I.

INTRODUCCION I.1 PROBLEMA PRINCIPAL De acuerdo a los reportes cotidianos reflejados por la prensa nacional y otras entidades no gubernamentales especializadas en temas penales, se ha verificado una aplicacin inapropiada del sistema finalista en la tipificacin del delito y su punibilidad en el sistema penal boliviano, lo que de alguna afecta los derechos y garantas constitucionales de las personas que en algn momento son acusadas por el Ministerio Pblico. I.2 OBJETIVO GENERAL Analizar la aplicacin inapropiada del sistema finalista en la tipificacin del delito y su punibilidad en el sistema penal boliviano, debido a que afecta los derechos y garantas constitucionales de las personas que en algn momento son acusados por el Ministerio Pblico. I.3 PROBLEMA SECUNDARIOS 1. Varios de los hechos jurdicos relevantes en materia penal y que son reflejados por los medios de comunicacin social, muestran una clara influencia en los Jueces y Tribunales, los que se alejan de la doctrina finalista y dan paso a la aplicacin de sanciones muchas veces inquisitorias. 2. Nuestra Constitucin Poltica del Estado es garantista lo que no siempre se toma en cuenta en el procesamiento de presuntos responsables de la comisin de delitos, y si se prefiere la detencin preventiva, yendo contra la presuncin de inocencia. 3. La punibilidad que establece el sistema penal boliviano, no tiene como objetivo mayor el de buscar la reinsercin social de los condenados, en clara afrenta del sistema finalista que busca su readaptacin en la sociedad y el abandono de las actividades delictivas, con lo que se estara aportando a la paz y la buena convivencia.
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I.4 OBJETIVOS ESPECIFICOS 1. Identificar la publicacin de algunos titulares de la prensa nacional donde se reflejan los hechos criminales y que forma directa o indirecta influye en las resoluciones de los jueces, especialmente en la audiencia de medidas cautelares y la aplicacin de la detencin preventiva. 2. Comparar autos supremos que reflejen la poca o ninguna atencin al sistema finalista en la determinacin de los tipos penales subsumidos de los hechos, y su posterior procesamiento previa detencin preventiva que afecta al principio de presuncin de inocencia. 3. Valorar los fallos judiciales en los que se demuestra la carencia de medidas colaterales a las sanciones punitivas, en clara afrenta al sistema finalista que es la que busca la readaptacin social del condenado. I.5 TAREAS Revisar Autos Supremos que validen la presente investigacin, como materiales que corroboran nuestro propsito de identificar articulados que no permiten una plena aplicacin del Bloque de Constitucionalidad I.6 OBJETO DE ESTUDIO Nuestro objeto de estudio es el grado de aplicacin del sistema finalista en el Cdigo Penal Boliviano, en tanto se puede advertir un conjunto de articulados que se contraponen a ese nuevo paradigma jurdico, misma que es reflejada a diario por los constantes abusos del poder, tanto a nivel del gobierno como de la polica en representacin fctica del Ministerio Pblico. El aspecto fundamental que no siempre responde al sistema finalista tiene que ver con la presuncin de inocencia y la aplicacin de la detencin preventiva que ms que una excepcin ha sido lo prioritario, lo cual est reflejado en la estadstica penitenciaria con algo ms del 80% de detenidos preventivos, lo

cual quiere decir, que en alguna forma se estara violando ese principio constitucional. Asimismo, tomar en cuenta los artculos 233 y 234 con relacin a la aplicacin de los presupuestos para una detencin preventiva, en el caso de la reincidencia, definitivamente se puede advertir que existe la presuncin de culpabilidad en detrimento de la presuncin de inocencia. Esto quiere decir, que ante la concurrencia de los presupuestos para la calificacin del delito, y la posibilidad de aplicacin de la detencin preventiva, se toma en cuenta el hecho de que el sujeto activo hubiera sido sentenciado por lo menos hace 5 aos, lo cual es un aspecto que puede definir la suerte del acusado. No hay la menor duda que nuestra legislacin penal ha seguido patrones legislativos forneos de acuerdo al devenir histrico de los paradigmas criminolgicos de cada poca. En ese sentido, hasta hace algunos aos hemos tenido una normativa penal de esencia causalista, lo que de por s daba lugar a que responda a una tendencia inquisitoria, vulneratoria de los principios y garantas del imputado o encausado. Con el paso de los aos, y la aparicin de nuevas corrientes penales, nuestros legisladores han optado por mejorar la situacin procesal de los encausados y ofrecer un Cdigo Penal y Procedimiento Penal garantista, en la que se incorporan algunos principios procesales que dan lugar a presumir la inocencia de todo acusado de la comisin de un delito. Esas garantas penales y procesales en el marco de nuestra legislacin penal, ha sido identificado por la jurisprudencia boliviana como el sistema finalista, que quiere decir, otorgar un conjunto de garantas procesales a todo acusado de la comisin de un delito, a fin de que pueda presumirse su inocencia mientras no se pruebe lo contrario, adems de darle todas las herramientas procesales para su defensa tcnica y material. Sin embargo, la primera razn por la que hemos identificado el tema en cuestin, es precisamente que nuestro Cdigo Penal y Cdigo de
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Procedimiento Penal asume la tendencia finalista, pero no deja del todo el sistema inquisitivo en algunos articulados que reflejan un sistema garantista a medias y que obviamente vulneran ciertas garantas constitucionales que van en contra del sujeto activo. De todas maneras, nos parece til conocer en mayor profundidad los artculos que confirman una nueva tendencia dentro el sistema penal boliviano que busca mejorar el sistema de justicia en el pas. I.7 JUSTIFICACION La justificacin acadmica, es concluir los estudios del diploma en Derecho Penal en el marco de las disposiciones regulatorias emanadas de la Universidad Amaznica de Pando, y la respectiva obtencin del ttulo acadmico. La justificacin jurdica, es la de establecer el conjunto normativo vigente en el pas, que responde al paradigma jurdico del Sistema Finalista, que hoy rige el Cdigo Penal boliviano. La justificacin sociopoltica, en la que intervienen factores sociales y polticos, donde la premisa mayor es plantear un mejor vivir para la humanidad, y en el caso de nuestro pas, que se tenga una sociedad equilibrada, que viva en paz y armona, y que est capacitada plenamente para el control y la regulacin de situaciones antijurdicas, a fin de restablecerlas en el objetivo mayor del bienestar social. Finalmente, el presente estudio monogrfico se justifica plenamente por cuanto analiza ampliamente el complejo tema del sistema finalista en el derecho penal boliviano, y sus limitaciones en tanto todava perviven resabios inquisitorios que estaran justificados por los riesgos procesales que implica el tratamiento de casos donde los presuntos responsables podran burlar a la justicia y eludir su responsabilidad. I.8 PREGUNTA CIENTIFICA

