y seala respecto a la voluntad necesaria en
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SAN AGUSTN DE HIPONA De bono coniugali XXV, 33, en PALACIOS STROOTMAN, MARA Los fines del matrimonio Tesis Pontificia Universidad Catlica de Santiago (Santiago 2003) p. 53
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E. SAMEK LUDOVICI Sensualit, matrimonio e concupiscenza p. 216, en CEREZUELA GARCA, Carlos El contenido esencial del bonum prolis (Roma 2009) p. 41
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De bono coniugali, XVII, 19, en PALACIOS STROOTMAN, Mara Los fines del matrimonio Tesis Pontificia Universidad Catlica de Santiago (Santiago 2003) p. 54
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E. SAMEK LUDOVICI Sensualit, matrimonio e concupiscenza p. 222, en CEREZUELA GARCA, Carlos El contenido esencial del bonum prolis (Roma 2009) p. 42

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el consentimiento matrimonial, que ella debe considerar la fidelidad y la procreacin y educacin de los hijos30. Tambin recoge de modo sistemtico los bienes del matrimonio, destacando al bonum prolis como su elemento esencial, pero sin anteponerlo a la indisolubilidad del vnculo matrimonial. Un autor importante en el derecho cannico matrimonial es GRACIANO, especialmente por su obra Decretum, quien en ella contina con la teora de los Bona de San Agustn, y en lo que es atinente a este trabajo, entiende que la procreacin debe ocurrir dentro del matrimonio y que es una labor del hombre y de la mujer educar integralmente a los hijos. Considera adems, que la esterilizacin y cualquier accin para impedir la concepcin, nacimiento o conservacin del hijo ya nacido es una Libidinosa crudelitas31. Otro autor a mencionar es Anselmo de LAN, para este autor los bienes del matrimonio son tres: La prole fruto de la fecundidad, la castidad de la unidad del vnculo y el signo sacramental. Por otro lado, identifica dos momentos de la institucin del matrimonio; el primero, anterior al pecado original con el fin de propagar la especie, y el segundo, posterior al pecado original para dar a la concupiscencia el calmante necesario32; idea compartida tambin por Hugo de SAN VCTOR y Pedro LOMBARDO, quienes adems sostienen que el mandato divino para la generacin de la prole y el sacramento del matrimonio son anteriores al pecado original y he ah su excelencia y sacralidad. SAN BUENAVENTURA, en su obra Commentaria seala que la manifestacin del consentimiento da vida al matrimonio y la cpula carnal lo perfecciona, aunque no es necesaria para su existencia33. Tal consenso debe ser de presente, sin limitaciones, no se debe imponer una condicin y menos una deshonesta o contraria a la esencia del matrimonio, como el intento de esterilidad o aborto, en estos casos el vnculo no nace34.
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YVES DE CHARTRES, Panormia, lib. VI, c. 29, en op. cit. p.61

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LVAREZ BOTERO, Daro La exclusin del bien de la prole en la doctrina y la jurisprudencia (Bogot 2002) p. 35
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Anselmo de Lan, Sentenzen 112-113, en CEREZUELA GARCA, Carlos El contenido esencial del bonum prolis (Roma 2009) p. 69
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BUENAVENTURA, Breviloquium VI, 13, 247, en op.cit. p. 76 BUENAVENTURA, Commentaria VI, dist. 28, en op. cit. 77

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En SANTO TOMS DE AQUINO, vemos que el bien de la prole no tiene por contenido slo el aspecto procreativo, sino tambin la educacin cristiana, y seala al respecto que el matrimonio es natural porque la razn natural es proclive a l, y una de sus razones es: En orden a su fin principal, o sea, el bien de la prole. En efecto, la naturaleza no pretende nicamente la generacin de la prole, sino tambin su progreso y desarrollo hasta conseguir su estado perfecto en cuanto hombre, o sea, el estado de virtud35; la otra se refiere a la ayuda mutua que se deben los esposos colaborando en lo que es propio a cada uno, especialmente en la crianza de los hijos Pero entre los hombres, debido a que los hijos precisan de los padres por plazo muy largo, es mxima la determinacin del varn a la mujer36; agrega Bajo el nombre de prole no se incluye nicamente su procreacin, mas bien su educacin, y a sta, como su fin, se ordena todo el intercambio de operaciones entre el marido y la mujer que lleva consigo el matrimonio37. SANTO TOMS distingue la existencia de fines en el matrimonio, los que clasifica en principales y secundarios, correspondiendo la procreacin y educacin de la prole al fin principal y la fidelidad y sacramento a los secundarios, explica As pues, el primer fin - procreacin y educacin de la prole - compete al matrimonio del hombre en cuanto es animal; el segundo - fidelidad - en cuanto es hombre; y el tercero - sacramento - en cuanto es un fiel cristiano38. La doctrina de los Bona coniugali, se mantiene y desarrolla a los largo de los siguientes siglos siendo acogida en el Concilio de Florencia (1439 1445), encclica Casti Connubii (1931) adems de la constitucin Gaudium et Spes del Concilio Vaticano II (1962 1965).

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SANTO TOMS Summa Theologica Supl. q. 41. a.1, en PALACIOS STROOTMAN, Mara Los fines del matrimonio Tesis Pontificia Universidad Catlica de Santiago (Santiago 2003) p. 57
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Ibid. SANTO TOMS Summa Theologica Supl. q. 49, a.2, ad 1, en op. cit. p. 59 Ibid. q. 65 a.1, en SARMIENTO, Augusto El matrimonio cristiano (Pamplona 1997) p. 357

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4. Cdigo de Derecho Cannico de 1917 y declaraciones del magisterio. Este cuerpo normativo, ayuda a formar la doctrina biologisista o finalsita del matrimonio, porque refuerza la idea de la procreacin de los hijos como fin primario de esta institucin, considerando en consecuencia al ius ad corpus como el objeto esencial de este contrato39. En este cdigo, el cardenal GASPARRI - a quien fue encomendada su redaccin sistematiza la dispersa doctrina cannica tradicional, y en efecto recoge los postulados Escolstico-Tomistas haciendo una expresa distincin entre fines primarios y secundarios, adems de establecer una jerarqua entre ellos, la mutua ayuda y el remedio a la concupiscencia, son considerados como fines secundarios, y quedan subordinados al fin primario de la procreacin y educacin de la prole, sin tener valor en s mismos40, as el canon 1013 prrafo 1 prescribe lo siguiente: La procreacin y la educacin de la prole es el fin primario del matrimonio; la ayuda mutua y el remedio de la concupiscencia es su fin secundario; y con respecto a la nulidad del matrimonio por la exclusin de la prole, el cdigo Po Benedictino establece en el canon 1086 prrafo 2 Pero si uno de los contrayente o ambos, excluye con un acto positivo de la voluntad el matrimonio mismo, o todo derecho al acto conyugal, o alguna propiedad esencial del matrimonio, contraen invlidamente. En los aos siguientes a la vigencia de este cdigo, surge una tendencia que se opone a esta clasificacin y jerarquizacin de los fines, intentando destacar el valor unitivo del matrimonio, entendiendo que la totius vitae consortium es su esencia, la que debe incluir tanto el ser como el bien de los cnyuges, alcanzando en esta comunin de vida su perfeccionamiento y la generacin de los hijos, en conclusin, la finalidad del acto conyugal es la unin de los esposos, no la procreacin41. En el ao 1930, el Papa Po XI escribe la encclica Casti connubii, la que trata muchos temas sobre el matrimonio y la procreacin; como el aborto, la anticoncepcin,
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PALACIOS STROOTMAN, Mara Los fines del matrimonio Tesis Pontificia Universidad Catlica de Santiago (Santiago 2003) p. 60
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Ibid. p. 63 SARMIENTO, Augusto El matrimonio cristiano (Pamplona, 1997) p. 359

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continencia peridica de los esposos, y a su vez aborda la jerarqua de los fines tal como en el canon 1013 del Cdigo cannico vigente, reafirmando esta idea y establece: La prole, por lo tanto, ocupa el primer lugar entre los bienes del matrimonio. Y por cierto que el mismo Creador del linaje humano, que quiso benignamente valerse de los hombres como de cooperadores en la propagacin de la vida, lo ense as cuando, al instituir el matrimonio en el paraso, dijo a nuestros primeros padres, y por ellos a todos los futuros cnyuges: Creced y multiplicaos y llenad la tierra42. Y con respecto a la educacin de los hijos establece: El bien de la prole no acaba con la procreacin: necesario es que a sta venga a aadirse un segundo bien, que consiste en la debida educacin de la misma. Porque insuficientemente, en verdad, hubiera provisto Dios, sapientsimo, a los hijos, ms an, a todo el gnero humano, si adems no hubiese encomendado el derecho y la obligacin de educar a quienes dio el derecho y la potestad de engendrar.43 Luego, en el ao 1965 fue promulgada por el PAPA PABLO VI la constitucin pastoral Gaudium et Spes, en ella el concilio no emplea los trminos fin primario y fin secundario, tampoco los jerarquiza44, a su vez es necesario destacar que manifiesta un carcter levemente personalista de la relacin marital, poniendo de relieve a los cnyuges y los hijos, cuyo bienestar dentro del matrimonio y la familia impulsa, como asimismo, el de la sociedad toda45. Enfatiza la dignidad y bondad de las personas, con un concepto del matrimonio de relacin interpersonal, de amor entre el hombre y la mujer que trasciende la vida y su razn de ser46. As, en su nmero 48 expresa: La ntima comunidad conyugal de vida y amor se establece sobre la alianza de los cnyuges, es decir, sobre su consentimiento personal e irrevocable Por su ndole natural, la institucin del

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PO XI, Casti connubii (Vaticano 1930) n6 Ibid. n8 SARMIENTO, Augusto El matrimonio cristiano (Pamplona, 1997) p. 360

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PALACIOS STROOTMAN, Mara Los fines del matrimonio Tesis Pontificia Universidad Catlica de Santiago (Santiago 2003) p. 89
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LVAREZ BOTERO, Daro La exclusin del bien de la prole en la doctrina y la jurisprudencia (Bogot 2002) p. 49

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matrimonio y el amor conyugal estn ordenados por s mismos a la procreacin y a la educacin de la prole, con las que se cien como con su corona propia.47 La Encclica Humanae vitae escrita por el PAPA PABLO VI en el ao 1968, constituye una enorme contribucin a la doctrina cannica y a la teologa del matrimonio, esto debido a que ensea el sentido y fin del acto sexual, aunque siempre abierto a la vida, ya no tiene un fin exclusivamente procreativo, sino que es posible recurrir a los periodos infrtiles de la mujer, en consecuencia, este hecho se vincula directamente con la paternidad responsable y la libertad que poseen los cnyuges de decidir acerca del momento oportuno de la generacin y el nmero de hijos puedan dignamente mantener, todo ello inspirado por el amor conyugal.

5. Cdigo de Derecho Cannico de 1983 El actual cdigo - en comparacin con el anterior - deja de lado la distincin entre fin primario y secundario e indica primero el bien de los cnyuges, en segundo lugar la procreacin y educacin de la prole y el remedio a la concupiscencia es eliminado completamente; considerando la relacin personal de los esposos y la generacin de los hijos como un complemento e independientes del matrimonio, adems destaca el sentido del amor conyugal y la colaboracin que deben prestarse los cnyuges en la procreacin, mostrando los bienes del matrimonio como orientaciones y no como fines, en definitiva el cdigo de derecho cannico en su canon 1055 prrafo 1 prescribe lo siguiente: La alianza matrimonial, por la que el varn y la mujer constituyen entre s un consorcio de toda la vida, ordenado por su misma ndole natural al bien de los cnyuges y a la generacin y educacin de la prole, fue elevada por Cristo Seor a la dignidad de sacramento entre bautizados Respecto a la simulacin por exclusin del bien de la prole, ya tratada en la primera parte de este captulo y normada en el canon 1101 prrafo 2, no se encuentra expresamente sealada como en el cdigo de 1917, cuando ste se refiere en los siguientes trminos a dicha exclusin en su canon 1086 prrafo 2 o todo derecho al acto conyugal, sino que es eliminado el ius ad corpus y es sancionada en forma genrica la exclusin de un elemento o
47

CONCILIO VATICANO II Gaudium et Spes n 48

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propiedad esencial Pero si uno o ambos contrayentes excluyen con un acto positivo de voluntad el matrimonio mismo, o un elemento esencial del matrimonio, o una propiedad esencial, contraen invlidamente, estos fueron los cambios ms significativos en relacin con la generacin de la prole y su exclusin. En circunstancias que he expuesto brevemente la evolucin del bien de la prole a lo largo de la historia de la doctrina cannica, a continuacin me referir a su contenido.

III. CONTENIDO DEL BONUM PROLIS. Es esencial determinar que el bien de la prole implica una orientacin y apertura a la transmisin de la vida y una vez nacidos los hijos a su conservacin y entrega de los medios de subsistencia y educacin que los padres puedan generosamente proveer, sin embargo, esto no significa que los matrimonios en que la fecundidad por motivos serios y graves no se consiga, pierdan su valor, ya que el perfeccionamiento y realizacin de los esposo se logra con la unin y amor conyugal48. El sustento legal del bien de la prole se encuentra en los cnones 1055 prrafo 1 y 1101 prrafo 2 del cdigo, ya transcritos anteriormente, el primero define el matrimonio y el segundo trata la simulacin matrimonial. En cuanto al acto de la procreacin, este presenta dos aspectos49: Fsico; que importa la concepcin, gestacin, conservacin, recepcin y cuidado de los hijos. Espiritual; aqu se encuentra la educacin de la descendencia, en su mbito intelectivo, moral y religioso. En su dimensin Fsica, el bien de la prole implica evitar una serie de actos, a saber, excluir perpetuamente su concepcin por medio de anticonceptivos o mtodos de esterilizacin, recurrir a tcnicas de fecundacin artificial, aborto o dar muerte a los hijos nacidos.

