UNIVERSIDAD FERMIN TORO VICE RECTORADO ACADEMICO FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS ESCUELA DE DERECHO

Trabajo de Derecho Internacional Privado:

Bachilleres: Emperatriz Melndez. C.I.:20.499.143 Claudia Tern Bastidas. C.I.: 20.250.329 Yarima Galvis. C.I.: 19.640.681 Orlando Jimnez. C.I.: 20.925.732 Alejandra Amoroso. C.I.: 20.350.310

Barquisimeto, 13 de junio de 2013

Introduccin

En la presente investigacin se pretende estudiar cuando menos someramente los diferentes aspectos de la proteccin de la familia en el Derecho Internacional Privado desde un punto de vista general y conceptualizado de los puntos especficos que lo integran, en cuanto a los mismos, encontramos como primer protagonista, al matrimonio, su celebracin y regulacin en el Derecho Internacional Privado, es decir, sobre que leyes se regir la unin de las personas, los derechos de cada una de las partes y sobre los bienes adquiridos en la unin.

En el mismo orden de ideas, se estudia a continuacin de lo anterior la figura del divorcio y su solucin en el Derecho Internacional Privado, al igual que se abarca la situacin de filiacin en el estudio de este tema debe tenerse presente la posible aparicin de conflictos con respecto a la norma aplicable para resolver conflictos de filiacin, estos problemas generales pueden ser la calificaciones, la cuestin incidental y el orden pblico internacional, puntos que sern desarrollados en el transcurso de la investigacin.

Con respecto a la adopcin, Jos Luis Bonnemaison la define como; un negocio jurdico mediante el cual, alguien ajeno a la familia biolgica, por lo general un menor, pasa a formar parte de la misma con iguales o similares derechos y obligaciones a los que hubiera tenido de haber nacido en ella.

De igual forma, se deja a continuacin con el trabajo de investigacin en toda su amplitud con la espera de buenos resultados para el aprendizaje de los diferentes pero relacionados puntos a tratar y con la mxima satisfaccin de haber cumplido con la meta investigativa.

Trabajo de Derecho Internacional Privado

1. Celebracin del Matrimonio segn el Derecho Venezolano.

En Venezuela solo se reconoce el matrimonio segn lo establecido y regulado por el Cdigo Civil. El artculo 44 del Cdigo Civil Venezolano dice:

La ley no reconoce otro matrimonio contrado en Venezuela, sino el que se reglamenta por el presente titulo, siendo el nico que producir efectos legales, tanto respecto de las personas como respecto de los bienes.

De igual manera la legislacin venezolana admite la celebracin del matrimonio conforme al rito religioso de la persona, el cual es regulado de la siguiente forma. Articulo 45 del Cdigo Civil Venezolano:

Despus de celebrado el matrimonio con arreglo a las disposiciones de este titulo, podrn los contrayentes, segn los dictmenes de su conciencia, cumplir con los ritos de la religin que profesen pero este acto no podr efectuarse sin que el ministro del culto o al que deba presenciarlo le sea presentada la certificacin de haberse celebrado el matrimonio conforme a lo dispuesto en este ttulo

Aplicacin de la regla Locus Regit Actum.

En esta materia la regla o principio general predominante es el del Locus Regit Actum, de acuerdo con este principio la ley competente para regir la celebracin del matrimonio es la ley del lugar de la celebracin la cual es aplicada por el funcionario, cuya presencia es imprescindible adquiriendo las formas civiles la solemnidad y autenticidad requerida para su validez.

A este principio se le pueden extraer tres excepciones que son:

Cuando el matrimonio se efecta en Fraude a la Ley: se habla que se contrae matrimonio en Fraude a la Ley en el caso de las personas que van de un pas a otro para casarse, y con ello evadir el cumplimiento de las formalidades establecidas en la legislacin del pas de origen o del que normalmente deba realizarse. Segn los autores Guerra Iiguez y Juan Mara Rouvier no se puede hablar en la existencia de un Fraude a la Ley puesto que para ellos es muy difcil de comprobar y apreciar la intencin de las personas, debido a que la voluntad de las mismas pertenece al fuero interno y que la evasin de la ley nacional corresponde a la conciencia y no a la conveniencia marital.

Cuando un Estado exige expresamente la observancia de sus propias formas del matrimonio en el extranjero, referida a la exigencia hecha por el Estado donde son nacionales o se encuentran domiciliados los contrayentes y de que se encuentren tales exigencias so pena de considerarse invlido el matrimonio efectuado.

En el caso de matrimonios celebrados ante funcionarios diplomticos o consulares, esta excepcin est basada en los matrimonios que son celebrados en las sedes de las representaciones diplomticas o consulares; debido a que algunos pases otorgan a sus funcionarios diplomticos y consulares facultades para presenciar matrimonios entre nacionales del pas en el cual el funcionario es agente diplomtico o consular.

 Sistema Previsto en la Ley de Derecho Internacional Privado

Atendiendo a lo que establece el Artculo 16 de la Ley de Derecho Internacional Privado Venezolana, en materia de Estado y Capacidad se rige por la Ley del Domicilio, es decir, que para contraer Matrimonio valido en Venezuela se toma en cuenta el Sistema de Ley Personal, especficamente el de la Ley del Domicilio.

Asimismo, el Articulo 21 de la Ley de Derecho Internacional Privado, en el Captulo IV de la Familia, prev el Sistema del Domicilio para cada uno de los contrayentes que desee contraer matrimonio. En consecuencia, en Venezuela la ley competente para regir el matrimonio es la Ley del Domicilio y no la de la Nacionalidad.

Este rgimen legal puede analizarse en tres caso:

Matrimonio de Venezolano en el Exterior Matrimonio de Extranjeros en Venezuela Matrimonio de Extranjeros en el Extranjeros

En el primer caso el venezolano est obligado a acatar el principio del Domicilio consagrado en la Ley de Derecho Internacional Privado.

La ley establece que el matrimonio del Venezolano en el extranjero se celebra con observancia de la Ley Venezolana, referente a su estado y capacidad, por lo tanto deber remitirse de acuerdo a lo estipulado en el artculo 103 del Cdigo Civil, dentro de los seis meses de haberse celebrado el matrimonio, copia legalizada del mismo a los efectos de su insercin en los registros del Estado Civil que se llevan en Venezuela en la parroquia o municipio de su ultimo domicilio en el pas.

Todo matrimonio de venezolano en el exterior, valido segn la ley local pero invlido segn la ley venezolana, se regir en Venezuela por las causas de anulacin previstas en el Cdigo Civil en los artculos 117 al 130, sin necesidad de que se haga un pronunciamiento previo antes de su insercin.

Ahora en los casos del matrimonio del extranjero en Venezuela, se rige como en el caso venezolano en el exterior, por su Ley Personal, es decir, por la Ley de su Domicilio. El extranjero antes de celebrar el matrimonio en Venezuela, debe comprobar fehacientemente que es soltero, viudo, divorciado, y que es hbil para contraer matrimonio, segn su Ley Personal. Sin embargo, la ley venezolana establece que no podrn celebrarse en nuestro pas matrimonios con infraccin de los impedimentos dirimentes establecidos en los artculos 50, 51, 52, 54, 55 del Cdigo Civil. No tendrn validez tampoco aquellos impedimentos que segn la ley extranjera se funden en diferencias de raza, rango o religin, ni tampoco la falta de permiso y del acto respetuoso que como requisito previo exige la Ley Personal del extranjero.

Es de advertir que las sentencias extranjeras de divorcio para que tengan efecto probatorio en Venezuela deben ser exequctivadas como cualquier otra situacin (Artculo 850 del Cdigo de Procedimiento Civil) y que los funcionarios competentes para celebrar matrimonio son los que estn establecidos

taxativamente en el artculo 82 del Cdigo Civil con la nica excepcin prevista en el mismo artculo.

Para que un matrimonio de extranjeros en el extranjero surta efectos en Venezuela, es necesario que se celebre con las solemnidades establecidas por el pas en que se contraiga, en virtud del principio tradicional Locus Regit Actum que consagra el artculo 11 del Cdigo Civil. Si ese matrimonio extranjero se domiciliase en Venezuela, debe presentar dentro del primer ao de su venida al pas, a la primera autoridad de la parroquia o municipio respectivo, copia legalizada del acta de su matrimonio para su correspondiente insercin en los libros de registro de matrimonio que lleva dicha autoridad. (Articulo 109 del Cdigo Civil).