Cul es el grado de aplicacin y cules sus limitaciones de la teora de la accin finalista en el actual cdigo penal bol iviano? I.9 LOGICA DE LA INVESTIGACION (campo de accin) 1. Pertinencia: Por la necesidad de garantizar derechos y garantas constitucionales de las personas acusadas por el Ministerio Pblico. 2. Relevancia: Es relevante su tratamiento en la medida en que se plantean modificaciones al sistema penal. 3. Impacto: El estudio permitir plantear mejoras en el sistema penal y mejorar el sistema de justicia en el pas. 4. Filosofa: El Estado debe basar el sistema penal en los principios filosficos del derecho en la que prevalezca la justicia para todos de forma igualitaria y equitativa. 5. Mtodos y Tcnicas: Observacin y triangulacin bibliogrfica. La bibliografa investigativo. 6. Aportes: Plantear la necesidad de cambiar algunos articulados del Cdigo Penal y del Cdigo de Procedimiento Penal que fortalezcan el sistema acusatorio basado en el sistema finalista. 7. Estructura: - Cualitativa, por cuanto haremos una valoracin del Auto Supremo en lo pertinente al tema, esto quiere decir, a partir del anlisis de contenido. - Inductivo, por cuanto el anlisis del Auto Supremo, nos permitir conocer un caso, mismo que lo podemos generalizar en cuanto a su validez. - Longitudinal, por cuanto revisaremos los Autos Supremos que han sido publicados a travs del tiempo, y que tienen caractersticas particulares en relacin a delitos vinculados al narcotrfico.
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encontrada

corrobora

el

propsito

del

presente

trabajo

II.

MARCO TEORICO II.1 MARCO TEORICO CONCEPTUAL 1. DELITO Para Garrido Montt, Delito es un comportamiento del hombre (accin u omisin), tpico, antijurdico y culpable. substancial es la accin u omisin. Para la determinacin del injusto, lo vinculante no es la accin sino el bien jurdico, y el primer aspecto a considerar dentro del injusto tampoco es la accin sino la tipicidad. Conforme a este criterio, el elemento fundamental del delito es el bien jurdico y no la accin, y sta no constituye ni su primer aspecto, porque lo es la tipicidad.1 Como podr verse, hay un conjunto de conceptos que se refieren al delito, elaborados por diversos autores, tanto de la actualidad como de siglos pasados. As por ejemplo tenemos a Pellegrini Rossi (1787 1848) quin define al delito como la violacin de un deber para con la sociedad o los individuos, exigible en s y til al mantenimiento del orden poltico, de un deber cuyo cumplimiento no puede ser asegurado mas que por la sancin penal y cuya infraccin puede ser apreciada por la justicia humana. Otro de los autores que nos parece importante tomar en cuenta es Raffaele Garfalo (1851-1934) quin llega a la conclusin de que hasta los ms terribles crmenes no fueron siempre, en todas las sociedades, constitutivos de delitos.2 No obstante que la tipificacin de determinados actos humanos, son diferentes en cada sociedad, y tambin, son diferentes en su tratamiento de acuerdo al desarrollo histrico, existen algunos cuestionamientos a determinadas tipificaciones que no siempre podran considerarse delitos, En el delito, el elemento

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GARRIDO MONTT, Mario. Derecho penal. Tomo II. Pg. 29 PACHECO G., Mximo. Teora del derecho. 4 Edicin. Edit. Jurdica de Chile. Colombia. 3 reimpresin, 1993. Pg. 229-230.