48

SARMIENTO, Augusto El matrimonio cristiano (Pamplona, 1997) p. 396 - 397

49

MEYER ARMIJO, Mara La simulacin del consentimiento matrimonial cannico Tesis, Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1999) p. 349.

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En su dimensin Espiritual, se excluye el bien, cuando el acto positivo de voluntad va dirigido a negar la educacin a los eventuales hijos. Para GARCA FALDE, la educacin humana-religiosa, es entregar las condiciones que hagan posible el desarrollo del ser humano en todas sus dimensiones; fsica, afectiva, intelectual, cultural, familiar, social y religiosa50. Por tanto, este bien supone la entrega del derecho-obligacin al acto sexual apto para la generacin, luego la obligacin a no evitar la concepcin en forma perpetua ni por medios no aceptados por la Iglesia, adems, como ya lo mencion, del deber de conservar y educar a la prole nacida. En definitiva, el acto sexual con el que los cnyuges consuman el matrimonio y expresan su unin indisoluble, se extiende en la continua donacin que se hacen mutuamente, acto que tambin es fecundo y abierto a la vida, y que en su dimensin ontolgica tiene una finalidad unitiva y procreadora51, es necesario agregar que la consecuencia necesaria de esta finalidad es su educacin cristiana, tal como lo prescribe el canon 1136 Los padres tienen la obligacin gravsima y el derecho primario de cuidar en la medida de sus fuerzas de la educacin de la prole, tanto fsica, social y cultural como moral y religiosa.

50

GARCA FALDE, Juan La nulidad matrimonial hoy (Barcelona 1994) p.156

51

LVAREZ BOTERO, Daro La exclusin del bien de la prole en la doctrina y la jurisprudencia (Bogot 2002) p. 184 - 185.

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CAPTULO SEGUNDO: EXCLUSIN DEL BIEN DE LA PROLE

En este captulo abordar los casos o supuestos en que se puede enmarcar la exclusin de la prole, y los presupuestos que deben concurrir para que ellos se configuren como causal de nulidad matrimonial. Luego tratar el fenmeno del hijo como dao, es decir, situaciones en que un matrimonio ve frustrada su frrea conviccin de no tener hijos, cuando a causa de una mala praxis mdica efectivamente se produce el nacimiento del hijo no deseado, sintindose los padres daados, ya sea en la esfera moral - psicolgica o en su patrimonio, ejerciendo las llamadas las acciones de Wrongful y en el caso especfico que interesa a este trabajo la accin de Wrongful Conception, con el fin que le sean resarcidos los perjuicios causados por el hecho del nacimiento.

I. SUPUESTOS DE EXCLUSIN 1. Perpetua o Temporal a) Perpetua: es la exclusin del bien de la prole por una o ambas partes al momento de la celebracin del matrimonio en forma absoluta y para siempre in perpetuum. La exclusin que surge en estos trminos, corresponde a la simulacin parcial y en consecuencia produce la nulidad del matrimonio, porque no se concede el derecho a la procreacin en el momento de emitir el consentimiento matrimonial, como ya fue explicado en el primer captulo. b) Temporal: consiste en excluir por un tiempo la procreacin de los hijos, ya sea por uno o ambos esposos. Sin embargo, el matrimonio celebrado con la idea de retardar la generacin por algn tiempo, no invalida el consentimiento, tampoco ocurre cuando si ya avanzada la convivencia los cnyuges, stos o uno de ellos rechazan la prole absolutamente y a perpetuidad. Distinta es la situacin, cuando al momento de prestar el consentimiento se condiciona el derecho a la procreacin, esto es, slo si ocurre un determinado hecho se acceder a ella, el efecto de este condicionamiento es que no se est otorgando el derecho a
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los actos de por s aptos para la procreacin en el matrimonio in fieri, por tanto, esta conducta s vicia dicho matrimonio. Es necesario aclarar que en la exclusin directa de la prole, es decir, cuando se no conservan o reciben los hijos concebidos o ya nacidos, es imposible hacer aplicable la distincin entre perpetua o temporal, porque estos casos tan graves s i e m p r e invalidan el consentimiento52. Por ltimo, debo sealar que la doctrina eclesistica sostiene que la necesaria existencia de la apertura a la generacin de la prole, no conlleva a que los hijos se busquen obstinadamente y sin restriccin alguna, por el contrario, los esposos deben mantener una visin r e s p o n s a b l e de la procreacin, esto implica que los hijos no se sean producto del instinto o irresponsabilidad de los padres, para ello pueden planificar la extensin familiar recurriendo a los mtodos que autoriza la Iglesia53.

2. Mtodos Anticonceptivos a) Concepto La RAE define anticonceptivo como: Dicho de un medio, de una prctica o de un agente: Que evita la preez. De la Encclica Humanae Vitae, podemos recoger una definicin de anticonceptivos, que es la siguiente: Toda accin que, o en previsin del acto conyugal, o en su realizacin, o en el desarrollo de sus consecuencias naturales, se proponga, como fin o como medio, hacer imposible la procreacin.54 En general, son todos aquellos mtodos que impiden o disminuyen sustancialmente la eventual fecundacin de la mujer en una relacin sexual de tipo heterosexual.

52

MEYER ARMIJO, Mara, La simulacin del consentimiento matrimonial cannico Tesis, Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1999) p. 366.
53

PEA GARCA, Carmen Exclusin del bonum prolis, paternidad responsable y sida , en Revista general de derecho cannico y eclesistico del estado 12, 2006, p.8
54

PABLO VI, Encclica Humanae Vitae (Vaticano, 1968) n14

20

b) Clases55 i) Mtodos de Barrera: son aquellos que impiden que los espermatozoides se encuentren con el vulo. Entre ellos se encuentran la esponja anticonceptiva, diafragma, espermicidas, condn femenino y masculino. ii) Mtodos Hormonales: aquellos que evitan el embarazo interfiriendo en la ovulacin, fecundacin y/o implantacin del vulo fecundado, mediante la liberacin de las hormonas Progestina y Estrgeno. De esta clase son los anticonceptivos orales, parche, inyeccin anticonceptiva y anillo vaginal. iii) Dispositivos Implantables: son aquellos que se insertan dentro del cuerpo de la mujer, ya sea al interior del tero o de forma sub cutnea, actan como barrera, anovulatorios o impiden la implantacin del vulo fecundado y se mantienen por largos periodos - aproximadamente 5 aos -; stos son el dispositivo intrauterino (de cobre u hormonal) y la varilla implantable. iv) Mtodos Permanentes: se refiere a la esterilizacin, tanto reversible como irreversible. Aqu se encuentran dos tipos: el implante para esterilizacin, que consiste en un mtodo no quirrgico y la esterilizacin quirrgica femenina - corte, sellado o ligadura de las Trompas de Falopio - y masculina - Vasectoma -. v) Mtodo de Emergencia: aqul que es usado por la mujer cuando su mtodo anticonceptivo primario no funciona o no se ha valido de ninguno. Acta impidiendo la ovulacin o la fecundacin, y como lo indica su nombre no es un anticonceptivo de uso regular, sino slo de emergencia. vi) Continencia Continua: implica no mantener relaciones sexuales en ningn momento. vii) Mtodo del Ritmo o Natural: consiste en no mantener relaciones sexuales en los das frtiles de la mujer o utilizar un mtodo anticonceptivo de barrera durante aquellos das, este mtodo se basa en el ciclo menstrual, ya que l permite conocer cules son los das de mayor fertilidad.

55

Sitio web, www.womenshealth.gov

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c) Exclusin La exclusin del bonum prolis se configura si uno o ambos esposos al celebrar el matrimonio, presta su consentimiento con la firme voluntad de evitar la prole mediante la utilizacin de los medios contraceptivos antes mencionados, afecta la validez del acto matrimonial, ya que resta toda capacidad generativa al acto sexual. En definitiva, cualquiera sea el mtodo y el modo en que los anticonceptivos acten para lograr su fin, constituyen para la Iglesia catlica una infraccin al fin procerativo del matrimonio, y a lo largo de su magisterio ha recalcado este principio, como claramente lo expresa la exhortacin apostlica Familiaris Consortio, que en su n32 menciona lo siguiente respecto de la separacin los fines unitivo y procreador As, al lenguaje natural que expresa la recproca donacin total de los esposos, el anticoncepcionismo impone un lenguaje objetivamente contradictorio, es decir, el de no darse al otro totalmente: se produce, no slo el rechazo positivo de la apertura a la vida, sino tambin una falsificacin de la verdad interior del amor conyugal, llamado a entregarse en plenitud personal56. No obstante lo anterior, la Iglesia reconoce que los cnyuges pueden recurrir a la abstinencia sexual o al mtodo natural, para controlar o planificar la procreacin.

3. Tcnicas de Fecundacin Artificial a) Concepto La Instruccin Donum Vitae sobre el respeto de la vida humana naciente y la dignidad de la procreacin, da la siguiente definicin: Por "procreacin artificial" o "fecundacin artificial" se entienden aqu los diversos procedimientos tcnicos encaminados a lograr la concepcin de un ser humano por una va diversa de la unin sexual del varn con la mujer.57 La Organizacin Mundial de la Salud entrega la siguiente definicin de R e p r o d u c c i n M d i c a m e n t e A s i s t i d a : Reproduccin lograda a travs de la induccin de ovulacin, estimulacin ovrica controlada, desencadenamiento de la

56

JUAN PABLO II, Exhortacin Apostlica Familiaris Consortio (Vaticano 1981) n32. CONGREGACIN PARA LA DOCTRINA DE LA FE, Instruccin Donum Vitae (Vaticano 1987) captulo II

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ovulacin, tcnicas de reproduccin asistida, inseminacin intrauterina, intracervical o intravaginal, con semen del esposo/pareja o un donante.58 Agrego asimismo, la definicin de Tcnicas de Reproduccin A s i s t i d a : Todos los tratamientos o procedimientos que incluyen la manipulacin tanto de ovocitos como de espermatozoides o embriones humanos para el establecimiento de un embarazo. Esto incluye, pero no est limitado slo a, la fecundacin in vitro y la transferencia de embriones, la transferencia intratubrica de gametos, la transferencia intratubrica de zigotos, la transferencia intratubrica de embriones, la criopreservacin de ovocitos y embriones, la donacin de ovocitos y embriones, y el tero subrogado. TRA no incluye inseminacin asistida (inseminacin artificial) usando espermatozoides ni de la pareja ni de un donante.59

b) Clases i) In vivo o In vitro: segn la fertilizacin se concrete en el tero de la mujer o en el laboratorio, lugar en que crean los embriones, para luego ser transferidos. Las tcnicas de fertilizacin i n siguientes : Gametes Intrafaloppian Transfer (GIFT): procedimiento mediante el cual, en una de las trompas de Falopio se insertan el esperma recogido de una cpula previa y un vulo aspirado de uno de los ovarios, para que la fecundacin se produzca y el embrin se anide en el tero. Direct Intra Peritoneal Insemination (DIPI): procedimiento por el cual, en la poca de la ovulacin el semen es recolectado, seleccionando el de mejor calidad, para luego ser inseminado en las proximidades de ovarios y trompas.
60

vivo

i n t r a c o r p r e a s , son las

58

INTERNATIONAL COMMITTEE FOR MONITORING ASSISTED REPRODUCTIVE TECHNOLOGY Y LA ORGANIZACIN MUNDIAL DE LA SALUD, Glosario de terminologa en Tcnicas de Reproduccin Asistida (Ginebra 2009) pp. 9-10.
59

Ibid.

60

GARCA FALDE, Juan Incidencia de las tcnicas de reproduccin artificial asistida en la exclusin de la prole y de la fidelidad, en Curso de derecho matrimonial para profesionales del Foro 12 (1996) p.269.

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Low Tubal Ovum Transfer (LTOT): consiste en llevar a la parte baja de las trompas un vulo maduro previamente extrado mediante laparoscopa. Tcnicas de fertilizacin i n v i t r o o e x t r a c o r p r e a s 61: Fecundacin In Vitro con Transferencia Embrionaria (FIVET): consiste en estimular el ovario, para obtener la mayor cantidad de vulos, los que posteriormente se dejan en una probeta junto a los espermatozoides para que se produzca la fecundacin, y finalmente los embriones son transferidos a la madre. IntraCitoplasmicSperm Injection (ICSI): funciona del mismo modo que la FIVET, slo que en este caso, el vulo es fecundado por un espermatozoide seleccionado, el que se inyecta en el gameto femenino. Zigote Intrafallopian Transfer (ZIFT): tambin se produce una fertilizacin in vitro, pero los embriones en lugar de transferirse al tero lo son a las Trompas de Falopio. ii) Homloga o Heterloga: cuando, en cualquier tcnica de fecundacin artificial que se intente sean utilizados gametos de los padres o de un donante, respectivamente. iii) Propiamente dicha e Impropiamente dicha: se refiere a si existe o no la sustitucin del acto sexual por parte de la medicina, en el primer caso el esperma es recogido fuera de la relacin sexual y en el segundo este es producto del coito62. b) Exclusin Previo a referirme sobre la exclusin bonum prolis, sealar que existen ciertos presupuestos que considero necesario expresar con respecto a la postura del magisterio de la Iglesia en relacin con la procreacin artificial, los que resumidamente planteo de la siguiente forma; el hombre es un fin en s mismo, por tanto, no puede ser instrumentalizado como medio y por la misma razn la transmisin de la vida no es una tcnica, sino una obra de la humanidad digna de respeto, por ello, los padres no tienen un derecho al hijo porque los hijos no pueden ser objeto del derecho de persona alguna, luego, no existe un derecho a

61

COLOM COSTA, Enrique y RODRGUEZ-LUO, ngel Scelti in Cristo per essere santi III. Morale speciale Edizioni Universit della Santa Croce (Roma 2008) p. 143.
62

Ibid.