As mismo el Cdigo de Bustamante con respecto al matrimonio aplica la ley personal en cuanto al Estado y capacidad para contraer matrimonio. Ahora en materia de formas rige la ley local, esto en virtud del orden publico internacional (Artculos 36 al 40 del Cdigo de Bustamante).

En cuanto al artculo 39 del Cdigo de Bustamante, Venezuela se ha reservado el contenido de tal artculo, en virtud de que la promesa de matrimonio en nuestro derecho no da lugar a indemnizacin, salvo cuando ha sido fijado los carteles.

Del anlisis de estos supuestos se desprende, la posibilidad que tienen las personas de poder contraer un matrimonio valido en un estado en el cual estn como extranjeros, participando Venezuela de esta opinin universal, pero como es lgico regulado esta situacin a travs de normas especiales.

 Efectos del Matrimonio:

El matrimonio produce efectos personales y efectos patrimoniales.

Efectos Personales

El Cdigo Civil Venezolano, establece los deberes y derechos de los cnyuges en los artculos 137 al 140, en ellos se destacan los principios de igualdad, reciprocidad y orden pblico y los materiales contemplados en el artculo se refieren a la cohabitacin, fidelidad, asistencia, socorro y proteccin.

El Cdigo de Bustamante regula los efectos personales del matrimonio en los artculos 43 al 46. Venezuela se reservo los artculos 43 y 44 por ser contrarios al orden pblico venezolano.

Segn Carlos Vico, los efectos personales se dividen en dos clases:

Deberes y Derecho puramente personales Deberes y derechos que son consecuencia jurdica del matrimonio

Los primeros estn vinculados al orden social. Por lo contrario, estn sometidos a la Ley Territorial por corresponder el rgimen interno del matrimonio.

Los segundos afectan la capacidad de las personas unidas en matrimonio; estn sometidas a la ley personal.

Hay opiniones de que, como los derechos y deberes de los cnyuges son puramente personales, inciden en el orden social y por tanto deben estar sometidos al estatuto territorial cuando son civiles, pero su producen efectos penales, estarn sometidos a la Lex Fori de acuerdo al principio de territorialidad de la ley penal.

Efectos Patrimoniales

Podemos definir a los efectos patrimoniales como el rgimen de bienes en el matrimonio. El conjunto de reglas, establecidas de manera expresa o tacita por los contrayentes en una convencin o por efecto de una disposicin de la ley; regula todo lo relativo a la adquisicin, goce y administracin de sus bienes durante el matrimonio.

Casos De Capitulaciones Matrimoniales

En principio pudiera pensarse que cuando hay contrato o capitulaciones matrimoniales no existen problemas. Sin embargo no es as, pues muchas veces se presentan situaciones a las cuales el Derecho Internacional Privado debe darle la solucin adecuada.

El primer aspecto que es preciso determinar es el relativo a la ley que debe regir la capacidad de las partes para la celebracin del contrato, en este caso debe

aplicarse la Ley Personal de cada uno de los cnyuges bien sea la Ley Nacional o la Ley del Domicilio segn sea el sistema que se adopte.

Seguidamente, se hace mencin a la forma del acto, el cual est sometido a la regla Locus Regit Actum, como cualquier otro acto jurdico. Ahora bien, luego de haber determinado la ley que debe regir la capacidad de las partes y haber establecido las formalidades del acto, es propio determinar qu ley debe regir el contenido del contrato del bienes, no cabe duda que la autonoma de la voluntad de las partes juega en esta materia el papel de primer orden, ya que es la propia ley quien le da a los contrayentes la facultad de regular lo relativo a sus bienes por medio de las capitulaciones matrimoniales.

Sin embargo, para toda regla existe una excepcin, es por ello que debe considerarse las restricciones que la ley impone, las cuales estn vinculadas al concepto de orden pblico, lo cual obliga a los contrayentes a respetar dichas restricciones en el pas donde se celebran las capitulaciones, as como tambin debern tomar en cuenta el orden publico de los estados en donde pretendan hacer valer esas capitulaciones.

Por ltimo pero no menos importante tenemos lo atinente a la publicidad de las capitulaciones matrimoniales, las cuales son reguladas por la ley del lugar donde se otorgan. La mayora de las legislaciones establecen la autenticidad en provecho de los propios cnyuges la publicidad a favor de los terceros.

Otro problema de las capitulaciones matrimoniales es el referente a la inmutabilidad de las mismas, la mayora de las legislaciones sostienen el criterio de que las capitulaciones no pueden ser modificadas con posterioridad a la celebracin del matrimonio pues se afirma que los contrayentes actan con mayor

libertad de criterios antes de celebrar el acto matrimonial que con posterioridad a este. Adems en caso de admitirse la mutabilidad de las capitulaciones podran los cnyuges cambiar el sistema de bienes en perjuicio del otro cnyuge o de terceros. Nuestra legislacin se rige por el principio de la inmutabilidad de las capitulaciones matrimoniales. Asimismo el Cdigo de Bustamante en su artculo 188 establece que es de orden pblico internacional el que queda vedado celebrar capitulaciones durante el matrimonio o modificarse... (Omissis)

Casos De Ausencia De Contratos

Cuando los cnyuges no han celebrado contrato de bienes con ocasin del matrimonio, es cuando surge mayor nmero de conflictos, pues es necesario determinar qu ley debe aplicarse en ausencia de contratos o de estipulaciones matrimoniales.

La doctrina sigue 2 corrientes para la determinacin de la ley aplicable:

a.- La voluntad presunta de los cnyuges. Para la aplicacin del sistema, es necesario tomar en cuenta una serie de circunstancias de hecho como son: la nacionalidad, el domicilio de los cnyuges, el lugar del matrimonio entre otros sin embargo este sistema depende de presunciones, lo cual implica desentraar el aspecto subjetivo de las personas cuando celebran un acto cualquiera, y por tanto se dice que no ofrece seguridad jurdica.

b.- Ley personal de los esposos.

En este sistema por lo comn se resuelve que sea la Ley Personal del marido la aplicable, en virtud de su importancia en la vida familiar. Sin embargo en la sociedad actual esta afirmacin carece de solidez. Ahora bien, en los ltimos tiempos el profesor de la Universidad de Paris Henry Batoffol, ha creado el sistema del Domicilio Conyugal, este ser quien determine lo relativo a los bienes en el matrimonio, pues se sustentan sobre la base de igualdad entre el hombre y la mujer en el matrimonio, evitando sorpresas a las partes en el caso de que nazcan dificultades en la vida matrimonial.

Legislacin Venezolana

El legislador Venezolano ha otorgado a las personas que van a contraer matrimonio, la facultad de celebrar capitulaciones matrimoniales pero debe estipularse antes de celebrarse el matrimonio y otorgarse en documento pblico para que sean conocidos por todos aquellos que puedan tener inters.

A tal efecto el Cdigo Civil Venezolano vigente establece en sus artculos 141 y 143 lo siguiente.

Articulo 141

El matrimonio, en lo que se relaciona con los bienes, se rige por las convenciones de las partes y por la ley

Articulo 143

Las capitulaciones matrimoniales debern constituirse por instrumento otorgado ante un Registrador Subalterno antes de la celebracin del matrimonio; pero podrn hacerse constar por documento autentico que deber ser inscrito en la Oficina Subalterna de Registro de la jurisdiccin de lugar donde se celebre el matrimonio, antes de la celebracin de este, so pena de nulidad.

En nuestro pas se sigue el sistema de inmutabilidad de las capitulaciones matrimoniales en tal sentido el Cdigo Civil dispone lo siguiente:

Articulo 144

Para la validez en las modificaciones de las capitulaciones matrimoniales, es necesario que se registren con anterioridad a la celebracin del matrimonio, de conformidad con el articulo precedente, y que todas las personas que han sido parte en las capitulaciones presten su consentimiento a la modificacin

Articulo 145

Toda modificacin en las capitulaciones matrimoniales, aunque revestidas de las formalidades preceptuadas en el articulo anterior, queda sin efecto respecto a terceros, si al margen de los protocolos del instrumentos respectivo no se ha anotado la existencia de la escritura que contenga la modificacin.

No se dar copia del instrumento de las capitulaciones matrimoniales sin la insercin de la predicha nota, so pena para quienes lo hiciera pagar una multa, que le ser impuesta por su superior, de cien a mil bolvares, quedando a salvo las acciones civiles o penales a que dicha omisin diere lugar.