sino tomar una calificacin no punible, tales como una de orden administrativo o finalmente civil, en la que se puedan aplicar multas, y otros. sobre el supuesto de que existen conductas malas en s mismas, el pensamiento jurdico tradicional afirma, en el mbito del derecho penal, que hay dos clases de delitos: los artificiales como los polticos y los naturales como el homicidio, el robo y la violacin. Ahora bien, el ilcito penal no es sino el aspecto criminal del acto antijurdico en sentido amplio, entendido histricamente como la conducta que el legislador desea evitar (tcnica del castigo). Tanto en el derecho civil como en el penal, se da el acto antijurdico, distinguindose el delito del ilcito civil, nicamente por el tipo de sancin que en cada caso trae aparejada la conducta constitutiva del supuesto de la norma. Si la sancin es retributiva o preventiva, el acto antijurdico ser un delito, si reparativa, ilcito civil. 3 a finales del siglo XIX, Von Liszt, en su tratado de derecho penal defina el delito como acto contrario a derecho, culpable y sancionado con una pena. El centro de esta definicin lo constitua el acto, la accin entendida como un proceso causal, como un movimiento corporal que produca un cambio en el mundo exterior perceptible por los sentidos. Este acto deba ser, adems, contrario a derecho, es decir, antijurdico, concibiendo, pues, la antijuridicidad como una simple valoracin del acto, del proceso causal objetivo externo Pero naturalmente no bastaba en derecho penal con la valoracin del acto, por lo que a ella aadi Von Liszt la valoracin del autor de ese acto, es decir, la culpabilidad, concebida en un sentido meramente psicolgico, como la relacin subjetiva entre el acto y su autor, formando as las llamadas formas de culpabilidad el dolo y la culpa, precedidos por la constatacin de la capacidad psquica del autor, llamada imputabilidad.

VALLADO BERRON, Fausto E. Teora general del derecho. Instituto de Investigaciones jurdicas. Textos universitarios UNAM, Mxico D.F., 1972. 1 edicin. Pg. 172.

Estas tres caractersticas, accin, antijuridicidad y culpabilidad, formaban la esencia del concepto de delito, aunque a veces era necesario, adems, aadir algunas caractersticas que condicionaban todava el castigo, pero que no tenan nada que ver con el acto mismo ni con sus elementos y que deban considerarse separadamente, las llamadas condiciones objetivas de punibilidad, excusas absolutorias, etc.4 Para Ihering, Etimolgicamente, el delito (de-linquere, linquere) es el apartamiento de las sendas prescritas por la ley: la infraccin, trmino ms general, es la ruptura del orden establecido. 5 En esta perspectiva de razonamiento, este autor dice que el delito es la colocacin en peligro de las condiciones de vida de la sociedad, peligro que el legislador comprueba que solo puede alejar mediante la pena. 6 Desde el punto de vista jurdico, delito es toda conducta que el legislador sanciona con una pena7. Bacigalupo, califica a la accin punible como una forma de comportamiento desviado que se considera grave dentro de un sistema social y que es calificado de tal por rganos legislativos con competencia para ello. Lo que caracteriza a todo comportamiento desviado y, por consiguiente, tambin al delito es su divergencia con los modelos aceptados de conducta, es decir, con los comportamientos que cumplen con las expectativas sociales institucionalizadas. 8 Ampliando un poco ms respecto de lo que comprendemos por concepto de delito, Zaffaroni hace una separacin entre la antijuridicidad (juicio de desvalor) de la tipicidad (su objeto) a objeto de que tomemos en cuenta a la primera que constituye el indicio que nos permite averiguar la segunda: en tanto que el tipo, es la descripcin particularizada de una conducta
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MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Derecho penal. Parte general. 4 edicin, Barcelona, Espaa. 2000. Pg. 226 - 227 5 IHERING, R. Von. El fin en el derecho. Traduccin de Leonardo Rodrguez. Madrid-Espaa. Pg. 298. 6 Idem. Pg. 302. 7 MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Derecho penal . Op. Cit. Pg. 222. 8 BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Parte general. 3 reimpresin. Edit. TEMIS. Santa Fe de Bogot Colombia. 1996. Pg. 2

prohibida, la tipicidad es la adecuacin o subsuncin de una conducta concreta con la particularizada descripcin legal, y antijuridicidad es la contradiccin de la realizacin de esa conducta prohibida con el ordenamiento jurdico. La solucin de un caso penal comienza con la subsuncin de una conducta real bajo las caractersticas del tipo penalmente antepuesto que hace al caso. En consecuencia, de ello se probar si la antijuridicidad de la conducta tpica est excluida por causas de justificacin.9 2. ELEMENTOS Y ESTRUCTURA DEL CONCEPTO DE DELITO El sistema actual de la teora del delito est integrado prcticamente por las mismas categoras que en su origen, en el ltimo cuarto del siglo XIX. La accin, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad son desde hace un siglo las categoras bsicas de un sistema.
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el concepto de delito responde a una doble perspectiva: por un lado, es un juicio de desvalor que recae sobre un hecho o acto humano y, por otro, es un juicio de desvalor que se hace sobre el autor de ese hecho. Al primer juicio de desvalor se le llama injusto o antijuridicidad, al segundo, culpabilidad o responsabilidad. Injusto o antijuridicidad es, pues, la desaprobacin del acto; culpabilidad, la atribucin de dicho acto a su autor para hacerle responsable del mismo.11 3. EL JUICIO DE DESVALOR EN EL CONCEPTO DE DELITO La dogmtica jurdico penal ha llegado a la conclusin de que el concepto de delito responde a una doble perspectiva: por un lado, es un juicio de desvalor que recae sobre un hecho o acto humano y, por otro, es un juicio de desvalor que se hace sobre el autor de ese hecho. Al primer juicio de desvalor que se hace sobre el autor de ese hecho. Al primer juicio
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ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de derecho penal. Parte general. Tomo III. Edit. EDIAR. 1981. Buenos Aires Argentina. Pg. 213. 10 BACIGALUPO, Enrique. Derecho penal. Parte general. Pg. 204. 11 MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Derecho penal. Op. Cit. Pg. 223