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la procreacin, por el contrario, el derecho consiste en no ser despojado de los actos naturales que la posibilitan, y su objeto jams ser obtener la paternidad a toda costa.63 Asimismo, la Instruccin Donum vitae establece que debe existir un vnculo entre la procreacin y el acto conyugal, es decir, conservar el fin unitivo y procreador del acto de los esposos; afirmado esto, y en relacin con las tcnicas de procreacin intracorpreas homlogas impropiamente dichas - segn la clasificacin del acpite anterior - stas son consideradas como lcitas por la doctrina cannica en cuanto constituyen slo una ayuda a la procreacin, y en consecuencia no remplazan la relacin sexual, destaco en este punto la opinin de COLUM
Y

RODRGUEZ quienes sostienen lo siguiente: Como la intervencin

mdica es asistencia y no sustitucin del acto conyugal, no es suficiente que el acto conyugal normalmente cumplido sea presupuesto, sino que es tambin necesario que sea respetada la unidad y continuidad lgica y temporal del proceso iniciado por el normal acto conyugal64. En consecuencia, se plantea que para lograr que el mtodo utilizado sea efectivamente lcito, es necesario que el procedimiento se haga en el mismo instante en que ocurre la cpula conyugal, y por el contrario, si el semen recolectado es congelado para ser usado posteriormente, incluso si el marido fallece, la tcnica pierde tal licitud. Entonces, tenemos que la exclusin del bien de la prole se produce cuando la voluntad de uno o ambos cnyuges en el matrimonio in fieri, es la de procrear exclusivamente mediante el mtodo fecundacin in vitro o extracorprea homloga propiamente dicha, es decir, remplazando el acto sexual apto por su naturaleza para la procreacin, por un mtodo artificial, creando embriones de laboratorio, situacin absolutamente ilcita desde el punto de vista cannico, adems, este tipo de fecundacin supone la destruccin de los embriones que no son aptos genticamente y los sobrantes cuando se crean ms de los necesarios o stos son congelados para su uso posterior, hecho fuertemente criticado por la Iglesia, porque la instruccin Donum Vitae, establece que "la vida humana ha de ser respetada y protegida de modo absoluto desde el momento de su

63

CAMPOS HERRERA, Paola La doctrina catlica y fertilizacin asistida Tesis Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1996) pp. 35-42
64

Ibid. p. 151

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concepcin"65, quedando en evidencia que tal destruccin, es destruccin de vida humana, incluso la encclica Evagelium vitae, asimila la manipulacin de embriones al aborto. Por otro lado, es necesario exceptuar de esta clase de exclusin a la inseminacin y fecundacin artificial heterloga, porque afectan otro bien del matrimonio, cual es, el bonum fidei, debido al uso de gametos femeninos, masculinos o de ambos provenientes de un tercero o donante66. Lo mismo aplica para la reproduccin a travs de tero sustituto. Finalmente, las tcnicas de fertilizacin asistida que son s u s t i t u t i v a s de la cpula conyugal, son consideradas por la Iglesia como ilcitas, a diferencia de las a y u d a s a r t i f i c i a l e s para lograr la fecundacin, las que permiten que la cpula siga su curso natural, considerndose como licitas67.

4. Aborto, infanticidio, parricidio. a) Definicin i ) Aborto: es la interrupcin del embarazo antes de que el feto sea viable, es decir, capaz de llevar una vida extrauterina independiente68. ste a su vez pude ser Espontneo o Provocado, Se entiende por aborto provocado el resultado de maniobras practicadas deliberadamente con el nimo de interrumpir el embarazo; todos los dems abortos se consideran espontneos, aun cuando en ellos intervengan causas externas tales como traumatismos o enfermedades transmisibles69. La encclica Evangelium vitae define el aborto voluntario como La eliminacin deliberada y directa, como quiera que se realice, de un ser humano en la fase inicial de su

65

CONGREGACIN PARA LA DOCTRINA DE LA FE, Instruccin Donum Vitae (Vaticano 1987) Captulo I, 1.

66

Al respecto, establece la Instruccin Donum vitae, La fecundacin artificial heterloga es contraria a la unidad del matrimonio, a la dignidad de los esposos, a la vocacin propia de los padres y al derecho de los hijos a ser concebidos y trados al mundo en el matrimonio y por el matrimonio . (captulo II, 2)
67

GARCA FALDE, Juan Jos Incidencia de las tcnicas de reproduccin artificial asistida en la exclusin de la prole y de la fidelidad, en Curso de derecho matrimonial para profesionales del Foro 12 (1996) p.268.
68

ORGANIZACIN MUNDIAL DE LA SALUD, Aborto espontneo y provocado, Serie de informes tcnicos n461 (Ginebra 1970) p.6
69

Ibid. p.8

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existencia, que va de la concepcin al nacimiento70. En general consiste en toda forma de eliminacin intencional de la vida humana en el periodo que transcurre entre la concepcin y el nacimiento; ya sea, que el embrin o feto se encuentren en los tubos ovricos, antes de la anidacin - aqu se incluyen ciertos mtodos de anticoncepcin- o en el tero; cualquiera sea el tiempo transcurrido desde la fecundacin o el medio a travs del cual se realice o sea la motivacin del aborto directo - teraputica, social, criminolgica, eugensica, etc.-71. Las tcnicas abortivas son variadas y su uso va en directa relacin con el tiempo de avance en que se encuentra el embarazo, stas pueden ir desde la pldora del da despus, aspiracin endouterina, hasta el raspaje y vaciamiento uterino. No explicar en qu consiste cada una de ellas, porque considero que la tcnica en este caso no tiene importancia para mi objeto de estudio, no hay ninguna diferencia entre una y otra respeto de sus efectos, cual es la muerte de un ser humano, hecho que en Chile constituye delito72, a diferencia de otros pases, y en el derecho Cannico segn canon 1398, es castigado con la excomunin latae sententiae o automtica. Es necesario que mencione en este punto el D i a g n s t i c o P r e n a t a l , cuya definicin segn la Organizacin Mundial de la Salud es: Conjunto de acciones prenatales que tengan por objeto el diagnstico de un defecto congnito, entendiendo por tal toda anomala del desarrollo morfolgico, estructural, funcional o molecular presente al nacer (aunque pueda manifestarse despus), externa o interna, familiar o espordica, hereditaria o no, nica o mltiple. Este procedimiento puede ser muy beneficioso cuando se trata de mejorar la salud del feto, sin embargo, puede que la noticia de un defecto congnito provoque en los padres la decisin de abortar, deshacerse de ese hijo con anomalas y en este caso es que dicha prctica se vuelve ilcita y obedece a una mentalidad eugensica totalmente reprobable73.

70

JUAN PABLO II, Encclica Evangelium vitae (Vaticano 1995) captulo III, 58 .

71

COLOM COSTA, Enrique y RODRGUEZ-LUO, ngel Scelti in Cristo per essere santi. III. Morale speciale Edizioni Universit della Santa Croce (Roma 2008) p. 128
72

Regulado en los artculos 342 - 345 Cdigo Penal y artculo 119 Cdigo Sanitario. Juan Pablo II, Encclica Evangelium vitae (Vaticano 1995) captulo III, 63.

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27

ii) Infanticidio: Es dar muerte al hijo o descendiente, por parte del padre, madre o dems ascendientes, dentro de las 48 horas siguientes al parto.74 iii) Parricidio: consiste en matar al propio padre, madre, hijo, cualquier otro ascendiente o descendiente o al cnyuge o conviviente75. b) Exclusin En sintona con los principios fundamentales de la visin humana y cristiana del matrimonio, es necesario que se excluya absolutamente, como solucin lcita para regular la natalidad, interrumpir directamente el embarazo, y tampoco es lcito recurrir a ello por razones teraputicas. Se destaca en la instruccin Donum vitae que La vida ya concebida ha de ser salvaguardada con extremos cuidados desde el momento de la concepcin. El aborto y el infanticidio son crmenes abominables.76 Estos supuestos de homicidio del hijo ya sea antes o despus de nacer son acciones despreciables y peor an, si uno o ambos esposos al momento de contraer matrimonio, lo hacen con la voluntad de evitar la prole, incluso recurriendo a tan condenables conductas, privan de toda validez a tal unin, es decir al matrimonio in fieri, si ellas tuvieran lugar en el matrimonio in facto ese, la sancin de nulidad es imposible aplicarla. A estos propsitos de exclusin directa de la prole, agrego el abandono de los hijos, el hecho de desligarse de ellos y no conservarlos, tambin reviste una exclusin cuando esta voluntad rene las caractersticas ya mencionadas para que sea capaz de anular el matrimonio77.

74

Cdigo Penal Chileno, Artculo 394 Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio
75

Cdigo Penal Chileno, Artculo 390, inciso 1 El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su cnyuge o su conviviente, ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
76

CONGREGACIN PARA LA DOCTRINA DE LA FE, Instruccin Donum Vitae (Vaticano 1987) Captulo I, 1.

77

MEYER ARMIJO, Mara, La simulacin del consentimiento matrimonial cannico Tesis, Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1999) p. 385.

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5. Educacin de los hijos. Tal como lo seala la Declaracin Gravissimum educationis78 y el canon 226 prrafo 2 del Cdigo cannico, la educacin es un derecho-deber esencial de los padres, porque son quienes han dado vida a los hijos, por tanto, tienen la gravsima obligacin de educar cristianamente a la prole y se les debe reconocer como los primeros y principales educadores de sus hijos. Con el trmino educacin no nos referimos slo a la instruccin o a la formacin para el trabajo, que son dos causas importantes para el desarrollo, sino a la formacin completa de la persona79 Educar, en definitiva, consiste en ayudar al crecimiento y desarrollo de los hijos hasta la perfeccin segn la naturaleza humana, en su dimensin fsica y espiritual80. La educacin de la prole constituye el aspecto espiritual del contenido del Bonum prolis, e implica una infinidad de actos que se deben realizar durante largo tiempo, exige de un trabajo prolongado y continuo por parte de los padres que perdura an despus de la separacin o nulidad81, as, la educacin constituye una relacin entre stos y sus hijos, a diferencia de la generacin o aspecto fsico de este bien, que consiste en la inseminacin y la exclusin de actos destructivos de la vida de la prole, sta relacin se produce entre los esposos82. Sin embargo, con respecto a la conceptualizacin del bien de la prole, en la jurisprudencia Rotal, la ambigua terminologa utilizada entorpece un tratamiento sistemtico del bonum prolis mismo, provocando que el contenido de expresiones como, bien fsico, espiritual y educacin de la prole, se superpongan; ejemplo de ello es la serie de

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CONCILIO VATICANO II, Declaracin Gravissimum educationis (Vaticano 1965) BENEDICTO XVI, Encclica Caritas in veritate (Vaticano, 2009) Captulo V, 61. SARMIENTO, Augusto El matrimonio cristiano (Pamplona 1997) p.438 Referencia a los cnones 1154 y 1689 del Cdigo de derecho cannico.

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82

MEYER ARMIJO, Mara, La simulacin del consentimiento matrimonial cannico Tesis, Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1999) p. 396. SCHMIDT, Kenneth Educatio prolis as an essential element of marriage Tesis, Saint Paul University (Ottawa 1993) p. 117

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interpretaciones a las que se asocia este derecho - obligacin, como la de procrear, no impedir la concepcin, conservacin, educacin y el bienestar fsico de la descendencia83. La doctrina y jurisprudencia sealan que la educatio prolis se divide en educacin fsica y espiritual, generando la interrogante respecto a si la exclusin de la educacin espiritual provoca la nulidad del matrimonio. Sin embargo, el tratamiento cannico y jurisprudencial del contenido de la educacin, se ha dirigido casi exclusivamente hacia la discusin de la dimensin fsica de la educacin, dejando el aspecto espiritual a un nivel meramente moral e ineficaz para constituir una hiptesis de simulacin, la razn es que la su dimensin moral y religiosa no es considerada como perteneciente a la esencia del matrimonio. Existe cierto sector de la doctrina que postula que la educacin espiritual de la descendencia debe incluirse en el sentido jurdico del bien de la prole, considerando, por tanto, su exclusin como capaz de viciar el consentimiento matrimonial84. Conciben la exclusin de la educacin intelectual y espiritual como causa autnoma que configura perfectamente la simulacin parcial. Entre sus razones se encuentran que el Cdigo de derecho cannico en el canon 1055, al entregar una definicin de matrimonio establece que ste se ordena naturalmente a la educacin de la prole; tambin recurren al canon 1125 que dispone entre las cauciones prematrimoniales respecto de los matrimonios mixtos, la promesa de la parte catlica de bautizar a la prole y educarla en la Iglesia catlica. A mi parecer, adems se deben considerar como argumento normativo a esta tesis los siguientes cnones: 226 que establece como gravsimo deber de los padres el de educar a los hijos; en el mismo sentido el canon 793; 1136 en relacin con los efectos del matrimonio se incluye la obligacin gravsima y derecho de los padres de educar a la prole en la medida de sus fuerzas; 1154 sobre la promocin de la educacin de los hijos una vez realizada la separacin conyugal y 1169 respecto al cumplimiento de la obligacin de educar a la prole cuando se ha decretado la nulidad matrimonial. Como se puede ver existe

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SCHMIDT, Kenneth Educatio prolis as an essential element of marriage Tesis, Saint Paul University (Ottawa 1993) p. 236
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MEYER ARMIJO, Mara, La simulacin del consentimiento matrimonial cannico Tesis, Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1999) p. 410

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una serie de disposiciones que se refieren a la educacin en un sentido general como un derecho - obligacin primordial de los padres y por ende elemento esencial del matrimonio, cuya exclusin debe provocar la nulidad por simulacin parcial, y esto deriva del siguiente razonamiento, la exclusin de cualquier derecho u obligacin relativa a un elemento esencial resulta en la exclusin del elemento esencial en s mismo85. Otro sector de la doctrina entiende que, no entrara dentro de este elemento esencial del matrimonio, la obligacin de dar a los hijos una educacin en la fe catlica, y por tanto, su exclusin no invalidara el consentimiento matrimonial prestado86. Finalmente, la educacin se refiere a un proceso de formacin que ayuda a la descendencia a su crecimiento y progreso hacia la madurez, los padres deben establecer una relacin interpersonal con sus hijos, fomentando su educacin en todas sus varias dimensiones que el Cdigo llama fsica, moral, religiosa, social y cultural; y los componentes de aquellas dimensiones logran el propsito de la educacin de la descendencia, al que el matrimonio est ordenado87.