La Ley de Derecho Internacional Privado en su artculo 22 establece que los efectos personales o patrimoniales del matrimonio se rigen por el domicilio comn de los cnyuges.

Artculo 22.

Los efectos personales y patrimoniales del matrimonio se rigen por el derecho del domicilio comn de los cnyuges. Si tuvieren domicilios distintos, se aplicar el Derecho del ltimo domicilio comn. Las capitulaciones matrimoniales vlidas de acuerdo con un Derecho extranjero competente podrn ser inscritas en cualquier momento en la respectiva Oficina Principal de Registro venezolana, cuando se pretenda que produzcan efectos respecto de terceras personas de buena fe, sobre bienes inmuebles situados en el territorio de la Repblica.

Las capitulaciones matrimoniales vlidas de acuerdo con un Derecho extranjero competente podrn ser inscritas en cualquier momento en la respectiva Oficina Principal de Registro venezolana, cuando se pretenda que produzcan efectos respecto de terceras personas de buena fe, sobre bienes inmuebles situados en el territorio de la Repblica.

La solucin contenida en la primera parte del artculo constituye una frmula unitaria para regir tanto para los efectos personales, como los efectos patrimoniales del matrimonio. Ello simplifica considerablemente su regulacin, pues, por una parte, permite la aplicacin del Derecho del domicilio comn de los cnyuges, el cual resultar siempre ms fcil de determinar que el de la nacionalidad de stos, asimismo evita la incertidumbre que existe de acuerdo a la regulacin anterior, ya que no ser necesario seguir la interpretacin doctrinaria que le da injerencia al orden pblico internacional en lo que concierne a los efectos personales del matrimonio, solucin que contrasta con la contenida en el articulado del Cdigo Bustamante, el cual, para regir los efectos patrimoniales, declara aplicable la ley personal comn y, en su defecto, la del primer domicilio matrimonial.

La doctrina extranjera que estudi las disposiciones del Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado, formul algunos comentarios a la variabilidad del factor de conexin propuesto en esta parte del entonces artculo 20; entre ellos, Werner Goldschmidt al manifestar que "ambos efectos se rigen por la ley mudadiza del domicilio conyugal (12); y frente a l, Paul H.Neuhaus expresa que "nos gusta la igualacin de los efectos personales y patrimoniales del matrimonio, y en consecuencia la renuncia a la llamada "inmutabilidad del rgimen patrimonial". La inmutabilidad del estatuto personal evidentemente no responde -tanto en el Derecho Internacional Privado como en el derecho materiala los cambios vertiginosos de nuestra vida actual, que en todas partes aspira el cambio del estatuto patrimonial tradicional a favor de la mujer. La adecuada proteccin de la mujer contra un cambio fraudulento del estatuto patrimonial por parte del cnyuge quien cambia su estatuto personal, se realiza a travs de la conexin al domicilio comn de los cnyuges" (13).

En cuanto a la solucin contenida en la segunda parte del artculo 22 de la Ley de Derecho Internacional Privado, la misma est dirigida a resolver aquellos

casos en que los cnyuges han celebrado capitulaciones matrimoniales vlidamente, de conformidad con el derecho extranjero, pero no las registran oportunamente en nuestro pas, teniendo con posterioridad inters en que dichas capitulaciones surtan efectos frente a terceras personas de buena fe, en lo referido a bienes inmuebles ubicados en Venezuela. A tal fin, resulta suficientemente explcito el prrafo correspondiente de la respectiva Exposicin de Motivos, el cual, luego de considerarse la solucin como una de las ms novedosas, aade que: "El aspecto registral de las capitulaciones vlidamente celebradas en el extranjero (artculo 22), a fin de permitir su registro en cualquier momento, slo en aquellos casos en que se pretenda que produzcan efectos respecto de terceras personas de buena fe, sobre bienes inmuebles situados en Venezuela. Tal inclusin se debe a frecuentes planteamientos prcticos que, hasta ahora, no haban podido ser solucionados con base a la normativa anterior."14

En cuanto al Cdigo Bustamante los artculos 45 y 46, regulan lo relativo a los efectos personales y los artculos 187 a 193, ambos inclusive, regulan los efectos patrimoniales.

En lo referido a los efectos personales, el artculo 45 prev la aplicacin del Derecho territorial para regular la obligacin de los cnyuges de vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente; aludiendo el artculo 46 a la aplicacin imperativa de este mismo Derecho, cuando prive de efectos civiles al matrimonio bgamo. La seleccin de este Derecho para regir los supuestos mencionados, resultaba conforme con la tendencia del Derecho venezolano en materia de efectos personales de matrimonio, en la cual se conceda una gran injerencia al orden pblico. Ello explica la reserva hecha de los artculos 43 y 44 de dicho Cdigo, que tratan igualmente de los efectos personales y del matrimonio, pues ambos prevn aplicacin de la ley personal, el primero de ellos de ambos cnyuges y, si fuere diversa, la del marido para regir lo concerniente a los deberes respectivos de proteccin y obediencia, la obligacin o no de la mujer

de seguir al marido cuando cambie de residencia, y la disposicin y administracin de los bienes comunes y los dems efectos especiales del matrimonio; y el segundo, la ley personal de la mujer en lo referido a la disposicin y administracin de sus bienes propios y su comparecencia en juicio.

En cuanto a los efectos patrimoniales del matrimonio, el Cdigo Bustamante consagra como soluciones las siguientes:

La ley personal comn de los contrayentes y, en su defecto, la del primer domicilio matrimonial, para regir el contrato de bienes con ocasin del matrimonio, determinando estas mismas leyes, y en ese orden, el rgimen legal supletorio, a falta de estipulacin (artculo 187). La ley escogida por las partes para regular las donaciones por razn del matrimonio, excepto en lo referente a su capacidad, a la salvaguardia de derechos legitimarios y a la nulidad mientras el matrimonio subsista, aspectos a los cuales se aplica la ley que rige el matrimonio (artculo 190). La ley personal de la mujer para regular la dote y los bienes parafernales (artculo 191).

Hay cuatro disposiciones que consagran el orden pblico internacional, las cuales estn referidas respectivamente al el precepto que prohbe celebrar capitulaciones durante el matrimonio, o modificarlas, o que se altere el rgimen de bienes por cambio de nacionalidad o de domicilio posteriores al mismo (artculo 188); a los preceptos referidos al mantenimiento de las leyes y las buenas costumbres, a los efectos de las capitulaciones respecto de terceros y a su forma solemne (artculo 189); a la regla que repudia la inalienabilidad de la dote (artculo 192) y, a la prohibicin de renunciar a la sociedad de gananciales durante el matrimonio (artculo 193).

En cuanto a la ley interna, no exista en ella previsin alguna de Derecho Internacional Privado. No obstante, es oportuno mencionar que, en lo referido a los efectos personales, se consagra el domicilio separado de los cnyuges (artculo 33 del Cdigo Civil), as como deberes o derechos de los cnyuges (artculos 137 a 140A, ambos inclusive), cuya aplicacin ha sido interpretada por la doctrina, como de orden pblico internacional. En cuanto a los efectos patrimoniales, los mismos estn contenidos en los artculos 141 a 183, ambos inclusive, del Cdigo Civil, y en especial, los artculos 143, 144 y 145, referidos, respectivamente, a las formalidades requeridas para la constitucin de las capitulaciones matrimoniales, a la oportunidad para su registro y a la limitacin de su oponibilidad a terceros.

2. El Divorcio y la Separacin de Cuerpos:

El divorcio es la disolucin legal del matrimonio en vida de ambos cnyuges, como consecuencia de un pronunciamiento judicial dirigido precisamente a ese fin. El divorcio se diferencia de la separacin de cuerpos porque su finalidad principal es la disolucin del vnculo matrimonial, mientras que en la separacin se cuerpos solo se configura la suspensin del deber de cohabitacin para ambos cnyuges. En Venezuela el divorcio es materia de Orden Pblico, porque compromete la estabilidad del matrimonio, de la familia, la cual el Estado debe proteger y tambin porque las noemas que lo regulan son de carcter imperativo por lo cual no pueden ser relajadas por los particulares.

Causales de Divorcio

Son causales de divorcio en Venezuela de conformidad con el artculo 185, 185-A y 189 las siguientes: El adulterio.