de desvalor se le llama injusto o antijuridicidad, al segundo, culpabilidad o responsabilidad. Injusto o antijuridicidad es, pues, la desaprobacin del acto; culpabilidad, la atribucin de dicho acto a su autor para hacerle responsable del mismo.12 4. EL SISTEMA FINALISTA Este sistema parte de lo que se conoce como la teora final de la accin, que en esencia es contraria a lo que plantea la teora causal de la accin. En ambos casos, se cumple con la identificacin del hecho delictivo y su consecuente sancin penal, pero se difiere del elemento volitivo que acompaa a la accin y es inherente al querer del sujeto activo a la hora de cometer un delito. Para el prestigioso penalista Claus Roxin, en la perspectiva del finalismo, el dolo ya no es ms parte de la culpabilidad, sino ms bien forma parte del tipo penal, entendiendo que la inclusin del dolo en el tipo subjetivo se fundamenta independientemente del concepto de accin con diversos elementos, pero sobre todo con el de que el sentido social de las acciones tpicas muchas veces no se puede comprender en absoluto prescindiendo del dolo Sobre la base de la sntesis neoclsico-fnalista se puede distinguir entre injusto y culpabilidad sosteniendo que el injusto caracteriza el desvalor de la accin (y en su caso del resultado), y en cambio la culpabilidad el "desvalor de la actitud interna" (Gallas, Jescheck, Wessels) o el "poder evitar (y consiguiente responsabilidad)" del autor respecto de la realizacin antijurdica del tipo. El entendimiento material, procedente del sistema neoclsico, del injusto como daosidad (o nocividad) social y de la culpabilidad como reprochabilidad, que tampoco contradice al sistema finalista, se mantiene en las teoras modernas del delito. Y frecuentemente tambin se explica la diferencia entre injusto y culpabilidad

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MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Derecho penal. Op.cit. Pg. 223.

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afirmando que el injusto expresa un juicio de desvalor sobre el hecho, y en cambio la culpabilidad, un juicio de desvalor sobre el autor. 13 Un aspecto que llama la atencin del autor Roxin, est referido a que la simple culpabilidad, pasa a la categora de responsabilidad, en cuanto que a la culpabilidad como condicin ineludible de toda pena se le debe aadir siempre la necesidad preventiva (especial o general) de la sancin penal de tal modo que la culpabilidad y las necesidades de prevencin se limitan recprocamente y slo conjuntamente dan lugar a la "responsabilidad" personal del sujeto, que desencadena la imposicin de la pena. Un ltimo aporte visible que nos da Roxin, est referido a la omisin del autor, por cuanto la teora final de la accin solo se la califica por la comisin en la que efectivamente est presente el dolo, pero que es consecuencia de una accin volitiva que da como resultado un hecho que puede o no ser calificado como delito. 14 Un autor que ha profundizado y monitoreado la teora finalista es Hans Welzel. Este jurista asegura que la actividad finalista no solo comprende la finalidad de la accin, sino tambin los medios necesarios y las consecuencias secundarias, necesariamente vinculadas. La accin finalista es una construccin comprensiva y dividida del acontecimiento, en la cual el objetivo es solamente una parte, al lado de los medios puestos en movimiento, y las consecuencias secundarias vinculadas con ellos 15n Esto quiere decir, que la accin finalista es tal, solamente en lo referente a los resultados propuestos por la voluntad; en lo referente a otros resultados no propuestos por la voluntad de concrecin, es solo causal 16 Un ejemplo que nos da este autor es el siguiente: quin para practicar, tira
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ROXIN, Claus. Derecho penal. Parte general. Tomo I. pg. 201- 204. Idem. Pg. 240 15 WELZEL, Hans. Derecho Penal. Parte general. Pg. 40 16 WELZEL, Hans. Derecho Penal. Parte general. Pg. 41