II. EL PERJUICIO DE LA DESCENDENCIA Incluyo este tema como un aspecto que interesa al estudio cannico de la prole, me dirijo a los efectos civiles que derivan de la eventual o efectiva concepcin de los hijos, es decir, las consecuencia civiles que acarrean las decisiones de los padres frente al rechazo de la descendencia, casos que mayoritariamente ocurren en Estados Unidos o en pases Europeos. Me refiero especficamente a las demandas de indemnizacin de perjuicios presentadas por padres que a raz de una esterilizacin o aborto mal practicados, se ven daados por el nacimiento de un hijo que quisieron evitar sometindose a estos procedimientos; acciones a las cuales en el derecho comparado se les denomina acciones de
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SCHMIDT, Kenneth Educatio prolis as an essential element of marriage Tesis doctoral, Saint Paul University (Ottawa 1993) p. 206.
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PEA GARCA, Carmen Exclusin del bonum prolis, paternidad responsable y sida , en Revista general de derecho cannico y eclesistico del estado 12, 2006, p.9
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SCHMIDT, Kenneth Educatio prolis as an essential element of marriage Tesis, Saint Paul University (Ottawa 1993) p. 243

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Wrongful conception. Tambin existen las acciones Wrongful birth88, sin embargo stas no se relacionan con mi trabajo, porque en esta clase de demandas los padres s deseaban concebir un hijo, pero uno sano y por un error de diagnstico pre-implatacional o pre-natal no se detectaron graves enfermedades o malformaciones en embriones o fetos resultando el nacimiento de hijos enfermos y con serias discapacidades, privando a los padres de la posibilidad de optar por el aborto. Asimismo, tenemos las acciones Wrongful life, las que son entabladas por el propio hijo o los padres en su representacin, hijo que ha nacido en condiciones desventajosas a raz de dicha enfermedad o malformacin para que le sean resarcidos los perjuicios por el hecho de existir con tal menoscabo. El fundamento de las demandas a que me refiero radica en que el inters lesionado es la libertad de procrear, entendida esta decisin de no tener hijos como manifestacin del principio de libre desarrollo de la personalidad89, y por otro lado arruina la planificacin familiar que los esposos hubieren proyectado en su matrimonio, adems de privarlos de las expectativas que se haban forjado para su vida, dada la repercusin del hecho del nacimiento en sus vidas. 1. Supuestos90 a) Negligencia en el procedimiento de esterilizacin, Vasectoma o Ligadura de trompas. b) Mala praxis en el Aborto, el que finalmente falla. c) Falta de informacin necesaria sobre las precauciones post operatorias que es necesario mantener y los riesgos de dicha intervencin, adems de la prctica de exmenes para confirmar la esterilidad.

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Estas acciones surgen en Estados Unidos, en el ao 1963 con el caso Zepeda contra Zepeda nace el

concepto de wrongful life, posteriormente en el ao 1967 en el caso Gleitman contra Cosgrove el de wrongful birth, acciones que en los siguientes aos se extienden hacia Europa.
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MARTN CASALS, Miquel y SOL FELIU, Josep Anticoncepciones fallidas e hijos no previstos (Girona

2001) p.10
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MACA MORILLO, Andrea Una visin general de las acciones de responsabilidad por wrongful birth y wrongful life y de su tratamiento en nuestro ordenamiento jurdico Anuario de la faculta de derecho Universidad autnoma de Madrid (2006) p.70

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d) Aplicacin defectuosa de un mtodo anticonceptivo eficaz o prescripcin de uno inadecuado o que no posea efecto contraceptivo. En estos casos, se produce una negligencia en el cumplimiento de la obligacin contractual por el servicio mdico que se ha contratado para la realizacin de los procedimientos de esterilizacin, aborto o aplicacin de un mtodo anticonceptivo, los que se han realizado deficientemente no generando el efecto adecuado; adems puede que se incurra en una infraccin al deber de informar, ya sea porque no se ha advertido al paciente que dicha intervencin tiene un riesgo de fracaso, y que por lo mismo es necesario contar con ciertas medidas de precaucin necesarias para evitar el embarazo, o bien sobre la necesidad de someterse a determinados anlisis para confirmar su esterilidad. Establecindose, en consecuencia, la relacin de causalidad que configura la responsabilidad contractual por parte del servicio mdico. M i t i g a c i n d e l d a o 91; con respecto a la responsabilidad en materia civil, nos encontramos con esta figura perteneciente al tort law, en Estados Unidos algunos tribunales en casos de wrongful conception, han reflexionado sobre la idea de que el rechazo de la madre a abortar una vez que ha conocido el embarazo pueda constituir una infraccin al deber de mitigar el dao; no obstante, la negativa al deber de mitigar el dao en estos casos cuenta con varios argumentos: i) Esta mitigacin del dao debe imponer la adopcin de las medidas para evitarlo que resulten razonables o que no importen sacrificios desproporcionados, y en el caso de wrongful conception parece que indudablemente que el hecho de colocar a la madre ante la opcin de abortar o soportar una serie de consecuencias negativas por el hecho de no hacerlo, supone imponerle un sacrificio claramente desproporcionado. ii) Por otro lado, aceptar la posibilidad de imponer tal mitigacin implicara valorar las razones por las cuales la madre no opt por abortar, lesionando su derecho a la intimidad personal. iii) Es necesario considerar la amplitud de las causas en las que se admite la posibilidad de abortar en uno u otro ordenamiento jurdico, el hecho de que el ordenamiento decida
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MARTN CASALS, Miquel y SOL FELIU, Josep Anticoncepciones fallidas e hijos no previstos (Girona

2001) p.12

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despenalizar algunos supuestos de interrupcin del embarazo en ningn caso supone el reconocimiento legal de un deber de abortar. 2. Daos indemnizables92 a) Daos patrimoniales; en general se indemnizan los gastos mdicos y suplementarios provenientes del embarazo y parto, ganancias que la madre ha dejado de percibir como consecuencia del embarazo y el alumbramiento en caso de embarazos riesgosos, ya sea que se desempee en un trabajo en forma independiente o asalariada. b) Alimentos; en este caso es necesario distinguir entre la jurisprudencia de distintos pases, as en Alemania se ha sostenido por el Tribunal constitucional federal que otorgar indemnizacin de los alimentos no atenta al reconocimiento de la dignidad humana reconocida en la Ley Fundamental. En los casos de aborto fallido los tribunales han reconocido a la madre el derecho a ser indemnizada por el dolor y sufrimiento del embarazo. Sin embargo, tambin se ha sentenciado que el aborto, an cuando sea mdicamente indicado y permitido por la ley penal, slo puede justificarse si la carga para la mujer embarazada es tan alta que tenga que sacrificar su propia calidad de vida en tal magnitud que el deber de dar a luz al nio no se pueda esperar de ella, restringiendo considerablemente la responsabilidad de los mdicos por abortos fallidos, a diferencia de lo que ocurre en las esterilizaciones93. En Estados Unidos, los perjuicios reclamados generalmente abarcan los gastos mdicos de la madre, daos por el dolor y sufrimiento ocasionado por el embarazo, parto y recuperacin, la angustia provocada por un embarazo no deseado, la prdida de remuneracin por parte de la madre y el detrimento del vnculo marido - mujer94. Adems se exige el pago de los costos en que se incurri por la esterilizacin fallida y los de una segunda intervencin. Sin embargo, la postura judicial respecto de las demandas por wrongful conception, considera que el hecho de otorgar el completo resarcimiento de los
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Ibid, p.7 SAMLAND, Stefanie Rights of parents and child in cases of wrongful conception/life/birth in contract and MEE, Jennifer Wrongful conception: the emergence of a full recovery rule Washington University law

tort law, Comparative view on Germany and France Paper, Katholieke Universiteit Leuven (Lovaina 2002)
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review (70 1992) p.889

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perjuicios por la crianza del hijo desprecia la vida humana, provocando que la decisin del tribunal niegue o limite dicho resarcimiento en defensa de la inviolabilidad de la vida. Excepcionalmente, cuando los padres demuestran que han evitado los hijos por motivos econmicos, se ha fijado un monto indemnizatorio que incluya los alimentos. En el Reino Unido la tendencia es negar el resarcimiento de los alimentos o al menos considerar como un factor reductor de su cuanta los beneficios que un hijo sano reporta a los padres, lo que en la prctica es imposible valorar, por tanto la decisin judicial concluye en su denegacin total. En Espaa la jurisprudencia rechaza indemnizar los alimentos debidos al hijo, su fundamento es que la obligacin legal de entregar alimentos es irrenunciable e intransferible, en forma extraordinaria se ha concedido indemnizacin a ttulo de ayuda a la alimentacin y crianza de los hijos. En Holanda, se ha considerado que el deber de manutencin del nio constituye una reparacin por los daos causados por la negligencia mdica, sin que por ello se provoque el menoscabo de la dignidad del hijo, porque no es l lo que se considera un dao, sino la carga econmica que implica; en consecuencia, el reconocimiento de la dignidad personal del hijo no depende de que los padres asuman o no su deber de sostenimiento95. En Francia, los tribunales son muy estrictos en el mbito de wrongful conception y no otorgan compensacin alguna a los padres a causa de embarazo no deseado cuyo hijo ha nacido sano, salvo en determinados casos en que los padres se encuentren en una grave situacin econmica. c) Dao moral; se ha otorgado indemnizacin del dao moral derivado de la angustia, frustracin o preocupacin por la imprevista y no deseada concepcin del hijo, que en ocasiones causa depresin a la medre, adems de provocar en algunos casos el deterioro de la relacin matrimonial y la lesin al poder de autodeterminacin de toda persona. No obstante, se ha denegado la indemnizacin el dao moral entendido como mera situacin de malestar o incertidumbre.

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ROCA FERNNDEZ, Mara Jos Resarcimiento de daos por el hijo nacido tras una esterilizacin? Cuadernos de Biotica (9 N 5 1998) p.p 1746-1749

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3. Conclusin La jurisprudencia por unanimidad sostiene que se debe rechazar la idea de que la existencia del hijo sea, en s mismo, un dao indemnizable, es decir, que constituya un dao legalmente reparable, ni que los hijos no previstos constituyan un mal para sus progenitores que a toda costa se deba evitar. Situacin bastante diferente se produce cuando se plantea la indemnizacin de otro tipo de daos, en concreto, daos patrimoniales derivados del embarazo y parto, as como de los daos morales sufridos por la madre al conocer su embarazo. En relacin con el derecho cannico, estas causas han provocado fenmeno de disociacin o secularizacin material o sustancial del matrimonio respecto del mundo de los valores objetivos. Evidencia de ello, se encuentra en la separacin o ruptura entre matrimonio y generacin96 como lo hemos visto en estos casos. En el ordenamiento cannico, al no existir apertura a la vida, el matrimonio en s es privado del bien de la prole y, como consecuencia de ello el consentimiento matrimonial se encuentra viciado por tal exclusin, adoleciendo de nulidad por simulacin parcial.

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ROCA FERNNDEZ, Mara Jos Del bonum prolis al hijo como dao, Revista Ius Canonicum (Volumen especial 1999) p.p 703-717

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CAPTULO TERCERO: JURISPRUDENCIA

I. SENTENCIAS DE NULIDAD POR EXCLUSIN DEL BONUM PROLIS

1. E x c l u s i n T e m p o r a l : Sentencia97 del Tribunal Diocesano de Salamanca, coram Reyes Calvo, de 12 de Mayo 1989. Resuelve afirmativamente nulidad por exclusin del bien de la prole. i) Hechos: caso en el que una pareja universitaria contrae matrimonio al finalizar los estudios, y con el fin de lograr la estabilidad como pareja, en tanto terminan una especialidad profesional fuera de nuestro pas, les lleva a excluir temporalmente a la prole, para lograrlo utilizan mtodos anticonceptivos adecuados. Cuando la esposa desea tener hijos el marido se opone alegando que las relaciones afectivas estaban muy deterioradas, temiendo una separacin inminente, lo que tiene lugar a los tres aos de casados. Se contesta afirmativamente en la Sentencia al captulo de exclusin de la prole. ii) Derecho: el matrimonio in fieri tiene como esencia el consentimiento que tiene un doble objeto; material, las personas de los contrayentes y formal, el consorcio para toda la vida ordenado por su misma ndole natural a la generacin y educacin de la prole. Este aspecto formal, juntamente con el bien de los cnyuges es lo que constituye el matrimonio in facto esse, el consortium totius vitae, correspondiendo la ordenacin del consorcio conyugal al bien de la prole a aquellos derechos - deberes especficos que constituyen su contenido jurdico, es decir, la ordenacin a la donacin - aceptacin del derecho - obligacin de los actos de suyo aptos para engendrar la prole, los que no puede tener ninguna a limitacin por partes de los contrayentes, que no pueden establecer a su antojo, la estructura fundamental del instituto matrimonial. En este punto la doctrina y jurisprudencia cannica habla de una distincin ciertamente consolidada entre derecho - uso del derecho y obligacin - cumplimento de la obligacin, reservando la nulidad para el supuesto de la exclusin del derecho y la correlativa obligacin, observando si en el momento gentico del matrimonio de presenta tal vicio, se recurre a las presunciones siguientes: El pacto o condicin de impedir la prole hasta que se
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est seguro de la estabilidad del matrimonio se presume que equivale a la denegacin del derecho; existe una suspensin del consentimiento matrimonial y en caso de separacin definitiva queda revocado. Y en el supuesto anterior la exclusin se presume perpetua y por lo tanto, se presume la exclusin del derecho. En realidad, en todos estos supuestos lo que se pone de manifiesto es que los contrayentes se proponen contraer un matrimonio que no responde al esquema del matrimonio propuesto por la Iglesia. Cuando esto es una decisin a posteriori, en el in facto esse, que no afecta al consentimiento ya prestado, se habla de una decisin consecuente con la paternidad responsable.