El abandono voluntario. Los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en

comn. El conato de uno de los cnyuges para corromper o prostituir al otro

cnyuge, o a sus hijos, as como la connivencia en su corrupcin o prostitucin. La condenacin a presidio. La adiccin alcohlica u otras formas de frmaco dependencia que hagan

imposible la vida en comn. La interdiccin por causa de perturbaciones psiquitricas graves que

imposibiliten la vida en comn. alguna. Separacin por ms de 5 anos. Separacin de cuerpos por ms de un ao sin haber ocurrido reconciliacin

Divorcio Amistoso

Es el divorcio de mutuo acuerdo se da cuando ambos cnyuges solicitan el divorcio o lo solicita uno con el consentimiento del otro, cuando no existen controversias entre los cnyuges acerca del divorcio.

Divorcio contencioso

Es el divorcio fundamentado en alguna de las causales que establece el Cdigo Civil para su procedencia, donde no hay acuerdo entre las partes. El divorcio produce efectos hacia el futuro y con l se disuelve el vnculo conyugal y se

extinguen los derechos y deberes conyugales; en cuanto a los efectos patrimoniales del divorcio, se extingue el rgimen de los bienes.

Criterio del domicilio

De conformidad con el artculo 1 de la Ley de Derecho Internacional Privado ("LDIP"), a falta de normas de Derecho Internacional Pblico en materia de Derecho Internacional Privado, en particular las establecidas en los tratados internacionales vigentes para Venezuela, se aplicarn las normas de Derecho Internacional Privado venezolano. El criterio general del domicilio del demandado, referido en el artculo 39 de la LDIP en concordancia con los artculos 11 y 15 de la LDIP, encuentra plena aplicacin en materia de divorcio. Por lo tanto, siempre que el demandado tenga su domicilio en Venezuela podr ser demandado ante tribunales venezolanos independientemente de su nacionalidad, aunque la demanda de divorcio se fundamente en hechos sucedidos en el extranjero y aun cuando el divorcio se rija por un derecho extranjero

Para estos fines, el domicilio de la persona fsica o natural tiene un contenido especfico, distinto de la nocin tradicional de domicilio contenida en el artculo 27 del Cdigo Civil. A partir de la entrada en vigencia de la LDIP, se entiende que el domicilio de una persona fsica o natural se encuentra en el territorio del Estado donde tiene su residencia habitual (artculos 11 y 15 de la LDIP). Tal nocin de residencia habitual debera ser de fcil comprobacin. La LDIP no define el trmino residencia habitual. La nocin de domicilio en el sentido de residencia habitual es nueva en el derecho venezolano. Sin embargo, es de destacar que, tradicionalmente, la doctrina venezolana distingue entre domicilio, residencia o paradero. Lo que previamente, antes de la LDIP, se conoca como residencia, pasa a ser residencia habitual a los efectos de la LDIP, y lo que antes era habitacin, morada, permanencia o paradero sera lo que podramos llamar simple o mera

residencia. De tal manera, residencia habitual sera el lugar donde vive "habitualmente" una persona. Esto implica una cierta estabilidad en el tiempo. No cambia con cualquier alejamiento temporal de la persona del lugar de su residencia habitual ni tampoco exige elemento subjetivo o intencional alguno7. Su determinacin es objetiva, puramente fctica.

La determinacin del domicilio depende del caso concreto, tomando en cuenta el hogar, la familia, el sitio de trabajo, relaciones de amistad, el tiempo libre. La residencia habitual se convierte as en el centro de gravedad o eje central de las relaciones personales, familiares y sociales del individuo.

En todo caso, la residencia habitual se determina con independencia del ingreso y permanencia legal de la persona en el territorio de un Estado. No hay un mnimo de tiempo para fijar o atribuir efectos legales al cambio de domicilio en el sentido de residencia habitual. El Proyecto original, llamado Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado (1963-1965), contena en su artculo 8 una norma tendiente al control del cambio fraudulento del domicilio "principal". Dicho dispositivo posteriormente durante el debate legislativo, perdi su carcter general y pas a ser una disposicin de carcter especial en materia de derecho aplicable al divorcio y a la separacin de cuerpos. De esta manera, el aparte nico del artculo 23 de la LDIP prev que en materia de divorcio y separacin de cuerpos, que se rigen por el derecho del domicilio del cnyuge que intenta la demanda, el cambio de domicilio del demandante slo produce efecto despus de un ao de haber ingresado en el territorio de un Estado con el propsito de fijar en l la residencia habitual. El cambio de ubicacin ocasiona, a su vez, un radical cambio en la funcin y sentido del dispositivo.

Se prevea, entonces, que el cambio de domicilio y, por tanto su fijacin, exigiera la concurrencia de tres elementos ciertos, a saber:

1- ingreso en el territorio de un Estado, 2- permanencia en ese Estado no inferior a un (1) ao, y 3- intencin de fijar residencia habitual en el territorio de ese Estado.

Por su parte, mera o simple residencia ser el lugar donde se encuentra una persona en un momento determinado. A tenor de lo dispuesto en el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil ("CPC"), la jurisdiccin y la competencia se determinan conforme a la situacin de hecho existente para el momento de la presentacin de la demanda. Cualquier cambio posterior a dicha situacin no tiene efecto sobre las mismas, salvo que la ley disponga otra cosa (perpetuatio jurisdictionis). De esta forma, el domicilio del demandado debe haberse adquirido para la fecha de presentacin de la demanda ante tribunales venezolanos. En ausencia de norma que fije criterio diferente, la eventual adquisicin sobrevenida del domicilio en Venezuela por el demandado no tiene incidencia sobre la jurisdiccin que les pueda corresponder a los jueces venezolanos.

Cambio de domicilio

Para los casos en que el demandado por divorcio no tenga su domicilio en Venezuela entran en aplicacin los criterios especiales y particulares del artculo 42 de la LDIP. La referida disposicin contempla dos criterios especiales y particulares, a saber: El criterio del paralelismo y el criterio de la sumisin voluntaria de los litigantes12. El criterio del paralelismo, recogido en el artculo 42(1) de la LDIP, determina la jurisdiccin venezolana en materia de divorcio siempre que, segn las normas de Derecho Internacional Privado en sentido estricto contenidas en la

LDIP, el derecho material venezolano resulte aplicable al divorcio. De tal manera, la jurisdiccin venezolana depende de que el Derecho venezolano sea aplicable al asunto controvertido. As resulta que jurisdiccin y Derecho aplicable corren en paralelo; de all que se hable del criterio del paralelismo. La admisin del criterio del paralelismo implica que la atribucin de jurisdiccin se hace en atencin a que el Derecho del foro, el Derecho nacional, determinado segn las normas de conflicto del foro, resulta aplicable al asunto controvertido. El criterio del paralelismo exige, por tanto, que por un instante jurdico se invierta el orden lgico para la solucin de los problemas de Derecho Internacional Privado y se solucione con anterioridad la cuestin del Derecho aplicable para luego dar respuesta al problema de la jurisdiccin.

La determinacin de la aplicabilidad del Derecho del foro al divorcio como criterio atributivo de jurisdiccin se hace segn las normas de conflicto del foro. Segn expreso sealamiento del artculo 42(1) de la LDIP dicha determinacin se efecta utilizando las normas de la LDIP. De esta manera, las normas conflictuales de la LDIP no tienen, para efectos de la jurisdiccin, carcter de norma sustantiva (por oposicin a procesal). El artculo 42(1) de la LDIP es una norma procesal, integradora y cerrada. El artculo en comentario incorpora en el supuesto de hecho de dicha norma, para los solos fines de la determinacin de la jurisdiccin, el mecanismo de determinacin del Derecho aplicable. Dicha disposicin se limita a fijar un criterio atributivo de jurisdiccin el paralelismo mediante la remisin a otras normas contenidas en la propia LDIP exclusivamente. El artculo 42(1) de la LDIP no remite a normas no contenidas en ella, ni permite la aplicacin de otras distintas a las contenidas en esa Ley.

 Domicilio de la mujer casada

El artculo 12 de LDIP: La mujer casada tiene su domicilio propio y distinto del marido, si lo ha adquirido de conformidad con lo dispuesto en el artculo anterior.