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en el crepsculo contra un objeto que toma por un tronco, pero que es, en realidad, una persona sentada, dispara ciertamente un tiro finalista de ejercicio, pero no realiza ninguna accin finalista de homicidio. Esto quiere decir, que el aspecto volitivo y la finalidad que tiene el autor, es determinante para su calificacin penal, ya sea que se le inicie una accin o finalmente se vaya a plantear su sobreseimiento. El verdadero sentido de la teora de la accin finalista, como deba demostrar todo cuanto antes hemos expuesto, aspira al restablecimiento de la funcin tico-social del derecho penal y a la superacin de las tendencias naturalistas-utilitaristas en la ciencia del derecho penal. 17 Para Bacigalupo, la teora finalista y su concepcin de lo ilcito personal tienen en su origen una estrecha vinculacin con la concepcin retributiva de la pena y con el reflejo de una drstica reduccin de la prevencin especial, que haba inspirado los conceptos de la teora del delito desde los tiempos de la aparicin del positivismo, a fines del siglo XIX, y que se mantuvo bajo la influencia del existencialismo y otras corrientes irracionalistas en los aos 30 y comienzo de los 40 (Eric Wolf, Paul Bockelmann, Georg Dahm, Friedriech Schaffstein). Exteriormente la teora finalista se caracteriz por un concepto de accin basado en la direccin del comportamiento del autor a un fin por este prefijado. De esta manera se opona al concepto final de accin al concepto causal de accin que solo tena en cuenta la produccin causal del resultado. 18 Esta teora sostiene que lo ilcito no solo consista en la produccin de una lesin de un bien jurdico (disvalor del resultado), sino que requera un particular disvalor de accin. Este disvalor de accin como vimos est constituido por el dolo (y los dems elementos subjetivos de la autora) en

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Idem. pg. 18 BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Op. Cit. Pg. 71

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los delitos dolosos y por la infraccin del deber objetivo de cuidado en los delitos culposos.19 Para Nuez, El hecho de que, en su sistemtica, el finalismo haya separado la accin del resultado delictivo, ha facilitado sin lugar a dudas, su idea de que toda accin dolosa es final, porque es algo que tiende hacia su objetivo. Pero, en realidad, los verbos matar, lesionar o daar no significan una conducta tendiente a privar de la vida a otro, o a daar su cuerpo o salud, o a perjudicar la cosa, sino que implican la realizacin de esos objetivos 5. EL SISTEMA FINALISTA EN EL TIPO En el sistema finalista la tipicidad se integraba como un tipo objetivo y un tipo subjetivo. El tipo objetivo es el ncleo real material de todo delito. Delito no es nicamente voluntad mala, sino que voluntad mala que se realiza en un hecho el fundamento real de todo delito es la objetivacin de la conducta en un hecho externo. El hecho externo es, por ello, la base de la estructuracin dogmtica del delito. Por supuesto que para complementar el tipo objetivo no solo se atenda a la conducta materializada, sino tambin al resultado, sea de lesin o de peligro del bien jurdico tutelado. Welzel denomin esto ltimo como circunstancias del hecho del tipo objetivo. 6. EL SISTEMA FINALISTA EN LA ACCION Para esta teora, la accin es la base para la estructura sistemtica de todo lo que pueda suceder en la consumacin del delito. Esto quiere decir, que primero mediante la anticipacin metal y la correspondiente seleccin de medios, el hombre controla el curso causal dirigindolo hacia un determinado objetivo, es decir, lo supradetermina de modo final. En consecuencia, solo habr una accin de matar si el autor pone rumbo al
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BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Edit. Temis. 3 reimpresin. 1996. Santa Fe de Bogot Colombia. Pg. 76

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objetivo con conocimiento y voluntad, o sea si mata dolosamente. De ah se deriva como consecuencia sistemtica que el dolo, que en el sistema clsico e incluso en el neoclsico se haba entendido como forma de culpabilidad y del que tambin se consideraba componente necesario la conciencia del injusto, ahora aparece en una forma reducida a la direccin causal y se considera ya como componente del tipo. Ello supone una ulterior subjetivizacin del injusto y en cambio para la culpabilidad una creciente desubjetivizacin y normativizacin, por lo que en esa medida el sistema finalista est diametralmente contrapuesto al clsico. 20 Welzel, es mucho ms puntual al respecto y afirma que la finalidad o actividad finalista de la accin se basa en que el hombre, sobre la base de su conocimiento causal, puede prever en determinada escala las consecuencias posibles de una actividad, proponerse objetivos de distinta ndole y dirigir su actividad segn un plan tendiente a la obtencin de esos objetivos. Sobre la base de su conocimiento causal previo, est en condiciones de dirigir los distintos actos de su actividad de tal forma que dirige el suceder causal exterior hacia el objetivo y lo sobredetermina as de modo finalista. La finalidad es un actuar dirigido conscientemente desde el objetivo, mientras que la pura causalidad no est dirigida desde el objetivo, sino que es la resultante de los componentes causales circunstancialmente concurrentes.21 7. DELITOS DE RESULTADO Por delitos de resultado se entiende aquellos tipos en los que el resultado consiste en una consecuencia de la lesin o de puesta en peligro separada espacial y temporalmente de la accin del autor. Un delito de resultado es p. ej. El homicidio: entre la accin (v. gr. Disparar el revlver) y el resultado (muerte de la vctima) hay una distancia temporal y espacial. Pero tambin son resultados la estafa, en la que el perjuicio patrimonial es subsiguiente
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ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte general. Pg. 199 200. WELZEL, Hans. Teora de la accin finalista. Pg. 20