2. E x c l u s i n P e r p e t u a : Sentencia 98del 15 dic., 1994, Turn. Afirmativa, nulidad por exclusin de la prole por parte del varn. i) Hechos: Jos y Margarita se conocieron en 1977 en Turn, donde ambos estudiaban en la Facultad de Arquitectura de la Universidad; se hicieron novios en marzo de 1980, y en septiembre del mismo ao comenzaron a vivir juntos. Cuando Margarita qued embarazada poco despus, Jos la presion a abortar, pero en vano. En esas circunstancias decidieron casarse en la Iglesia de San A. de Turn, en marzo de 1981, la convivencia como esposos fue corta y marcada por desavenencias y rias. En abril de 1982 se separaron. En noviembre de 1989 Jos solicita al Tribunal Regional de Piamonte la declaracin de nulidad de su matrimonio por exclusin del bonum prolis de su parte. En noviembre de 1990 el fallo es negativo. El actor apel al Tribunal de Miln, donde, despus de una instruccin supletoria del caso, se dio sentencia afirmativa en septiembre de 1993. El Defensor del Vnculo, en ejercicio de su derecho, apel a la Rota Romana. ii) Derecho: El aspecto procreativo del matrimonio, corresponde de modo particular a las aspiraciones de la naturaleza humana, tanto al deseo natural de una persona de tener posteridad, como al deseo compartido por dos personas enamoradas de perpetuar su amor. El amor conyugal se proyecta y toma cuerpo de manera singular en el hijo de los esposos, encarnada expresin de su unin. El bonum prolis es elemento esencial de la relacin
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marital, y no puede excluirse del verdadero consentimiento conyugal. La efectiva procreacin, sin embargo, no es propiedad del matrimonio sino uno de sus fines (c. 1055). Aqu es importante notar que la ausencia de la prole de ninguna manera invalida el matrimonio (cf. c. 1084, 3), con tal que la intencin de la prole no se excluya del consentimiento. La procreacin efectiva no es un derecho marital; por consiguiente, es incorrecto hablar de un derecho a la prole, un hijo no es un derecho, no puede ser considerado como un objeto de propiedad, o derecho al hijo. Aunque puede ocurrir que los esposos puedan sentirse constreidos a evitar un embarazo -por medios lcitos-, sin embargo una postura contraria a la procreacin, por principio, es no es natural, la relacin marital natural expresa una verdadera donacin de s y una singular aceptacin conyugal del otro. Por el contrario, cuando -como sucede tan a menudo en la moderna sociedad occidental- el tener hijos es algo subestimado, o mirado como una especie de opcin extra para los esposos. Querer tener un hijo con la persona que uno ama con amor marital, es algo natural. A la inversa, alguien presionado a contraer matrimonio con una persona a quien no profesa tal amor, puede estar fuertemente tentada a evitar los hijos; tambin porque los hijos constituyen un vnculo ms hasta entre padres que no quisieron tenerlos; y a la vez, los hijos sufren ms si sus padres no estn unidos. Dada la debilidad de la naturaleza humana, una pareja que se ama puede llegar a tener relaciones ntimas antes del matrimonio, que resultan en un embarazo. Este evento irregular puede producir complejas y diversas consecuencias. Fcilmente nace entre las partes un espontneo sentido de responsabilidad, porque su relacin se caracteriza ahora por un nuevo y singular vnculo, el hijo concebido, lo que puede llevar a anticipar el matrimonio ya programado. El recurso al aborto, como medio de evitar el fruto natural del amor conyugal, tiene efectos todava ms perjudiciales que el uso de la contracepcin. En ambos casos se da una interaccin de elementos "anti-vida" y "anti-amor"; pero estn mucho ms poderosamente presentes en el caso del aborto. Si uno de ellos presiona el aborto, contra los deseos o la conciencia del otro, es bastante probable que provoque una significante prdida de respeto por parte de la otra; y esto, si no impide el matrimonio, tender a convertirse en una creciente fuente de recriminaciones en el futuro. Cuando se pretende pedir la nulidad de un
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matrimonio por el captulo de exclusin de la prole, el haber procurado el aborto antes del matrimonio de un hijo ya concebido, sirve ciertamente para corroborar la peticin. Si existe una exclusin unilateral de la prole, por tiempo indefinido -que puede llegar a ser absoluta si no se verifican ciertas condiciones-, entonces el consentimiento es inadecuado. Esto viola la naturaleza de la mutua donacin marital, y el derecho de la otra parte a encontrar un consorte abierto a la posibilidad de tener hijos. iii) Pruebas: La validez de esta corta convivencia fue juzgada diversamente por las dos sentencias precedentes. A pesar de los hechos narrados por ambas partes, que en forma explcita testifican la exclusin de los hijos hecha por el peticionario antes del matrimonio; que su declaracin est bien confirmada por testimonios, y que no hay razn para dudar de la credibilidad de ninguno de ellos, no encontramos fcil el fallo definitivo en este caso. Confesin judicial del simulador; por el embarazo de la mujer con quien l haba vivido durante dos meses, se vio presionado al matrimonio con ella, aunque no haban hablado antes de matrimonio y ciertamente esto no estaba en sus planes, l no estaba seguro de quererla realmente, y en particular, tena dudas de hacerlo por su temperamento fuerte; por eso, por miedo de que la unin llegara a ser difcil, decidi excluir los hijos del consentimiento matrimonial, dejando claro que por un acto positivo de su voluntad, excluy en forma indefinida los hijos, si bien, abierto a la posibilidad de reconsiderar su decisin, segn fuera resolvindose su vida conyugal. Me hice a la idea de que no tendra ms hijos. En relacin con la causa contrahendi, a pesar del uso de anticonceptivos, ella haba quedado muy pronto embarazada, e insista en el matrimonio, l se opuso a esto, y propuso el aborto, pero ella rechaz en forma determinante la idea, entonces, bajo la presin del padre de ella, l finalmente acept la solucin del matrimonio. En relacin con la causa simulandi, Yo no quera tener hijos de Margarita [...] porque estaba inseguro de mi relacin con ella. Prevea que nuestra relacin terminara, como de hecho sucedi. Haba atraccin fsica, pero nada ms. ramos muy diferentes, y adems haba incompatibilidad de caracteres, esta desconfianza que tena sobre su relacin est confirmada por varios testigos quienes hablan de lo que ellos pudieron ver antes de la boda. En relacin con la prueba del acto positivo de la voluntad. La confesin judicial del actor, lo mismo que la exclusin del bonum prolis parecen tener suficiente soporte en otras fuentes. La demandada y algunos testigos testifican directamente la manifestacin del actor
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anterior a la boda, de excluir los hijos del matrimonio. Dice la demandada: Jos antes de la boda haba expresado su intencin de excluir la procreacin de otros hijos, fuera del ya concebido, yo recuerdo que l simplemente no quera or hablar de hijos, ni antes ni despus del matrimonio, despus del matrimonio Jos habl de hijos, pero slo para excluirlos. Circunstancias; contrasta el rechazo del l por el matrimonio con la insistencia de ella, quien admite que la iniciativa vino de ella y al parecer su padre tambin presion el matrimonio. Adems de esto, notamos que los padres del actor nada conocieron del matrimonio hasta el ltimo momento. l dice: En diciembre de 1980 mis padres nada haban dicho del embarazo o del matrimonio. Del matrimonio ellos se enteraron slo en febrero de 1981 y del embarazo slo despus de la boda. La demandada confirma esto. Tambin dejamos constancia de que l no visit a la demandada cuando estaba en el hospital esperando su hijo; no estuvo presente en el momento del nacimiento, y mostr completa indiferencia despus en relacin con su cuidado y educacin. Se ha considerado una aparentemente importante contradiccin entre el testimonio de l y el de ella, y tratamos de resolverla judicialmente. Cuando el actor manifest su propsito de excluir los hijos antes del matrimonio por un tiempo indefinido, agreg: Hasta donde recuerdo, nada dije a Margarita en relacin con mis intenciones. No me pareci correcto hacerlo; me pareci desagradable hablarle de eso. Mientras aparece un cierto atenuante en su afirmacin - hasta donde recuerdo -, parece que se contradice con la evidencia de la demandada antes anotada: Recuerdo que simplemente l no quera or hablar de hijos ni antes ni despus del matrimonio. Interrogado sobre este punto de nuevo en la segunda instancia, el actor explica de esta manera: al decir nada dije a Margarita en relacin con mi propsito, no le doy a entender que no quera tener otros hijos, lo que ya le haba dicho, sino que la nica razn de mi decisin era de que yo no senta que realmente la amaba. Es esto lo que no le comuniqu, pero s le dije que no pensaba tener otros hijos. Esto es plenamente razonable y coincide perfectamente con lo que antes el actor haba declarado, es decir, me pareci desagradable hablarle de esto. Por consiguiente, que podra ser ofensivo para la mujer, quien ciertamente lo amaba mucho, no era la decisin del varn de no tener ms hijos, sino el motivo de tal decisin, es decir, su incertidumbre de su amor por ella. Encontramos plausible esta explicacin, aunque no perentoria. Podra
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agregarse que esta aparente discrepancia de planteamientos de las partes sirve para corroborar la impresin de que no haba colusin entre ellos. Analizando las peculiares circunstancias que llevaron al matrimonio, los jueces de la segunda instancia hacen nfasis en su carcter muy resuelto; y sin duda ella da la impresin de ser una persona manipuladora. Mientras las partes dicen que ellos usaban anticonceptivos, la evidencia podra sugerir que deliberadamente ella no tuvo precauciones para no quedar embarazada, y as podra presionarlo al matrimonio. Esto sin embargo no puede considerarse como prueba.

3. E x c l u s i n d e M u t u o a c u e r d o , u s o d e a n t i c o n c e p t i v o s : Sentencia99 de 30 de Septiembre de 2003, Tribunal eclesistico de Madrid, c. Santiago Panizo Orallo. Resuelve afirmativamente nulidad por exclusin del bien de la prole. i) Hechos: Don N. N. y Doa M. M. contrajeron matrimonio cannico en la parroquia de San Pedro Apstol de la ciudad de vila, el 10 de agosto de 1991, de este matrimonio no hay descendencia. Demanda de la esposa pidiendo declaracin de la nulidad de ese matrimonio ante el Tribunal eclesistico de Madrid. El noviazgo de estos cnyuges -de una duracin de cinco aos- fue al parecer normal, al igual que la convivencia matrimonial, han sido unos compaeros extraordinarios dicen, si bien la vida conyugal como tal se termin al dedicarse ambos al trabajo en exceso. Ambos tuvieron el firme propsito de rechazar radicalmente los hijos al momento de casarse; deseaban con el matrimonio convertirse en una pareja, pero sin hijos. Esta idea de ellos era firme y seria y afloraba siempre que sala de alguna manera la conversacin sobre los hijos. De hecho, se dice que en todo tiempo y momento pusieron medios anticonceptivos, particularmente la pldora, para evitar la prole. No se aduce, sin embargo, en la demanda razn o motivo alguno en que hubiera tenido apoyo esta decisin. ii) Derecho: El rechazo de la procreacin en el matrimonio; las normas en vigor son de aplicacin a este supuesto, canon 1.055,1 en el que se declara que la alianza matrimonial o consentimiento de los esposos est ordenado por su misma ndole natural al bien de los cnyuges y a la generacin y educacin de la prole. El canon 1.101, 2 por el
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Fuente www.derechopractico.es

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que es establece que si uno de los contrayentes, o ambos, excluye con un acto positivo de la voluntad el matrimonio mismo o un elemento esencial del matrimonio o una propiedad esencial, contrae invlidamente. La ordenacin natural del matrimonio a la procreacin. Las tendencias, en una naturaleza, se inscriben en la esencia de la misma, como proyecciones naturales de su misma estructura ontolgica. En el matrimonio, por la misma ndole de sus constitutivos ms especficos, una de esas proyecciones naturales viene fijada en la apertura de la unin de los esposos a la procreacin, y a partir de las dos expresiones teleolgicas del bien de los cnyuges y de la generacin-educacin de los hijos, se presta a admitir que la paternidad-maternidad en potencia, no como hecho consumado sino como derecho, es uno de los elementos esenciales del matrimonio -canon 1.101,2-, y un rechazo por acto positivo de la voluntad de esa ordenacin natural del matrimonio a la generacin-educacin de los hijos hace invlido el consentimiento matrimonial. iii) Prueba: Declaracin judicial de los esposos, en ella hacen manifestaciones que contienen los factores de prueba que la norma jurdica, la jurisprudencia rotal y el buen sentido exigen en estas pretensiones simulatorias. En concreto, admiten ambos provenir de familias catlicas; haber sido educados en la fe cristiana; ser personas de firmes convicciones religiosas, equilibradas, serias, conocedoras de lo que hacan al contraer el matrimonio, ambos esposos se tienen por dignos de crdito y veraces en sus manifestaciones y postulados de esta causa, conocan ambos la doctrina y las enseanzas de la Iglesia sobre el matrimonio y, la aceptaban exceptuando lo relativo a los hijos; se haban planteado el tema de los hijos antes de casarse, ponindose de acuerdo en no admitir hijos en su matrimonio, y quienes los trataban y conocan saban de esta voluntad de ellos. Yo no quera tener los hijos no porque no me gustaran los hijos de los otros, sino porque un hijo supone un impedimento a mi desarrollo profesional. Dicen que todas las mujeres tienen sentimiento maternal; yo no lo tengo. Nunca he deseado ni deseo tener mi propio hijo. No me veo como madre y seala que su marido tiene de los mismos sentimientos y actitudes que ella y que sus razones seran de la misma condicin, l admite las afinidades suyas con la mujer; y en cuanto a los hijos en su matrimonio dice que ni ella ni yo queramos tener hijos nunca, no era un retrasar los hijos sino que era una negativa tajanteNo queramos tener hijos porque no me gustara que fueran hurfanos teniendo padres, es decir,
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conocindonos y sabiendo nuestra excesiva dedicacin al trabajo, no hubiramos podido educar y atender debidamente a los hijos. Tambin me asustaba y me asusta la responsabilidad de tenerlos. Utilizaron constantemente medios anticonceptivos. Estas sustanciales declaraciones de los dos esposos son bsicamente avaladas por los cinco testigos odos en la causa, todos ellos del entorno prximo -parentesco o amistadde los esposos; con acreditacin por todos ellos de la veracidad y credibilidad de los cnyuges; en coherencia plena, sobre todo interna, es uno de los mejores criterios de valoraciones testificales, con cuanto se dice en la demanda y, ms todava, por los dos esposos en causa.