La legislacin venezolana que reconocen a la mujer casada el derecho de tener su propio domicilio, diferente al de su marido, tal y como es el caso del artculo 33 del Cdigo Civil. En la exposicin de motivos de la Ley se justifica tal inclusin al considerarse que: "Con ello, no slo se recogen las modernas orientaciones poltico sociales relativas a la emancipacin de la mujer y a la igualacin de los sexos, sino que se afirma un principio que, en materia de Derecho Internacional Privado, evita frecuentes y graves injusticias humanas".

Conforme a lo previsto en el artculo 11 de la misma Ley, para la determinacin del domicilio de la mujer casada se tendr en cuenta si ella tiene o no una residencia habitual en otro Estado, distinta de la de su marido.

No tenemos en esta materia ninguna disposicin vigente contenida en un tratado o convencin internacional, ya que el artculo 24 del Cdigo Bustamante referido al domicilio de la mujer y de los incapaces, cuyo domicilio determina por el domicilio del jefe de la familia, an cuando deja a salvo lo dispuesto por la legislacin personal de aquellos a quienes se atribuye el domicilio de otro, fue reservado por Venezuela. Podra tambin citarse el caso del artculo 4 de la Convencin Interamericana sobre Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado (Montevideo - Uruguay), en 1979, en el cual se reconoce el derecho de los cnyuges de tener domicilios separados; sin embargo, tal

Convencin no ha sido ratificada por Venezuela y, por ende, no tiene vigencia en nuestro pas.

Domicilio de funcionarios pblicos

De particular inters para las consideraciones anteriores es la cuestin de la determinacin del domicilio de los funcionarios pblicos con residencia habitual en territorio venezolano o de los funcionarios pblicos venezolanos con residencia habitual en el extranjero. Para estos efectos, a tenor de lo dispuesto en el artculo 14 de la LDIP la residencia habitual en el territorio de un Estado que sea el resultado exclusivo de funciones conferidas por un organismo pblico, nacional, extranjero o internacional no producir los efectos previstos en los artculos 11 a 13 de la LDIP y, por tanto, no ser suficiente a los fines de la fijacin del domicilio del funcionario en cuestin. De esta manera, la LDIP viene a recoger criterios estables aceptados universalmente. La cuestin que surge entonces es determinar dnde se entiende fijado el domicilio de dichos funcionarios. Al respecto, resulta ilustrativo lo dispuesto en el artculo 23 del Cdigo Bustamante segn el cual el domicilio de los funcionarios diplomticos y el de los individuos que residen temporalmente en el extranjero por empleo o comisin de su gobierno o para estudios cientficos o artsticos, ser el ltimo que hayan tenido en su territorio nacional16.

Por su parte, la antes citada Convencin Interamericana sobre Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado indica que el domicilio de los funcionarios diplomticos ser el ltimo que hayan tenido en el territorio del Estado acreditante. El de las personas fsicas que residan temporalmente en el extranjero por empleo o comisin de un gobierno ser el del Estado que los design (artculo 5). En atencin a los criterios anteriores, el domicilio de los funcionarios de organismos pblicos, sean estos nacionales o extranjeros, estar

en el territorio del Estado acreditante. Cuando no haya acreditacin (por ejemplo, personal contratado por las misiones diplomticas o consulares) el domicilio estar en el territorio del Estado donde se hubiera fijado la residencia habitual antes de asumir la funcin pblica. Para el caso de los funcionarios de organismos pblicos internacionales el domicilio a ser considerado ser el del territorio del Estado donde el funcionario hubiera fijado su residencia habitual con inmediata anterioridad a la fecha en que asumi la referida funcin.

Sumisin voluntaria a los tribunales venezolanos.

Los tribunales venezolanos tambin tendrn jurisdiccin para conocer de las demandas de divorcio si las partes se someten voluntariamente, de manera tcita o expresa, a tribunales venezolanos siempre que entre los litigantes y el territorio venezolano haya una vinculacin efectiva (artculo 42(2) de la LDIP). La vinculacin efectiva es requisito indispensable para la admisibilidad de la sumisin voluntaria como criterio atributivo de jurisdiccin. Ella consistir en circunstancias fcticas que realmente vinculen a los litigantes con el territorio venezolano. Tales sern el lugar de celebracin del matrimonio, el hecho de haber estado domiciliada la pareja en Venezuela, de tener hijos en Venezuela, el hecho de tener bienes en territorio de la Repblica, por mencionar algunas.

La sumisin expresa requiere un acto escrito positivo (artculo 44 de la LDIP). La forma escrita queda sometida, a su vez, a la norma general en materia de forma de actos. Es decir, el carcter escrito de la sumisin depender de lo que disponga bien el ordenamiento jurdico material del lugar de celebracin del acto, el ordenamiento jurdico material que rige el contenido del acto (que sera el venezolano a tenor del artculo 56 de la LDIP) o el derecho material del domicilio de su otorgante o del domicilio comn de sus otorgantes (artculo 37 de la LDIP).

La sumisin tcita del demandado resultar del hecho de realizar en el juicio, personalmente o por medio de apoderado, cualquier acto que no sea objetar la jurisdiccin venezolana (artculo 346 (1) del CPC) u oponerse a una medida preventiva (artculo 45 de la LDIP). El demandante se somete tcitamente a la jurisdiccin venezolana por el hecho de interponer la demanda (artculo 45 de la LDIP).

La sumisin voluntaria tcita o expresa es un criterio particular y especial atributivo de jurisdiccin slo para el litigio concreto objeto de la sumisin. De esa manera, no se extiende a otros asuntos conexos o relacionados. As, la jurisdiccin que puede corresponder a los tribunales venezolanos para conocer de asuntos de patria potestad sobre hijos menores de edad, como guarda y custodia, visitas, alimentos, deber ser determinada en cada caso particular segn los criterios especiales atributivos de jurisdiccin para esos supuestos.

Carcter exclusivo de la jurisdiccin venezolana en materia de divorcio.

La jurisdiccin venezolana en materia de divorcio que le corresponde a los tribunales venezolanos es exclusiva. Ello resulta del principio tcnico implcito en el artculo 47 de la LDIP19. Como consecuencia de lo anterior, la jurisdiccin venezolana en materia de divorcio es inderogable (artculo 47 de la LDIP). Tampoco quedara excluida la jurisdiccin venezolana por la pendencia ante un juez extranjero de la misma causa o de otra conexa con ella (artculo 58 de la LDIP). Por ltimo, una sentencia extranjera de divorcio dictada en violacin de los principios antes sealados no surtira efecto en Venezuela (artculo 53(3) de la LDIP) y, por tanto, sera inejecutable (artculo 55 de la LDIP).

3. La Filiacin

El cambio del factor de conexin personal nacionalidad por domicilio, ha sido una de las modificaciones ms importantes que ha introducido la Ley de Derecho Internacional Privado. En efecto, las diversas relaciones jurdicas que integran el llamado estatuto personal, tales como: el estado civil, la capacidad de las personas fsicas, la filiacin y el matrimonio, se haban regido en Venezuela slo por la ley nacional, solucin que evidenci la influencia que Pasquale Stanislao Mancini, la teora de la personalidad del derecho y la tercera parte del artculo 3 del Cdigo Civil francs, de 1804 ejercieron sobre el legislador venezolano.

La Ley de Derecho Internacional Privado en su artculo 13 manifiesta: EI domicilio de los menores e incapaces sujetos a patria potestad, a tutela o a curatela, se encuentra en el territorio del Estado donde tienen su residencia habitual.

En este artculo se reconoce a todos los incapaces, ya sean menores de edad (actualmente denominado como nios, nias o adolescentes) a o los que se encuentren en los supuestos de interdiccin o de inhabilitacin, la existencia de un domicilio propio y distinto del de sus respectivos padres, tutores o curadores, determinado tambin por la residencia habitual del incapaz. Es en este supuesto donde mejor se pone de manifiesto el aspecto fctico de la residencia habitual como factor de conexin personal, ya que puede ser satisfecho por el propio sujeto de la relacin jurdica, sin necesidad de valerse del domicilio de otros sujetos cuyo simple paradero puede ser totalmente desconocido, lo cual imposibilita que se determine el lugar donde se encuentran sus negocios e intereses, o donde la persona permanece habitualmente. La solucin contenida en este artculo responde a la doctrina del llamado estatuto autnomo del incapaz, en el cual se han inspirado desde hace algn tiempo las convenciones internacionales que

regulan aspectos referidos a menores de edad, tanto en el mbito universal como regional.