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al engao, e incluso las injurias o la provocacin de escndalo pblico, en los cuales el conocimiento por parte de un tercero es un proceso autnomo frente a la accin del autor, pero necesario para que se cumpla el tipo. 22 8. DELITOS DE MERA ACTIVIDAD son delitos de mera actividad aquellos en los que la realizacin del tipo coincide con el ltimo acto de la accin y por tanto no se produce un resultado separable de ella. As sucede en el allanamiento de morada, en el que el tipo se cumple con la intromisin, en el falso testimonio, que no requiere un resultado que vaya ms all del juramento en falso, o tambin en las acciones sexuales, que llevan en s mismas su desvalor y cuya punibilidad no presupone ningn resultado ulteriorEs decir, que en los delitos de mera actividad, para comprobar la consumacin del hecho, solo es preciso examinar la concurrencia de la propia accin del autor; y en ellos tambin coincide la tentativa acabada (o sea, el momento en el que el autor ha hecho todo lo necesario para provocar el resultado) con la consumacin del delito.23 9. DELITOS PROPIOS E IMPROPIOS No deben confundirse los supuestos anteriores con los delicta propia o delitos propios, en los que el autor debe presentar ciertos caracteres que estn exigidos en el tipo objetivo, por oposicin a los delictia comuna, en que el autor puede ser cualquiera. As, no puede cometer cohecho pasivo el que no es funcionario, ni charlatanismo quien no es mdico, tampoco prevaricato quien no es juez ni abogado, ni parricidio el que no es pariente, ni conceder facultades extraordinarias al Poder Ejecutivo los que no sean miembros del Congreso, etctera. En estos delitos no cabe la autora mediata por parte de quienes no tienen esos caracteres 24

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ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte general. Pg. 328. Idem. Pg. 329 24 ZAFFARONI, Eugenio Ral; et. al. Manual de derecho penal. Parte general. 2 edicin. Edit. Ediar. Buenos Aires Argentina. 2011. Pg. 619

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10. EL DELITO COMO HECHO JURIDICO El concepto que interesa precisar es el de delito como hecho jurdico, lo que solo puede lograrse del conjunto de preceptos positivos y de los principios que lo informan. As, es posible determinar los caracteres generales que debe cumplir una conducta para calificarla como delito, lo que puede alcanzarse con criterio jusnaturalista, como lo hizo Carrara, quien se independiz de un sistema positivo legal concreto, fundamentndose en un orden captado por la razn y afincado en la ley moral-jurdica, ordenamiento perenne y previo a todos los sistemas jurdicos especficos existentes.25 Esto quiere decir, que la punibilidad de un hecho debe estar previamente determinada por ley, a partir de la necesidad que tiene la sociedad de controlar actos que daan bienes jurdicos. El encargado de instituir leyes es el Estado a travs de los rganos de poder correspondientes. un Estado de Derecho debe proteger al individuo no solo mediante el Derecho Penal, sino tambin del Derecho Penal. Es decir, que el ordenamiento jurdico no solo ha de disponer de mtodos y medios adecuados para la prevencin del delito, sino que tambin ha de imponer lmites al empleo de la potestad punitiva para que el ciudadano no quede desprotegido y a merced de una intervencin arbitraria o excesiva del Estado Leviatan El principio no hay crimen o delito sin ley (nullum crimen sine lege) es un postulado bsico del Estado de Derecho un hecho solo se puede castigar si la punibilidad estuviera legalmente determinada antes de que se cometiera el hecho. Es decir: por mucho que una conducta sea en alto grado socialmente nociva y reveladora de necesidad de pena, el Estado solo podr tomarla como motivo de sanciones juridicopenales si antes lo ha advertido expresamente en la ley El principio no hay delito sin ley se completa con la frmula no hay pena sin ley (nulla poena sine lege). Ello
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GARRIDO MONTT, Mario. Derecho Penal. Parte general. Tomo II. Nociones fundamentales de la teora del delito. 3 edicin. Edit. Jurdica de Chile. 2003. Santiago Chile. Pg. 10

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quiere decir que no slo la circunstancia de que una determinada conducta sea ya punible, sino tambin la clase de pena y su posible cuanta han de estar legalmente fijados antes del hecho.26 11. LA TEORIA DEL DELITO La primera tarea a la que se enfrenta la Teora General del Delito es la de dar un concepto de delito que contenga todas las caractersticas que debe tener un hecho para ser considerado como delito y ser sancionado, en consecuencia, con una pena. Para ello se debe partir del Derecho penal positivoDesde el punto de vista jurdico, delito es toda conducta que el legislador sanciona con una pena
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Esto quiere decir, tal como afirma

Bacigalupo, que la teora del delito trata de dar una base cientfica a la prctica de los juristas del derecho penal proporcionndoles un sistema que permita la aplicacin de la ley a los casos con un considerable grado de seguridad. El grado de seguridad, sin embargo, no es absolutola teora del delito, realiza por lo tanto, una tarea de mediacin entre el texto legal y el caso concreto. 28 o ANTECEDENTES La teora del delito fue expuesta en un principio por Beling en 1906, donde se adopt la tipicidad en sentido formal al definir esta caracterstica de la infraccin punible.
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La teora del delito es un instrumento conceptual