4. E x c l u s i n U n i l a t e r a l , A b o r t o : Sentencia100 de 9 de septiembre de 1988, Tribunal Interdiocesano de Santiago. Resuelve afirmativamente nulidad por falta de discrecin de juicio. i) Hechos: el ncleo familiar de la actora era muy inestable, su madre era alcohlica, a la edad de 4 aos la enviaron a casa de una ta, quien luego de 4 aos la regres nuevamente a sus padres, ocupando el rol de duea de casa que su madre no ejerca, atendiendo a sus hermanos. La actora, conoce en una fiesta conoce a su futuro marido con quien comienza una relacin de pololeo, casndose al cabo de 2 aos. Durante el tiempo de la convivencia - que dur menos de un ao - el marido la forz a practicarse dos abortos, luego de estos dolorosos episodios ella decide separase de l. La demanda fue acogida en junio de 1987, el demandado no se present, siendo declarado ausente en el juicio. ii) Derecho: Respecto a la falta de discrecin de juicio, existen personas que no gozan de la plena libertad de sus actos y que en trminos comunes se les denomina inmaduros, esto se relaciona cercanamente con el matrimonio en cuanto la responsabilidad de la paternidad debe obedecer a una evolucin de la personalidad. Se habla de verdadero matrimonio cuando los esposos poseen y pueden transmitir su propia identificacin, en sentido contrario, aqul no ser verdadero cuando no los contrayentes no ofrezcan su yo

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RECABARREN, Cecilia Los procesos de nulidad matrimonial en el tribunal eclesistico interdiocesano de Santiago, a partir del cdigo de derecho cannico de1983 Tesis Pontificia universidad catlica de Valparaso (Valparaso 2000) p.p 127-135

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real o no se encuentren capacitados para percibir la verdadera realidad del otro, por tanto, no les es posible emitir un consentimiento vlido. Exclusin del bonum prolis; la estructura teleolgica del matrimonio se consiste en la ordinatio ad prolis, la que no puede ser excluida sin que se destruya el consentimiento mismo. Frente a la dificultad de determinar cundo estamos en presencia de la intentio contra bonum prolis, el tribunal puede recurrir a las presunciones, y esta se presume segn el auditor MASALA, si esta intencin fue puesta en el momento de contraer mediante condicin o pacto. La condicin tiene la fuerza de destruir la raz del consentimiento e impedir el nacimiento de cualquier derecho u obligacin. La exclusin de la prole, sobre todo si es temporal, suele proceder de la voluntad de abstenerse del uso del derecho o del abuso del mismo, y en tal hiptesis no invalida el matrimonio. El pertinaz rechazo del coito o el abuso del mismo, o el impedimento del proceso biolgico de la generacin, an cuando se haga intencionalmente, no afectan de por s a la intentio prolis, y por tanto tampoco afectan el vnculo ya constituido. Esas conductas afectan slo si se logra probar un nexo de causa y efecto que deriva de la voluntad prenupcial absoluta de rechazar la prole a perpetuidad. Es del caso, que este captulo de nulidad por falta de prueba suficiente no fue considerado por el tribunal. iii) Prueba: Declaracin de la actora, confiesa que su familia estaba mal constituida, porque su madre era alcohlica y los abandonaba, su padre deba ausentarse porque deba trabajar. A la edad de 16 aos conoce al demandado, y no obstante la diferencia de edad - 9 aos - comienza un pololeo con l. Ella en un momento termina esta relacin y conoce a otro joven, sin embargo el demandado interviene y la amenaza con decirle a su padre de las relaciones sexuales que haban sostenido, y por ese temor ella accede a continuar con l y luego a casarse. Testigos: los testimonios del proceso confirman la inmadurez de la actora al tiempo del matrimonio, su falta de amor hacia su esposo, adems del deseo de evasin que senta queriendo salir de su hogar. Con todos los antecedentes recabados en el proceso se concluye por el tribunal que la actora al momento de la celebracin del matrimonio no tena la suficiente discrecin de juicio, accediendo a la nulidad matrimonial por este captulo. Respecto de la exclusin de la prole, dejan en suspenso el fallo, en virtud de que la prueba aportada deja perplejo al
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tribunal, y consideran adems que la nulidad ya fue decretada por otro captulo, sin embargo, la conducta reprochable del marido de obligar a la actora a abortar, hace necesario prohibir al demandado a contraer nuevo matrimonio religioso sin autorizacin del tribunal.

5. E x c l u s i n d e m u t u o a c u e r d o , E d u c a c i n : Sentencia - comentario101 - de la Sagrada Rota Romana c. Rogers, Melbournensis, de 9 de noviembre de 1965, resuelve afirmativamente por exclusin del bien de la prole. Comentario de la sentencia relativa a un vnculo matrimonial entre un catlico y una calvinista, vnculo celebrado previa la concesin de la dispensa del impedimento de mixta religin. La nulidad que se alega se debe a la exclusin perpetua y absoluta de los hijos; tal exclusin estuvo determinada por la voluntad de cada uno de los esposos de no permitir el bautismo ni la educacin de su prole en la religin profesada por el otro cnyuge, dada la repulsa que sentan, respectivamente, por las creencias propias de la Iglesia Catlica o de la Calvinista. Tal actitud intolerante de los esposos era tan poderosa que, antes de celebrar el matrimonio, pactaron no tener hijos como nica solucin a tan grave discrepancia. Se, debe observar que la raz del problema, no es el rechazo hacia la procreacin, sino que alcanza al aspecto educativo del fin primario del matrimonio, y especficamente su aspecto espiritual. Efectivamente este aspecto del fin primario, tiene el lugar ms importante desde el punto de vista de los deberes de los padres respecto de los hijos, sin embargo se ha sido minimizado o desatendido por un sector importante de autores. En efecto se ha tenido olvidado el canon 1013 en la exclusin del bonum prolis, especialmente se ha prescindido del aspecto educativo en la mayora de sus dimensiones. Tambin se acoge a la opinin comn segn la cual la educacin, en su vertiente fsica, se asimila a la procreacin a los efectos del mencionado canon 1086, mientras que la educacin moral no parece que pueda incluirse en el mbito de dicho canon. Por esto recuerda que debe recurrirse al canon 1013, par. 1, para tratar las causas relativas a la educacin de los hijos, al mismo tiempo que pretende revitalizar el aspecto educativo del fin primario.
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SECO CLARO, Carlos La educacin religiosa de los hijos y la exclusin del bonum prolis Ius Canonicum 12 (1972), 1, p.p 378-396.

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Por las dificultades que rodean a estas causas matrimoniales parece muy acertado, que el nico precepto invocado por esta sentencia sea el canon 1013 prrafo 1. Pero, esta alusin a dicho canon, no se hace, en orden al aspecto educativo del fin primario, y menos en funcin del aspecto religioso del mismo, pues en este sentido tal vez no hubiera prosperado la nulidad, la sentencia acoge el motivo religioso en su incidencia sobre el consentimiento de modo bien diferente, porque la concibe como causa o motivo de la exclusin de la prole. Esta sentencia habla de exclusin de la prole y de su mbito religioso catlico, del aspecto educativo del fin primario, que fue origen de la discrepancia de los cnyuges y determinante del pacto establecido en contra de los hijos. Sin embargo, en general, da la impresin de que todo el bonum prolis se hace depender del aspecto generativo del fin primario y efectivamente, este derecho - obligacin se inicia con la procreacin, aunque se contine con la educacin. Reafirma la inclusin de la educacin de la prole como parte integrante del bonum prolis, cuando se refiere a los requisitos para que la exclusin de la prole vicie el consentimiento, demuestra que la prole considerada en sus principios abarca tanto a la procreacin como a la educacin de los hijos, como fin primario del contrato. Siguiendo este razonamiento, basta que la prole considerada en sus principios, segn lo afirma Santo Toms, sea excluida para que est viciado el acto constituyente del matrimonio. Esta sentencia representa un avance en la concepcin que se tiene hasta ese momento del bien de la prole, cuando al hablar de exclusin, se refiere directamente a la prole y no a la entrega y aceptacin del derecho a los actos conyugales.

6. E x c l u s i n b i l a t e r a l , T c n i c a s d e r e p r o d u c c i n a r t i f i c i a l : Sentencia - comentario102 -, c. De Lanversin, de 15 de junio de 1994. Resuelve afirmativamente nulidad matrimonial por exclusin de la prole.

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Vase CAMARERO SUREZ, Marita La manipulacin gentica y su incidencia en el derecho matrimonial cannico: breves reflexiones Ius canonicum (Volumen especial 1999) p. 724, y PREZ RAMOS, Antonio Patologa del consentimiento matrimonial. Rota romana: jurisprudencia 1990-2005 (Espaa 2011) p. 59.

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En ella se analiza un supuesto en el que el futuro marido se somete voluntariamente a la esterilizacin, con el fin de evitar embarazos con las mujeres que frecuentaba, no obstante, conserva su esperma en un banco de semen en previsin de que quien fuera su esposa, si deseara hijos, los pudiera obtener mediante fecundacin artificial. Una vez que decidi contraer matrimonio le comunic esta hecho a su esposa. Cuando ya hubieron pasado diez aos desde la vasectoma, la mujer acude al banco encontrndose con que el semen haba sido retirado. Molesta con lo sucedido, solicita la nulidad de matrimonio por exclusin del bien de la prole por parte de su comparte. La primera sentencia fue favorable, pero la segunda fue desfavorable, y finalmente la Rota en tercera falla pro nullitate, basndose, entre otras razones: que el derecho a la cpula conlleva el derecho - obligacin de no procrear sino del semen y mediante cpula natural; y que nada moralmente lcito o peligroso o extraordinario, puede ser entre partes objeto de convenio, pues crea derechos y obligaciones. Los jueces de la Rota entendieron moralmente ilcita la inseminacin artificial sustitutiva y calificaron el supuesto de nulidad matrimonial por ausencia del consentimiento. El inters principal de la sentencia reside, no obstante, en la aplicacin del viejo principio segn el cual un contrato que tiene un objeto ilcito es invlido, y, por tanto, todo matrimonio contrado con la voluntad de no procrear o de hacerlo con tcnicas artificiales es susceptible de ser declarado nulo por exclusin del bonum prolis o del bonum fidei, pese a que, como se sabe, la esterilidad no dirime ni impide el matrimonio cannico.

II. SENTENCIAS SOBRE WRONGFUL CONCEPTION

1. A b o r t o f a l l i d o : Sentencia103 Juzgado de 1 instancia n2 Palma de Mallorca, 10 de mayo de 2012. Ha lugar en forma parcial demanda de indemnizacin de perjuicios. La demandante por s y en representacin de su hijo, solicita indemnizacin por daos y perjuicios en juicio ordinario de accin por responsabilidad mdica, la suma demandada es de 650.000 euros, 200.000 para ella y 450.000 para su hijo menor. Funda su
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Fuente www.poderjudicial.es