La solucin tradicional en esta materia, determinando el domicilio de los menores e incapaces en general, mediante el de sus representantes legales, coincidiendo con lo previsto en el artculo 33 del Cdigo Civil, que en sus cinco apartes, consagra tambin la frmula tradicional en materia de domicilio de menores no emancipados e incapaces, determinndolo por el domicilio de quienes ejerzan sobre ellos la patria potestad, la guarda o la tutela, respectivamente. Este artculo est dirigido a regir los casos de Derecho material y no los de Derecho Internacional Privado, que son los que regula el artculo 13 de la Ley de Derecho Internacional Privado.

En cuanto a la solucin acogida en la materia por el Cdigo Bustamante, la misma est contenida en el artculo 24, el cual prev la frmula tradicional, haciendo extensivo el domicilio del jefe de familia a los hijos no emancipados, y el del tutor o curador a los respectivos incapaces, dejando a salvo lo que disponga la ley personal de dichos menores e incapaces. Este artculo no tiene aplicacin para nosotros porque fue reservado por Venezuela.

Finalmente, podemos observar que la Convencin Interamericana sobre Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado, 1979, en su artculo 3 considera como domicilio de los incapaces el de sus representantes legales, excepto si han sido abandonados, caso en el cual regir el domicilio anterior. El inconveniente de esta solucin se presenta obviamente cuando se desconoce cul era el domicilio anterior de esos representantes. Este inconveniente no lo tiene la Ley, al reconocerles a los incapaces su propio domicilio.

El artculo 24 de la LIDP consagra: El establecimiento de la filiacin, as como las relaciones entre padres e hijos, se rigen por el Derecho del domicilio del hijo.

Esta previsin se considera radical y totalmente novedosa, pues, no slo llena un enorme vaco legal, sino que lo hace de acuerdo a las ms modernas tendencias de la legislacin en materia de familia, que conceden al Derecho del hijo una importancia decisiva para regir aquellas relaciones jurdicas que le conciernen directamente. Esta conexin general a la persona del hijo responde a la concepcin de nuestro siglo, que ven en el nio, no tanto el objeto de la autoridad paternal o el medio de la continuacin generacional, sino ms bien un sujeto independiente". Se advierte, sin embargo, que "por esta va podramos llegar a la aplicacin de ordenamientos jurdicos distintos a los diversos hijos de los mismos padres y a sus relaciones con sus padres, cuando los nios tienen distintos domicilios (por ejemplo, despus del divorcio de sus padres). Pero esto siempre sucedera, inclusive si se prefiere el ltimo derecho comn del nio y uno de los padres, o el derecho de quien ejerce la patria potestad, a menos que se quiera remitir exclusivamente al estatuto personal del padre. En todo caso, este peligro es ms llevadero que la simultnea aplicacin de distintos ordenamientos jurdicos al mismo nio, que puede conducir a indeseables complicaciones".18

El Cdigo Bustamante regula lo concerniente a la filiacin en los artculos 57 al 66, ambos inclusive, de los cuales debemos tener presentes los artculos 59, 60, 61, 63 y 66, debido a que los otros cinco estn reservados por Venezuela. En esta materia se pone de manifiesto, una vez ms, que en las soluciones venezolanas referidas al Derecho de familia ha tenido una gran injerencia el orden pblico internacional. En efecto, de los cinco artculos vigentes para Venezuela, dos de ellos consagran la aplicacin del Derecho territorial, para regir, respectivamente, la investigacin de la paternidad y de la maternidad y su prohibicin (artculo 63) y la forma y circunstancias del reconocimiento de los hijos ilegtimos (artculo

66); dos contienen una previsin de orden pblico internacional, los cuales estn referidos, tambin respectivamente, a la regla que da al hijo el derecho a alimentos (artculo 59) y la prohibicin de legitimar hijos no simplemente naturales (artculo 61). La nica norma que contiene una solucin que permite aplicar un Derecho distinto al del foro, es la que regula la capacidad para legitimar y para ser legitimado, a cuyos efectos se prev la aplicacin distributiva de la ley personal del padre y del hijo, requiriendo la legitimacin la concurrencia de las condiciones exigidas en ambas leyes (artculo 60).

En el ao de 1982 que se produjo la reforma del Cdigo Civil y se derogaron todas aquellas disposiciones contrarias al principio de la unidad de la filiacin, el cual pas a ser uno de los principios fundamentales en la materia. Por tales razones, el artculo 24 de la Ley de Derecho Internacional Privado sustituye toda normativa que se seguan.

4. La problemtica de la Adopcin Internacional

La adopcin se ha definido como un negocio jurdico mediante el cual alguien ajeno a la familia biolgica, por lo general un menor, pasa a formar parte de la misma con iguales o similares derechos y obligaciones a los que hubiera tenido de haber nacido en ella. Hay adopcin internacional cuando esta situacin jurdica contiene algn elemento extranjero.

La figura de la adopcin en su progresivo desarrollo y continua utilizacin en la perspectiva internacional, se ha tornado en un problema social y judicial, las normas que la regulan varan en los ordenamientos jurdicos que concurren a la produccin de conflictos de leyes. Los Estados se han visto obligados a crear y reforzar medidas y procedimientos que conduzcan a garantizar los intereses de los

menores sometidos a adopcin o que van a ser adoptados. En este aspecto de la proteccin integral de los intereses del menor cobra significativa importancia la cooperacin internacional entre autoridades administrativas y judiciales para afianzar y poner en funcionamiento los sistemas de prevencin, salvaguarda y regulacin eficaz de la institucin.

El inters jurdico de la adopcin en el plano internacional, ha sido puesto de manifiesto tanto por la Conferencia de la Haya de Derecho Internacional Privado y la Convencin de Nacional Unidas sobre los Derechos del Nio, cono en la codificacin americana.

La Conferencia de la Haya elaboro en 1965 el Convenio relativo a la competencia de autoridades, ley aplicable y reconocimiento de decisiones en materia de adopcin, y en 1993 sanciono el Convenio relativo a la proteccin del nio y la cooperacin en materia de adopcin internacional. Este ltimo tiene por objeto: a) garantizar que las adopciones internacionales se realicen en inters del menor y con respeto de sus derechos fundamentales; b) instaurar un sistema de cooperacin internacional entre los Estados para garantizar los mencionados derechos fundamentales y prevenir la sustraccin, venta y trfico de menores; c) asegurar en los Estados para el reconocimiento de las adopciones que se realicen en la aplicacin del Convenio.

El Convenio establece los requisitos sobre la idoneidad de adoptantes y adoptados, los tramites de procedimiento y las garantas que deben rodear los desplazamientos internacionales de menores, para que las adopciones se lleven a cabo en beneficio de los menores. En este mismo sentido, la Convencin sobre los Derechos del Nio, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, seala que los Estados partes que reconocen o permiten el sistema de adopcin cuidaran de que el inters superior del nio sea la

consideracin primordial, para lo cual se obligan a promover las medidas que garanticen el funcionamiento de la seguridad jurdica en esta materia.

En el mbito americano el primer antecedente convencional sobre la adopcin lo constituyen las disposiciones del Cdigo de Bustamante, entre las que destacamos la del articulo 73, a cuyo tenor, la capacidad para adoptar y ser adoptado y las condiciones y limitaciones de la adopcin se sujetan a la ley personal de cada uno de los interesados.

La Convencin Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de adopcin de menores (La Paz, 1984) establece la aplicacin distributiva de la ley de la residencia habitual del menor en cuanto a la capacidad, consentimiento y dems requisitos para ser adoptado; la ley del domicilio del adoptante o adoptantes rige su capacidad, consentimiento y otros requisitos, siempre que esta ley no sea inferior en requisitos a la de la residencia habitual del adoptado, en cuyo caso se aplicara esta ltima; los efectos de la adopcin plena se regirn por la ley del adoptante; en los casos de adopcin no plena, las relaciones del adoptado con su familia de origen se regirn por la ley de la residencia habitual en el momento de la adopcin.

La Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores (Mxico, 1994) establece que las adopciones y otras figuras afines constituidas en un Estado parte, son susceptibles de anulacin cuando su origen o su fin sea el trfico internacional de menores; la anulacin se somete a la ley y las autoridades del Estado donde se constituyo la adopcin o la institucin de que se trate; teniendo siempre en cuenta el inveteres superior del menor. La Convencin estatuye que por trafico internacional de menores debe entenderse la sustraccin, el traslado o la retencin, o bien la tentativa de alguno de esos actos, de un menor con propsitos o medios ilcitos.