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para determinar si el hecho que se juzga es el presupuesto de la consecuencia jurdico-penal previsto en la ley. Esto quiere decir, que se ocupa de las caractersticas que debe tener cualquier hecho para ser considerado delito, sea ste en el caso concreto una estafa, un homicidio o una malversacin de caudales pblicos. 31
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ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte general. Pg. 137-138 Idem. Pg. 221-222. 28 BACIGALUPO, Enrique. (1998) Lineamientos de la teora del delito. 3 edicin renovada y ampliada. Edit. Hammurabi. Pg. 42-43. 29 JIMENEZ DE ASA, Luis. Principios de derecho penal. Op. Cit. Pg. 237 30 BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Parte general. Ob. Cit. Pg. 67-68 31 MUOZ CONDE, Francisco. ; GARCIA ARAN, Mercedes. Op. cit. Pg. 221
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Para Binder, el punto de partida para el desarrollo de la teora del delito, es la reaccin liberal frente al sistema inquisitivo. Se conoce que el poder penal de la inquisicin estaba al servicio del monarca, quin actuaba de forma arbitraria ante determinadas acciones, calificndolas conforme a sus propios intereses. (Herejes, brujos, traidores). La base para esta doctrina expiacionista era la tortura y la confesin; ese poder penal tambin se distingua por las formas secretas, parciales, arbitrarias, lentas y costosas de juzgamiento, y por el poder omnmodo del inquisidor para establecer la existencia del delito y fijar la pena.
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Esa reaccin liberal de finales del siglo XVIII y principios del XX, dio origen al derecho penal moderno (Beccaria, Filangieri, Feuerbach, Pagano y otros). Una de sus caractersticas ms importantes fue el establecer los castigos y las penas, basndose en el principio de nullum crimen nulla poena sine lege, lo cual quiere decir, que no habr delito ni pena sin ley previa, en el marco del principio de legalidad. Asimismo, plantes externas, y no as las opiniones, creencias y pensamientos. o GENERALIDADES la teora del delito se plantea en Alemania en tres pocas: la clsica, la neoclsica y el finalismo. En cada una existirn postulados en torno a la concepcin del delito, especficamente en de las categoras de accin, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad. Desde la primera dcada de los aos treinta del Siglo XX, Welzel, haba abandonado la corriente clsica y neoclsica del delito, construyendo una nueva idea respecto de la accin humana, a la cual consider el eje central de la teora del delito. La nueva teora plante una tajante separacin entre el mundo de lo real y el mundo formal.
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En este sentido, el concepto final de accin fue

equiparado al dolo y, por ende, el dolo debera pertenecer al tipo, al igual

BINDER, Alberto M. Introduccin al derecho penal. Ob. Cit. Pg. 80 Idem. Pg. 84

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que los restantes elementos subjetivos, en atencin al papel del tipo visto como continente de los elementos tomados como base para la punibilidad. En cuanto a la culpabilidad, su subjetivizacin result del cambio de la ubicacin de dolo, lo cual condujo al cambio del concepto material del injusto. Para Jescheck, el problema del injusto es explicable mediante la reunin de los elementos subjetivos del tipo bajo el concepto superior de elementos personales del injusto y su contraposicin al desvalor del resultado entendido como desvalor de la accin. o OBJETO DE LA TEORA DEL DELITO La teora del delito tiene como objeto analizar y estudiar los presupuestos jurdicos de la punibilidad de un comportamiento humano, sea a travs de una accin o de una omisin, en estos trminos dicho anlisis no solo alcanza a los delitos, sino incluso a todo comportamiento humano del cual pueda derivar la posibilidad de aplicar una consecuencia jurdico penal
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Esto quiere decir, que el hecho punible debe estar previamente

tipificado por cuanto agravia a un bien jurdico protegido. o EL SISTEMA DE LA TEORA DEL DELITO Convenimos en que el sistema de la teora del delito se debe apoyar en la esencia del delito como accin humana que infringe una norma y requiere una pena justa.
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Esto quiere decir, que la teora del delito es

un instrumento conceptual que tiene la finalidad de permitir una aplicacin racional de la ley a un caso. En este sentido, es posible afirmar que la teora del delito es una teora de la aplicacin de la ley penal Bajo esta concepcin, la teora del delito cumple una doble funcin mediadora. Por un lado media entre la ley y la solucin del caso concreto, es decir, entre la norma general, que expresa la valoracin del legislador, y
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PLASCENCIA VILLANUEVA, Ral. Teora del delito. Op. Cit. Pg. 29 Idem. Pg. 12. 36 BACIGALUPO, Enrique. Derecho penal. Parte general. Ob. Cit. Pg. 203
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la concrecin de ste en una norma particular que decide sobre el caso concreto. Por otro lado, existe tambin una mediacin entre la ley y los hechos objeto del juicio 37 En este sentido la teora del delito tiene un carcter claramente instrumental y prctico: es un instrumento conceptual que permite aplicar la ley a casos concretos. En otras palabras: la teora del delito trata de dar una base cientfica a la prctica de los juristas del derecho penal proporcionndoles un sistema que permita la aplicacin de la ley a los casos con un considerable grado de seguridad.
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Es decir, plantea una