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pretensin en que fue vctima de una negligencia mdica, cuando en fecha de 20 de abril de 2010 acudi a la clnica, fin de que se le practicase una interrupcin voluntaria del embarazo. El mdico demandado le practic un aborto por aspiracin tras constatar mediante ecografa que el embrin tena una edad gestacional de 8 semanas, el 4 de mayo acudi a una nueva revisin y se le practic una segunda ecografa en la que otro mdico le seal que efectivamente el aborto haba resultado satisfactorio pues no apreci material ovular. Luego el 14 de agosto de 2010, la actora asiste nuevamente a la clnica para que se le practique una nueva interrupcin del embarazo pues crea estar encinta, pero tras la oportuna ecografa se constat que no era un segundo embarazo sino que era consecuencia del primer embarazo pues la edad gestacional era de 22 20 semanas; en esa ocasin, se le sugiri que poda ir a una clnica a Barcelona y sta asumira parte de los gastos pues no cuenta con licencia para practicar interrupciones de edad gestacional superior a 14 semanas. Las codemandadas centran su postura en que no hubo negligencia mdica pues el material de la clnica es ptimo, el protocolo establecido se sigui, las interpretaciones de las ecografas fueran correctas, en agosto de 2010, la demandante poda haber interrumpido su embarazo y, si no lo hizo no es responsabilidad de ningn codemandado, y ni la actora ni el menor han sufrido dao fsico ni psquico que sean merecedores de indemnizacin alguna. El tribunal considera que existi mala praxis mdica negligencia al valorar la ecografa de 4 de mayo, dejacin de funciones, no haber calculado la edad gestacional debidamente el da 20 de abril y no haber cumplido en forma ntegra con los deberes de informacin a la paciente respecto de la intervencin a la que iba a someterse. Asimismo, considera que cuanto a lo sucedido en agosto de 2010, se concluye que el hecho del nacimiento es consecuencia exclusiva de la negligencia del mdico. y no por decisin unilateral de la actora y que si exista o no an la posibilidad legal de abortar no es un tema de importancia para ser discutido. Respecto al quantum de los daos morales, la demandante ha solicitado la cifra de 200.000 euros, sin embargo el tribunal considera esta cifra desproporcionada y atendido lo expuesto en los prrafos precedentes se estima ms ajustada la cantidad de 150.000 euros por daos morales, en compensacin a la situacin que debi vivir en agosto de 2010, fecha en que confirman el embarazo, la angustia ante el embarazo, admitirlo ante la familia,
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estrs ante posibles malformaciones del feto o secuelas y lesiones en el feto ante la falta de control mdico y por el aborto por absorcin en el mes abril del mismo ao, el hecho de tener un hijo que no quera y que hizo lo legalmente posible para evitar tenerlo, el hecho de que el hijo ha cambiado para siempre su estructura familiar vulnerando as su autonoma, libertad y desarrollo tanto personal como familiar. En relacin con la indemnizacin solicitada para el menor, el tribunal reconoce que la actora no ejerce una accin de repeticin de los gastos ya acaecidos, sino una indemnizacin por la negligencia mdica padecida, y tal indemnizacin tiene como objeto resarcir a la actora de un dispendio que debe asumir por los gastos de su hijo que sus deberes como madre conllevan, gastos que no cesarn hasta que este pueda mantenerse por s mismo e inclusive ms all. Pues, de haber logrado un aborto exitoso la actora no tendra porqu asumir una serie de obligaciones materno-filiales entre las que se cuentan, obviamente, las econmicas y que se traducen en gastos de alimentacin, educacin, vestimenta, etc. Esta indemnizacin, que el tribunal deja claro que no se otorga a ttulo de alimentos, comprender pues los gastos de alimentacin, vestimenta, sanidad, educacin y manutencin, y cualesquiera otros precisos para su debida formacin, que el hijo requiera desde el da de la firmeza de esta sentencia hasta los 25 aos de edad pues la manutencin econmica bajo amparo materno no se extingue al cumplir la mayora de edad sino que esta se prolonga hasta una vez se finalizan los estudios y el hijo puede mantenerse por s mismo. Fija dicha indemnizacin en 270.000 euros, y en total los demandados deben pagar solidariamente la suma de 420.000 euros.

2. E s t e r i l i z a c i n F r u s t r a d a : Sentencia104 Corte de apelaciones de Antofagasta, de 2 de mayo de 2012. Acoge recurso de apelacin. Un nacimiento no deseado a consecuencia de una esterilizacin frustrada, cuyo resultado no se inform a la paciente, importa un incumplimiento del deber de cuidado del cirujano, especialmente de la obligacin de actuar con seguridad, cuidado y destreza,

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Fuente www.microjuris.com, en http://corraltalciani.wordpress.com

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presumindose entonces, que actu con negligencia, haciendo procedente la indemnizacin por dao emergente y dao moral. La Corte considera que corresponde acoger el recurso de apelacin deducida por la demandante que solicita aumentar la indemnizacin por dao emergente y dao moral derivado de la negligencia en la operacin de esterilizacin y posterior embarazo, y en consecuencia rechazar el recurso de casacin en la forma y apelacin deducido por el demandado que solicita la rebaja de stos. Se estima que las relaciones mdico paciente se regulan por el principio de que no se puede realizar una intervencin quirrgica o aplicar un tratamiento riesgoso o doloroso sin el consentimiento ilustrado y libre del interesado, respetando el principio de autodeterminacin y deriva en el llamado deber general de cuidado con el paciente. La informacin debe ser comprensible y suficiente para el paciente; adems de complementar dicho deber de informacin con el deber de consejo, que supone recomendar un camino de accin de conformidad con la prctica mdica. La prueba de la parte demandante indica que el profesional no practic la operacin en la forma acordada por las partes ni inform oportunamente a la actora de los supuestos hallazgos en la trompa izquierda y que a consecuencia de ello no la haba operado. El demandado no cumpli con el contrato mdico acordado entre las partes para la realizacin de una esterilizacin laparoscpica, el que genera una obligacin de resultado, y especialmente la obligacin de actuar con seguridad, cuidado y destreza, presumindose entonces, que actu con negligencia, y que este incumplimiento de no intervenir la trompa izquierda, ni entregar la informacin completa y oportuna a la demandante, le produjo dao que ella se propuso evitar sometindose a dicho procedimiento. Establecida la responsabilidad civil del demandado, nuestro ordenamiento jurdico exige que exista una relacin causal entre el hecho y el dao, como para que ste pueda ser objetivamente imputado al hecho del demandado, es decir, requiere que el dao sea directo. En relacin al dao moral, se concede en el mbito contractual, estimando que el concepto jurdico de daos abarca toda forma de stos, tanto patrimonial como extrapatrimonial, comprendiendo el perjuicio, dolor o molestia que se cause, por lo cual, debe entenderse que corresponde el perjuicio pecuniario como el de carcter inmaterial. El Cdigo Civil no limita la reparacin en materia contractual al dao emergente y al lucro
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cesante, desde que no excluye al dao moral, por lo que es procedente en materia contractual la reparacin del dao extrapatrimonial pues el dao causado produjo consecuencia en la vida afectiva y emocional de la demandante y trastornos en su vida familiar, encontrndose acreditado que la actora sufre de una depresin reactiva debido a la operacin frustrada que implic el nacimiento no deseado. Por concepto de dao emergente, se proceder a decretar el pago de los gastos directos que irrog los gastos de la operacin laparoscpica y de parto de sus hijas, ms no aquellos correspondientes a atenciones, exmenes y enfermedades de las hijas de la demandante porque no constituyen un dao directo, atendido que no son una consecuencia inmediata, directa y necesaria del incumplimiento, ms an no puede sostenerse que la enfermedad sndrome de Down que aqueja a la menores sea una consecuencia directa de este incumplimiento. En cuanto al lucro cesante, ste no se le otorga por no haber aportado a la causa pruebas que indiquen el supuesto clculo para su determinacin. En relacin al dao moral, la prueba rendida en autos permite concluir que el dao causado produjo consecuencia en la vida afectiva y emocional de la demandante y trastornos en su vida familiar, encontrndose acreditado en autos, que la actora sufre de una depresin reactiva debido al incumplimiento acreditado en autos, sin embargo la Corte considera que el monto establecido en primera instancia es ajustado, por tanto no lo aumenta como lo solicita la actora.

3. D i s p o s i t i v o I n t r a u t e r i n o d e f e c t u o s o : Sentencia105 Recurso de Casacin, de fecha 24 de septiembre de 1999. Recurso rechazado. La materia de la sentencia corresponde a Culpa extracontractual, por implantacin en una mujer de un dispositivo intrauterino sin condiciones para la finalidad contraceptiva.

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www.poderjudicial.es, en MARTN CASALS, Miquel y SOL FELIU, Josep Anticoncepciones fallidas e hijos no previstos (Girona 2001) p. 5

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El Tribunal Supremo Confirma la responsabilidad del titular del Centro Sanitario decretada por el Juzgado de Primera Instancia de Ganda nmero dos, el recurso de casacin fue interpuesto por la Diputacin Provincial de Valencia. i) Hechos El Juzgado de Primera Instancia de Ganda tramit el juicio declarativo de menor cuanta, que promovi la demandante, solicitando se declare que los codemandados deben pagar solidariamente el importe de los daos morales sufridos por la actora como consecuencia del embarazo no deseado, monto que ser fijado prudencialmente por el juez; que del mismo modo dichos codemandados estn obligados al pago solidario los daos materiales consecuencia de la aminoracin productiva de la actora producida por el embarazo no deseado, as como sus ulteriores repercusiones en el patrimonio econmico de la demandante. En definitiva el tribunal falla conminndoles al pago de las cantidades que fueron fijadas, y condenndoles por ltimo al pago de las costas de este juicio. La Diputacin Provincial de Valencia, demandada, se person en el pleito, contest a la demanda y vino en solicitar que; se sirva declarar haber lugar a la excepcin dilatoria de falta de Jurisdiccin, por ser competente la Jurisdiccin Contencioso-administrativa; o subsidiariamente, asimismo la excepcin dilatoria de falta de personalidad en el demandado; o, tambin subsidiariamente, la excepcin dilatoria de falta de reclamacin previa en la va gubernativa, caso de entenderse que este asunto compete a la Jurisdiccin Civil ordinaria; o, por ltimo, asimismo de forma subsidiaria y de no atenderse a todas las excepciones dilatorias anteriores, la tambin excepcin dilatoria de incompetencia de jurisdiccin como declinatoria ante ese Juzgado de 1 Instancia del domicilio de cualquiera de los dos demandados, a eleccin del demandante; dando traslado de este escrito a las dems partes en este Juicio e imponiendo en su caso al actor las costas de este incidente previo. En tanto la Compaa X, codemandada, fue declarada rebelde procesal. Practicadas las pruebas, el Juez de Primera Instancia de Ganda nmero dos dict sentencia el 29 de mayo de 1991, estableciendo que condena a la empresa X, S.A. , al pago de los daos morales y materiales causados a la demandante que se fijarn en ejecucin de sentencia, sin expresa condena en costas. La referida sentencia fue recurrida por la parte demandante que plante apelacin para ante la Audiencia Provincial de Valencia, pronunciando sentencia con fecha 3 de
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octubre de 1994, declarando ha lugar el recurso interpuesto contra sentencia de 29 de mayo de 1992 y se revoca la anterior resolucin en el sentido de incluir en la condena, con carcter de solidaria, a la Excma. Diputacin Provincial de Valencia, conjuntamente con la entidad X, S.A., y fijar como importe de la indemnizacin la cantidad de dos millones de pesetas ms intereses y el pago de las costas procesales ocasionadas a la autora. Luego la Diputacin de Valencia, formaliz recurso de casacin contra la sentencia del grado de apelacin. ii) Derecho: Se tacha de incongruente la sentencia de apelacin, consistiendo la incongruencia denunciada en que el Tribunal de Instancia no respet la causa petendi, ya que conden a la recurrente, Diputacin Provincial de Valencia, solidariamente con la empresa X, S.A., a satisfacer a la actora la cantidad de dos millones de pesetas, por ttulo distinto del alegado en la demanda. Tal motivo no procede; los hechos importantes y decisivos en los que la actora basa su pretensin de resarcimiento econmico, fueron las condiciones de deficiencia del dispositivo intrauterino anticonceptivo, modelo de plata, que se le implant a la actora el 28 de enero de 1987, en el Centro de Planificacin Familiar de Ganda, dependiente del ente provincial que recurre, ya que result defectuoso e inadecuado para el uso a que estaba destinado, lo que result suficientemente probado, habiendo quedado embarazada la demandante en el perodo de uso del referido DIU. El tribunal de instancia decret la responsabilidad concurrente y solidaria de la Diputacin, reputndola directa, al haber incurrido en negligencia demostrada y no haber probado, como le corresponda, la carencia de deficiencias y con ello la adecuada correccin y utilidad efectiva del anticonceptivo que suministr y aplic por medio de su personal dependiente. Dicho dispositivo haba sido adquirido a la empresa codemandada X, S.A. (declarada rebelde), con lo que se vino a aceptar el producto sin efectuar comprobacin ni verificacin tcnica alguna acerca de su estructura y composicin, as como de su aptitud para el fin a que se destinaban, que result un total fracaso, y buena prueba de ello es que, ante las continuas reclamaciones e inoperancia comprobada del anticonceptivo, la Direccin General de Farmacia y Productos Sanitarios hubo de decretar su inmovilizacin y prohibicin de empleo. Tambin se denuncia incongruencia decisoria, referida a que en la demanda se peticion que se determinase en trmite de ejecucin de sentencia la cuanta de los daos
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materiales y morales que se reclaman y la sentencia de apelacin fij para los mismos una cantidad concreta, dos millones de pesetas como total, sin embargo, no se da situacin de incongruencia por exceso, ya que en forma alguna se rebas lo peticionado. Se ocasionaron efectivos daos materiales, toda vez que la actora, al necesitar guardar cama, a causa del embarazo, dej de atender debidamente el negocio que regentaba con la consiguiente aminoracin productiva, y al tiempo le afect su situacin depresiva que alter su armona anmica, y le produjo un inevitable estado de preocupacin atentorio a su libertad por causa de la gestacin no deseada, generando efectivos daos morales, que se presentan como los ms intensos y decisivos y justifican por si mismos la indemnizacin que otorga la sentencia recurrida, ya que, si bien estos daos en s mismos carecen de valor econmico, no por eso dejan de ser indemnizables, conforme a conocida y reiterada jurisprudencia civil, en cuanto actan como compensadores en lo posible de los padecimientos psquicos irrogados a quien se puede considerar vctima, y, aunque el dinero no acte como equivalente, que es el caso de resarcimiento de daos materiales, en el mbito del dao moral la indemnizacin al menos palia el padecimiento en cuanto contribuye a equilibrar el patrimonio, permitiendo algunas satisfacciones para neutralizar los padecimientos sufridos y la afliccin y ofensa que se implant. Corresponde a los Tribunales fijarlos equitativamente, atendiendo a las circunstancias de cada caso y a la gravedad de la lesin efectivamente producida. El Tribunal Supremo concuerda con la cuantificacin indemnizatoria que dict el Tribunal de Instancia. Quedando as, decidida la responsabilidad directa de la Diputacin, en base a los hechos probados, ya que llev a cabo actuacin negligente propia al suministrar y disponer por el Centro de anticonceptivos con deficiencias en su fabricacin, sin acreditar haber llevado a cabo actuacin alguna o informacin adecuada para comprobar que resultaban aptos, incurriendo en grave omisin, al tratarse de material que pudo incluso afectar a la salud de la actora con ocasin de su implantacin, por lo que se le retir en cuanto se comprobaron las irregularidades que afectaban al anticonceptivo de referencia. Concurre adecuada relacin causal produciendo dao al frustrar las expectativas de no desear el embarazo de la interesada, con atentado efectivo a su decisin de gestacin. Que tratndose de un acto de medicina voluntaria, es decir, que la actora acudi para utilizar el medio anticonceptivo que se le ofreca, a fin de planificar su situacin familiar,
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por tanto no por ello se excluye el actuar culposo, si bien la relacin creada se aproxima a un contrato de arrendamiento de obra al perseguirse un resultado concreto, perfectamente decidido, pero, en todo caso, ha de atenderse a la obligacin de medios y, con ello, que stos deben ser los adecuados e idneos para conseguir el fin pretendido, que se frustr al haber concurrido las circunstancias impeditivas que se dejan dichas, en las que tuvo intervencin coadyuvante directa la Diputacin juntamente con la empresa fabricante y suministradora del anticonceptivo. Aduce la recurrente que el producto anticonceptivo haba sido homologado y se presentaba correcto. A tales efectos el Tribunal de Instancia tuvo en cuenta las previsiones legislativas que en materia de responsabilidad contempla la ley y no declar que el anticonceptivo resultase correcto y dotado de las garantas que lo hacan til para el destino de su empleo. No se suscita duda alguna respecto a que entre los servicios sanitarios cabe incluir la implantacin de anticonceptivos, y la responsabilidad que procede deriva de que el producto no rena las debidas y exigidas garantas de niveles determinantes de su eficacia y seguridad. La responsabilidad en que incurri la compaa codemandada y condenada X, S.A. que no se defendi en el proceso, no excluye la concurrente de la Diputacin Provincial de Valencia, conforme a lo que se deja estudiado, no responde la recurrente por la actuacin de la mercantil que fabric y distribuy el producto, al no mediar entre las mismas relacin de dependencia u otra de las previstas en la ley. Sucede que la responsabilidad del comerciante no se inicia y agota en el mismo, sino que resulta extensiva a los terceros que, con respecto al producto defectuoso, han tenido intervencin decisiva en la produccin del dao, por lo que este se debe a una actividad conjunta del fabricante y del tercero.