La ms avanzada doctrina internacional sostiene que las medidas de proteccin de incapaces requieren la intervencin de autoridades administrativas y judiciales, ms all de la esfera propia de las instituciones familiares. Actualmente se descarta la sumisin a la ley nacional del incapaz y se opta por la aplicacin de la ley del domicilio o de la residencia habitual, que son ms acordes con las condiciones ticas, sociales y econmicas en que se desarrolla la vida de estos seres y, a la vez, posibilitan el establecimiento de las garantas requeridas para el funcionamiento de los sistemas de proteccin y seguridad.

En lo que concierne al Derecho venezolano interno, el articulo 25LDIP sigue la misma lnea de la Convencin Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de adopcin, en cuanto a la aplicacin distributiva de la ley del domicilio del adoptante y el adoptado para determinar los requisitos de fondo de la adopcin. al adoptante y al adoptado se les aplicara el Derecho de su respectivo domicilio en todo lo concerniente a los requisitos de fondo necesarios para la validez de la adopcin. Esta norma va por delante de otras legislaciones que aun cuando consagran la aplicacin de la ley personal del menor, la limitan al consentimiento que este debe presentar en los casos que as lo exijan el Derecho rector de la adopcin.

La Orgnica para la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente (LOPNNA) incluye varias previsiones referentes a la adopcin internacional, tales como la clasificacin propia de esta figura, la aplicacin del rgimen nacional a las adopciones realizadas por extranjeros con ms de tres aos de residencia habitual en el pas, la subsidiaridad de la adopcin internacional frente a la nacional, la habitacin y autorizacin para el traslado de los candidatos a ser adoptados.

La tutela y otras instituciones de proteccin de incapaces (curatela, prodigalidad), etc.) Estn sujetas a un rgimen uniforme a travs de la aplicacin

del Derecho del domicilio del incapaz a travs de la aplicacin del Derecho del domicilio del incapaz a aquellas relaciones que tengan efectos directos sobre su persona, como una manifestacin del estatuto autnomo del incapaz.

Las leyes de diversos pases varan en su voluntad de permitir adopciones internacionales. Algunos pases, tales como China y Corea, tienen reglas y procedimientos relativamente establecidos para las adopciones internacionales, mientras que otros pases la prohben. Algunos pases, notablemente muchas naciones africanas, han ampliado los requisitos de la residencia para los padres adoptivos especiales. que en efecto eliminan la mayora de las adopciones internacionales. Malawi, por ejemplo, requiere la residencia excepto en casos

Segn los defensores de las adopciones internacionales, mientras en teora, la Convencin de la Haya es un ideal excelente, en la actualidad su implementacin impide muchas adopciones. Pases como India y Guatemala, los cuales ambos tienen una pltora de trfico infantil, prostitucin, y una superabundancia de hurfanos, ahora estn cerrados a adopciones debido a la Convencin de La Haya. El protocolo hace que los gobiernos trabajen increblemente lento, crea un proceso riguroso que pocos pasan y en vez de ayudar a los nios a salir de orfanatos, esto los mantiene dentro de ellos, creciendo y creciendo hasta que pasan la edad de adopcin y simplemente esperan hasta que ellos sean adultos legales.

Segn la ONG "Hope Adoption" La Convencin de La Haya es un paso ejemplar en la direccin correcta por la mayor parte de los gobiernos, pero por otro lado esto en realidad dificulta la mayor parte de adopciones a las familias que normalmente calificaran, causando que nios pierdan las oportunidades que les podra haber salvado y cambiado sus vidas.

Debido a las apelaciones y a las obvias dificultades que representa la adopcin internacional, el movimiento de reforma busca influenciar a los gobiernos para que empleen regulaciones que velen primero que nada por los intereses de los nios, pero que respondan tambin a los intereses de los miembros de familia biolgica y adoptiva.6 Esta posicin se opone a la viabilidad econmica del comercio de nios y a la relativa falta de inters mostrado por los gobiernos para resolver los graves problemas con la adopcin internacional. Si bien las organizaciones internacionales han sancionado medidas superficiales, estos acuerdos son a menudo meras repeticiones de lo que tantas veces se expresa en las leyes juveniles elementales, que incluye el uso frecuente de la expresin "el inters superior del nio". La ltima interrogante sobre la adopcin internacional es quin debe decidir el inters superior del nio, y no slo eso, sino la forma en la cual dicha decisin se hace, lo cual es muy importante para el nio y la madre biolgica.

Noticias sobre La Institucin de la Adopcin Internacional en la Actualidad en Venezuela:

Venezuela slo realizar adopciones internacionales de forma excepcional

La preservacin de la familia es una poltica de Estado para el gobierno de la Repblica Bolivariana de Venezuela, por ello la adopcin internacional de un nio venezolano se realizar slo de forma excepcional, una vez agotadas todos los procedimientos administrativos que establece la normativa nacional As lo manifest el Consejero Carlos Gamarra, Presidente del Consejo Nacional de Derechos del Nio y del Adolescente (CNDNA) quin asistir, como representante de la mxima autoridad del Sistema Nacional de Proteccin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, al foro mundial sobre adopciones que se realizar del 14 al 19 de octubre en Roma, Italia.

La reunin de Roma que abordar el tema de las adopciones internacionales lleva el lema de una familia para un nio, y se organiza a raz a la firma de la convencin de La Haya, que norma los procesos de adopciones internacionales en los pases firmantes y los obliga a que, como Estado, asuman la responsabilidad de darle seguimiento y control dichos procedimientos. Tambin se persigue que los gobiernos no deleguen en organizaciones privadas la colocacin de nios en otras adoptivas. Explic el Consejero Carlos Gamarra que Venezuela no dar adopciones internacionales en los siguientes casos: a los Estados que no sean firmantes, a los que no han ratificado la Convencin de La Haya. Tampoco a los pases que no asuman, en funciones de gobierno, la responsabilidad del control y seguimiento de los procesos. La Repblica Bolivariana de Venezuela tiene una posicin de Estado en materia de adopciones, amparada en la Constitucin de la Repblica, la Convencin Internacional de los Derechos de Nio y la Lopnna, cuyo fin es la restitucin de la familia. Es decir la integracin familiar como base principal de la doctrina. Las instituciones del Estado, y el CNDNA a travs de sus polticas en todo el territorio del pas viene trabajando en la direccin de construir la familia, la cual ha sido vulnerada histricamente, pero esto no puede ser un elemento para disociar la familia venezolana. Esa es la posicin del Estado dijo Carlos Gamarra.

5. Proteccin de los Incapaces

La capacidad jurdica consiste en una atribucin genrica que el ordenamiento jurdico hace a las personas fsicas o naturales y jurdicas de la condicin de sujeto de derecho, ya que atribuye la titularidad de derechos y obligaciones.

Por otro lado, las incapacidades se contraponen a la nocin de capacidad, siendo el correspondiente concepto negativo que es el de la Incapacidad. Esta nocin comprende diversos fenmenos, por cuanto son igualmente varias las causas por virtud de las cuales se llega a la restriccin o limitacin de la capacidad.

El vocablo incapacidad se emplea para designar a las personas que estn privadas de uno o varios derechos.

Clasificacin.

1.

Incapacidad de Goce: tienen incapacidad de goce aquellas a las cuales se

prohbe la adquisicin de ciertos derechos o el ejercicio de ciertos actos, por s o por otras personas. La incapacidad de goce est representada por todas aquellas circunstancias que inhabilitan a la persona para ser sujeto de derechos y obligaciones. En el Cdigo Civil se establecen casos de incapacidades de goce: Incapaces para suceder ab intestato: son incapaces de suceder los que en el

momento de la apertura de la sucesin no estn todava concebidos (Art.809 C.C.). Figuran como incapaces para suceder aquellas personas que han sido declaradas como indignos (Art.810 C.C.). Incapaces para recibir por testamento y por donacin: conforme al artculo

840, son incapaces para recibir por testamento las mismas personas declaradas como incapaces para suceder sin testamento. En los artculos 841, 844, 845, 846 y 847, se mencionan otras personas que la ley declara incapaces de recibir por testamento. En relacin con los incapaces para recibir por donacin, el artculo 1.436 establece que no pueden adquirir por donacin, ni an bajo el nombre de personas interpuestas, los incapaces para recibir por testamento.