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CONCLUSIN

Durante la elaboracin de mi trabajo, he presenciado la evolucin de la doctrina cannica en relacin con la concepcin del bien de la prole, concepto que no ha permanecido esttico en lo absoluto, sino que se le han adicionado elementos para hacerlo ms cabal y perfecto, esto se debe que existen factores importantsimos que estn en juego y que deben ser incluidos, importancia que afecta tanto a los propios cnyuges, como a la sociedad en su integridad; con ello hago referencia no solo al hecho de la procreacin sino a todo el camino que los padres debe recorrer desde la concepcin para formar sujetos ntegros, individuos que a su vez probablemente vivirn la aventura de la paternidad, y debern llevar sobre s las mismas responsabilidades de mantenimiento y educacin de sus futuros hijos, por estos motivos se requiere que los esposos sean conscientes de tal misin, y no solo evitar incurrir en alguna sancin que afecte la validez de su contrato matrimonial. El magisterio de la iglesia intenta infundir una serie de principios y valores, que se relacionan con el respeto hacia los dems, sobre todo en el ncleo familiar, comenzando por la vida del hijo que est por nacer, reprochando cualquier atentado que se intente con el fin de liberarse, de lo que a juicio de los propios padres significa una carga o perjuicio, porque pasa a ser ms importante el individualismo y materialismo. Por otro lado, la tristeza o decepcin que los cnyuges experimentan por su incapacidad para engendrar hijos, los lleva muchas veces a recurrir a mtodos que estn del todo alejados de los preceptos de la Iglesia, procedimientos que en muchas ocasiones, ms que propiciar la vida, impiden que ella se produzca, debido a la seleccin que se hace de los individuos aptos, mediante el diagnstico pre implantacional y pre natal. Por tanto, de acuerdo a la jurisprudencia y doctrina cannica, los supuestos en que se produce la nulidad del matrimonio cannico por exclusin de la prole, son los siguientes: 1. Exclusin Perpetua; se configura cuando uno o ambos esposos antes del

matrimonio o en el acto de su celebracin, se cierran a la procreacin en forma indefinida y absoluta. 2. Exclusin Temporal; al igual que en el caso anterior los esposos se niegan a

la generacin en forma absoluta, sino que la condicionan, negando en el matrimonio in fieri el derecho a los actos por su naturaleza idneos para la procreacin.
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3.

Anticoncepcin; en este caso la nulidad se produce cuando uno o ambos

esposos contraen matrimonio con la firma voluntad de evitar los hijos impidiendo la concepcin, mediante la utilizacin de este tipo de mtodos, privando al acto sexual de su fin natural. 4. Fertilizacin Artificial; el vicio de nulidad en este supuesto se origina

cuando en el matrimonio in fieri uno o ambos contrayentes se proponen utilizar estos procedimientos en forma exclusiva para la concepcin, en reemplazo o sustituyendo el acto sexual. 5. Aborto, parricidio e infanticidio; el consentimiento se vicia cuando el

matrimonio se contrae con la voluntad cierta de evitar la descendencia incluso recurriendo a estos crmenes, y o cualquier forma de liberarse de la prole ya nacida. 6. Educacin; en este supuesto, la nulidad se produce cuando los padres

contraen matrimonio con la frmeme voluntad de privar a sus hijos de educacin, ya sea en su dimensin fsica o espiritual. Los padres, que se han propuesto no tener hijos, incluso acuden a instancias judiciales cuando los mdicos incurren en mala praxis en el diagnstico de una enfermedad o malformacin en el embrin o feto, o en el procedimiento anticonceptivo, lo que resulta en el nacimiento de hijos no deseados, y queda la interrogante si efectivamente una nueva vida constituye un perjuicio, afortunadamente los tribunales han determinado que la vida nunca puede constituir un dao y menos la de un hijo respecto de sus padres, aunque s reconocen que la nueva descendencia origina gastos para solventar su crianza y educacin. Relativo a este tema, la jurisprudencia se ha manifestado en los siguientes casos de wrongful conception: a. Aborto; la negligencia en la realizacin de abortos de fetos sanos -en los

pases en que este es permitido- ha resultado en que los tribunales en general no dan lugar a la demanda de perjuicios, cuando esta se funda en que el hecho del nacimiento de un hijo sea un perjuicio. Sin embargo, s encontramos fallos que obligan al pago de una indemnizacin, al considerar que los padres incurrirn en gastos de crianza del hijo o que han sufrido un quebranto emocional como el caso de la depresin post parto. b. Esterilizaciones; en estos casos se ha condenado a los profesionales
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sanitarios por la mala praxis en el procedimiento mismo o por la falta de informacin al

paciente a fin de que tome todas la precauciones necesarias para evitar un eventual embarazo, en vista a que tales intervenciones no son totalmente efectivas. Recientemente en Chile se ha fallado sobre este tema, otorgando a la madre una indemnizacin en razn del procedimiento de esterilizacin mal realizado, y la ausencia de toda informacin que debi ser entregada por el mdico, respecto al resultado de la operacin misma y de los cuidados posteriores necesarios. c. Mtodos Anticonceptivos; al respecto se ha originado la responsabilidad

mdica al utilizar un mecanismo contraceptivo defectuoso o cuando se ha recetado un mtodo no adecuado a la paciente, y como consecuencia de ello se produce el embarazo, motivando la interposicin de una demanda de indemnizacin de perjuicios en contra del personal sanitario y del fabricante en caso de defecto. En definitiva, el significado que cada individuo da a su vida, los valores que intenta encontrar y los proyectos que se proponga realizar, envuelven aspectos tanto materiales como espirituales y est en cada uno emprender una bsqueda que contemple satisfacciones de una u otra clase, o intentar conseguir un equilibrio, considerando tanto nuestra experiencia de vida, como por sobre todo las pautas y consejos que nos entrega nuestra familia.

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BILBIOGRAFA

I. FUENTES BENEDICTO XVI, Encclica Caritas in veritate (Vaticano, 2009) Cdigo Cannico ao 1917 Cdigo Cannico ao 1983 Cdigo Penal de la Repblica de Chile Cdigo Sanitario de la Repblica de Chile CONGREGACIN PARA LA DOCTRINA DE LA FE, Instruccin Donum Vitae (Vaticano 1987) CONCILIO VATICANO II, Declaracin Gravissimum educationis (Vaticano 1965) CONCILIO VATICANO II, Constitucin Pastoral Gaudium et Spes (Vaticano 1965) JUAN PABLO II, Encclica Evangelium vitae (Vaticano 1995) JUAN PABLO II, Exhortacin Apostlica Familiaris Consortio (Vaticano 1981) PABLO VI, Encclica Humanae Vitae (Vaticano 1968)

Jurisprudencia chilena y extranjera: ACEBAL, Juan Luis Jurisprudencia matrimonial de los tribunales eclesisticos espaoles Universidad Pontificia de Salamanca (Salamanca, Espaa, 1991) DEL AMO PACHN, Len Sentencias, casos y cuestiones en la Rota de Espaa Eunsa (Pamplona, Espaa 1977) GARCA FALDE, Juan Jos Algunas sentencias y decretos. Causas de nulidad matrimonial y cuestiones procesales Universidad Pontificia de Salamanca (Salamanca, Espaa 1981) PANIZO ORALLO, Santiago El matrimonio a debate hoy. Nulidades en la 2000 Trivium (Madrid, Espaa 2001) PREZ RAMOS, Antonio Matrimonios nulos: Jurisprudencia cannica actual PPU (Barcelona, Espaa 1991); Patologa del consentimiento matrimonial en la Rota Romana: Jurisprudencia 1990-2005 Comares (Granada, Espaa 2011) RECABARREN, Cecilia Los procesos de nulidad matrimonial en el tribunal eclesistico interdiocesano de Santiago, a partir del cdigo de derecho cannico de1983 Tesis Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso, Chile 2000)
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II. LITERATURA LVAREZ BOTERO, Daro La exclusin del bien de la prole en la doctrina y en la jurisprudencia Instituto San Pablo Apstol (Bogot, Colombia 2002) AZNAR GIL, Federico El aplazamiento ad tempus de la prole en el consentimiento matrimonial Ius Canonicum 39 (1999) Eunsa (Pamplona, Espaa) BAARES, Juan Ignacio Simulacin matrimonial en el derecho cannico Eunsa (Pamplona, Espaa 1994) BERNARDEZ CANTN, Alberto Compendio de derecho matrimonial cannico Tecnos 7 ed. (Madrid, Espaa 1991) BRIONES MARTNEZ, Irene Simulacin parcial por exclusin del bien de la prole Revista espaola de derecho cannico 56 n147 (1999) Universidad Pontificia de Salamanca (Salamanca, Espaa); Simulacin parcial: conexin y diferencia con la incapacidad psquica consensual Ius Canonicum 39, nextra 1 (1999) Eunsa (Pamplona, Espaa) BURKE, Cormac El bonum prolis y bonum coniugum Fines o propiedades del matrimonio? Ius Canonicum (29, 1989) Eunsa (Pamplona, Espaa) CAMARERO SUREZ, Marita La manipulacin gentica y su incidencia en el derecho matrimonial cannico: Breves reflexiones Ius Canonicum (Volumen especial, 1999) Eunsa (Pamplona, Espaa) CAMPOS HERRERA, Paola La doctrina catlica y fertilizacin asistida Tesis Pontificia Universidad Catlica de Valparaso (Valparaso 1996) CAPSETA CASTELL, Joan Porcreacin responsable y problemtica sectaria

Comunicaciones del XV simposio de derecho matrimonial cannico, Universidad Pontificia de Salamanca (Salamanca, Espaa 2000)
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CARRODEGUAS NIETO, Celestino La exclusin de la educacin de la prole Revista Espaola de Derecho Cannico 54, n142 (1997) Universidad Pontificia de Salamanca (Salamanca, Espaa) CEREZUELA GARCA, Carlos El contenido esencial del bonum prolis Editrice Pontificia Universit Gregoriana (Roma, Italia 2009) DE
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NDICE

INTRODUCCIN

CAPTULO PRIMERO: EL BONUM PROLIS I. EL BIEN DE LA PROLE Y LA SIMULACIN EN EL DERECHO CANNICO 1. Concepto 2. Elementos 3. Clasificacin 4. Exclusin de la Prole II. EVOLUCIN DEL BIEN DE LA PROLE 1. Sagradas Escrituras 2. Doctrina de los Padres de la Iglesia 3. Edad Media 4. Cdigo de Derecho Cannico de 1917 y Declaraciones del Magisterio 5. Cdigo de Derecho Cannico de1983 III. CONTENIDO DEL BONUM PROLIS

4 5 6 7

8 9 11 14 16 17

CAPTULO SEGUNDO: EXCLUSIN DEL BIEN DE LA PROLE I. SUPUESTOS DE EXCLUSIN 1. Perpetua o Temporal 2. Mtodos Anticonceptivos 3. Tcnicas de Fecundacin Artificial 4. Aborto, Infanticidio y Parricidio 5. Educacin de los Hijos II. EL PERJUICIO DE LA DESCENDENCIA 1. Supuestos 2. Daos Indemnizables 3. Conclusin 32 34 36 19 20 22 26 29

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CAPTULO TERCERO: JURISPRUDENCIA I. SENTENCIAS DE NULIDAD POR EXCLUSIN DEL BONUM PROLIS 1. Exclusin Temporal 2. Exclusin Perpetua 3. Exclusin de Mutuo Acuerdo, Uso de Anticonceptivos 4. Exclusin Unilateral, Aborto 5. Exclusin de Mutuo Acuerdo, Educacin 6. Exclusin Bilateral, Tcnicas de Reproduccin Artificial II. SENTENCIAS SOBRE WRONGFUL CONCEPTION 1. Aborto Fallido 2. Esterilizacin Frustrada 3. Dispositivo Intrauterino Defectuoso CONCLUSIN BIBLIOGRAFA 48 50 52 57 60 37 38 42 44 46 47

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