Incapacidad del Tutor y del Protutor: por razn del cargo que ejercen estas

personas no pueden comprar bienes del pupilo ni tomarlos en arrendamiento, ni hacerse cesionarios de crditos ni derechos contra l y mientras ejerzan el cargo, tampoco pueden adquirir de terceras personas los bienes del menor que hubieren enajenado (Art. 370, 397, 408 C.C.).Incapaces en materia de Venta: el artculo 1.481 establece una incapacidad para los cnyuges, en el sentido de que entre ambos no puede haber venta de bienes. 2. Incapacidad de Obrar: la incapacidad de obrar es la inhabilidad de hacer valer

por s mismo un derecho que ha sido ya adquirido o la incapacidad del sujeto para hacerlo efectivo directamente y por sus propios medios en la vida jurdica. De modo que son incapaces de obrar o incapaces propiamente dichos, aquellas personas que por imposibilidad fsica o moral de obrar o porque por su dependencia de una presentacin no pueden ejercer por s mismos actos de la vida civil. Incapacidad Negocial: es la inhabilidad de las personas para realizar negocios

jurdicos vlidos. En este sentido tenemos que tienen incapacidad negocial, en mayor o menor medida, los menores, los entredichos y los inhabilitados. Incapacidad Delictual: son incapaces delictual las personas privadas de

discernimiento al omento de realizar el hecho ilcito. Los artculos 1.186 y 1.187 del Cdigo Civil establecen que el incapaz que obr sin discernimiento (menor o demente) no est obligado a indemnizar por motivo del dao causado y la responsabilidad recae sobre quien tiene al incapaz bajo cuidado. Incapacidad de Proteccin e incapacidad de Defensa Social: el rasgo

primordial que presenta la incapacidad de obrar consiste en la proteccin que presta a ciertas personas que carecern de determinadas condiciones de experiencia, conocimiento de los negocios o lucidez mental, deficiencias stas que los inhabilitan para llevar a cabo negocios jurdicos de los que pueda obtener algn beneficio. La incapacidad de defensa es la que se establece no en proteccin del incapaz, sino por necesidades colectivas, tal como es el caso del entredicho por condena penal.

Nuestra legislacin nacional, especficamente en el Cdigo Civil, nos estable quienes son incapaces en su Art. 1.144 Son incapaces para contratar en los casos expresados por la Ley: los menores (-18 aos), los entredichos, los inhabilitados y cualquiera otra persona a quien la Ley le niegue la facultad de celebrar determinados contratos.

De igual manera la ley mencionada anteriormente nos establece que toda persona que no est declarado como incapaz, est en su derecho de contratar. Para registrar un contrato, este se deber presentar ante las oficinas respectivas (Notarias Pblicas), la misma se insertar mediante los protocolos correspondientes. Para que un contrato tenga validez, solo ser necesario que el mismo tenga sus elementos y las partes involucradas firmen dando fe de su voluntad.

Con referencia a lo anterior la Ley de Derecho Internacional Privado en el tipifica en su Art. 18 lo referente a la persona incapaz de lo cual reza:

La persona que es incapaz de acuerdo con las disposiciones anteriores, acta vlidamente si la considera capaz el Derecho que rija el contenido del acto.

A este respecto, la misma ley en su Art. 26 se refiere a la tutela de los incapaces, de lo cual expresa:

La tutela y dems instituciones de proteccin de incapaces se rigen por el Derecho del domicilio del incapaz.

Es importante destacar la diversidad de soluciones que contiene la nica regulacin que estaba vigente para Venezuela a travs de lo dispuesto en el Cdigo Bustamante, permite apreciar las ventajas de una solucin unificada como la que prev este artculo de la Ley de Derecho Internacional Privado, en cuyo supuesto quedan comprendidas la tutela, la curatela, la prodigalidad, y en general cualquier otra institucin de proteccin de incapaces que pueda existir o que exista en el futuro, dentro de las cuales est llamada a jugar un importante papel, la denominada "colocacin en hogares de guarda o en familia sustituta", a la cual se refiere la Convencin sobre los Derechos del Nio, en su artculo 20,3.

Asimismo, resulta atinado y actual aplicar el Derecho del domicilio del incapaz para regir aquellas relaciones jurdicas cuyas consecuencias recaern directamente sobre l, todo lo cual constituye una consagracin del estatuto autnomo del incapaz.

En el Cdigo Bustamante se encuentra regulada la tutela en los artculos 84 al 97, ambos inclusive, resultando comunes muchas de estas disposiciones para la curatela. La mayor parte de dichos artculos estn vigentes para Venezuela, la cual slo se reserv los artculos 87 y 88. El mismo instrumento regul, de manera separada, la figura de la prodigalidad en sus artculos 98, 99 y 100.

Las soluciones consagradas en las mencionadas disposiciones son: La ley personal del menor o incapacitado para regir el objeto de la tutela o curatela, su organizacin y sus especies (artculo 84), la institucin del protutor (artculo 85), las incapacidades especiales y la organizacin, funcionamiento, derechos y deberes del Consejo de familia (artculo 95). La ley personal del prdigo para regir la declaracin de prodigalidad y sus efectos (artculo 98).

La ley personal del interesado para regir la capacidad para ser miembro de un Consejo de familia (artculo 94).

Las leyes personales del tutor, curador o protutor y del menor o incapacitado, aplicadas simultneamente, para regir las incapacidades y excusas para la tutela, curatela y protutela (artculo 86).

La ley local y las personales del tutor o curador y del menor o incapacitado para regir lo concerniente al registro de tutelas (artculo 89).

La ley local para regir la obligacin del tutor o curador de alimentar al menor o incapacitado y a la facultad de corregirlo slo moderadamente (artculo 93).

La ley del lugar donde se rena el Consejo de familia para regir la forma y solemnidades de las actas y acuerdos de dicho Consejo (artculo 96).

Ante lo expuesto, se consideran de orden pblico internacional los preceptos que obligan al Ministerio Pblico o a cualquier funcionario local, a solicitar la declaracin de incapacidad de dementes y sordomudos, y los que fijen los trmites de esa declaracin (artculo 90), as como tambin, las reglas que establecen las consecuencias de la interdiccin (artculo 91).

En este sentido, se le reconocen efectos extraterritoriales a la declaratoria de incapacidad y a la de interdiccin civil (artculo 92), as como a la declaratoria de prodigalidad, hecha en uno de los Estados contratantes, en cuanto el Derecho local lo permita (artculo 100). Sobre este particular, se deja a salvo la aplicacin de la ley del domicilio a la declaracin de prodigalidad de las personas cuyo Derecho personal desconozca esa institucin (artculo 99). Y por ltimo, en cuanto a la legislacin interna, no se

derog ninguna disposicin porque no haba normas de conflicto que regularan las instituciones de proteccin de incapaces. Conclusin

Luego de concluir el trabajo de investigacin, se espera haber dado a conocer, cuando menos someramente los aspectos relacionados a la proteccin de la familia en el Derecho Internacional Privado, y la definicin de cada una de estas instituciones y haber resuelto el conflicto de determinar la ley aplicable para cada situacin de Derecho de Familia en el Derecho Internacional Privado y su posible adaptacin a la ley Venezolana sin menoscabo del orden Pblico Internacional y de las regulaciones establecidas en el cdigo de Bustamante, teniendo como gua nuestra Ley de Derecho Internacional Privado.

En cuanto a los puntos abarcados en la investigacin, tenemos tambin como uno de los puntos importantes la proteccin de los incapaces, de la cual deriva la tutela de la capacidad de los mismos, establecindose as que La capacidad jurdica consiste en una atribucin genrica que el ordenamiento jurdico hace a las personas fsicas o naturales y jurdicas de la condicin de sujeto de derecho, ya que atribuye la titularidad de derechos y obligaciones.

Por otro lado, las incapacidades se contraponen a la nocin de capacidad, siendo el correspondiente concepto negativo que es el de la Incapacidad. Esta nocin comprende diversos fenmenos, por cuanto son igualmente varias las causas por virtud de las cuales se llega a la restriccin o limitacin de la capacidad.

En conclusin, en este trabajo investigativo se dejan claro loa puntos que integra uno de los temas ms importantes del programa de estudio de la Universidad Fermn Toro, aclarando la dudas que pudiesen existir sobre los temas establecidos en el mismo y cumpliendo a cabalidad con las exigencias de dicho programa, esperamos haber llenado las expectativas de quien lea este trabajo de investigacin.