hiptesis posible sobre la voluntad del legislador y fundamentalmente una orden para la discusin de los problemas que presenta la aplicacin de la ley a casos concretos con una propuesta de solucin de stos. En suma, la ley prohbe determinada conducta y establece la sancin para el autor de un posible ilcito. De aqu surge lo que conocemos las conocidas categoras de la teora del delito de origen alemn que hoy designamos como accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. 12. TEORIA Es el conocimiento meramente especulativo sobre una rama del saber o acerca de una actividad. /Posicin doctrinal para explicar un problema jurdico o defender alguna solucin de l. (OSORIO) 13. TEORIA GENERAL DEL DERECHO Corriente del pensamiento jusfilosfico que, desde el siglo XIX, trat de buscar los fundamentos filosficos en que se sustenta la idea del Derecho en todos sus aspectos, hasta llegar a establecer el principio que le sirve de base; o sea, como dice Recasens Siches, la verdad primaria y total sobre el derecho. Kelsen afirma que tiene por objeto establecer conceptos generales que sirvan para la interpretacin del Derecho positivo de
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BACIGALUPO, Enrique. Lineamientos de la teora del delito. Ob. Cit. Pg. 25 Idem. Pg. 42

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cualquier pas. Opina Rabdruch que constituye el ms alto edificio de la ciencia jurdica positiva y que tiene por tarea investigar los conceptos jurdicos ms generales, comunes a las diversas disciplinas jurdicas, y tal vez, elevndose por encima de la ordenacin jurdica nacional, exponer comparativamente los conceptos jurdicos semejantes a las distintas ordenaciones jurdicas, hasta el fin, transcendiendo el dominio de lo jurdico, poder investigar sus relaciones con otros dominios de la cultura. (OSORIO) 14. LA PENA LA FUNCIN DE LA PENA EN EL ESTADO SOCIAL Y

DEMOCRTICO DE DERECHO La funcin de la pena en el Estado Democrtico de Derecho, ha de evitar convertirse un fin en s mismo, lo que quiere decir, que debe buscar servir a la mayora de los ciudadanos y evitar servir a un grupo interesado que busque sus propios fines particulares. Esto quiere decir, que una norma penal no puede ver la luz, sino es para favorecer al conjunto de los sectores sociales, incluidos aquellos que no siendo numerosos y no contando con una estructura orgnica, tambin tienen el derecho de velar sus intereses, especialmente aquellos que afectan o afectaran su bienestar social. En todo caso, uno de los aspectos fundamentales del bienestar social es la instauracin de una poltica criminal que no solo afecta a un sector especfico, sino a la gran mayora de la poblacin, y su aplicacin oportuna puede lograr cierta tranquilidad pblica, que es una premisa del Estado social y democrtico. A ello se agrega la punicin del delito, que es una manera de advertir a los posibles delincuentes de que la accin delictiva ser sancionada por el rgano Jurisdiccional. Para el autor espaol, Mir Puig, la funcin de la pena debe tomar en cuenta los siguientes aspectos:

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1) El Derecho penal de un Estado social y democrtico debe, asegurar la proteccin efectiva de todos los miembros de la sociedad, por lo que ha de tender a la prevencin de delitos, entendidos como aquellos comportamientos que los ciudadanos estimen daosos para sus bienes jurdicos "bienes" no en un sentido naturalista ni tico-individual, sino como posibilidades de participacin en los sistemas sociales fundamentales. Debe orientar la funcin preventiva de la pena con arreglo a los principios de exclusiva proteccin de bienes jurdicos, de proporcionalidad y de culpabilidad bajo ciertos lmites de garanta para el ciudadano. Un Estado Democrtico ha de apoyar su Derecho penal en el consenso de sus ciudadanos, por lo que la prevencin general no puede perseguirse a travs de la mera intimidacin que supone la amenaza de la pena para los posibles delincuentes, sino que ha de tener lugar satisfaciendo la conciencia general mediante la afirmacin de las valoraciones de la sociedad. La fuerza de conviccin de un Derecho Penal democrtico se basa en el hecho de que slo usa la intimidacin de la pena en la medida en que con ella afirme a la vez las convicciones jurdicas fundamentales de la mayora y respete en lo posible las de las minoras. Un Derecho penal democrtico de Derecho debe desarrollarse con estricta sujecin a los lmites propios del principio de legalidad, tanto en su vertiente formal slo pueden establecer delitos y penas, disposiciones dotadas de rango de ley (que ahora debe ser orgnica) anteriores al hecho enjuiciado. El planteamiento democrtico no slo debe servir a la mayora, sino tambin respetar y atender a toda minora y todo ciudadano, en la medida en que ello sea compatible con la paz social. Desde esta perspectiva el Derecho penal no slo debe defender de los delincuentes a la mayora, sino que ha de respetar la dignidad del
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delincuente e intentar ofrecerle alternativas a su comportamiento criminal. Lo segundo obliga a ofrecer al sujeto condenado posibilidades para su resocializacin y reinsercin social. Ello debe reflejarse, en primer lugar, en el momento judicial de determinacin de la pena: ha de impedir as la imposicin de sta o de su cumplimiento cuando, no resultando absolutamente necesaria para la proteccin de la sociedad, aparezca como innecesaria o contraindicada en orden a la resocializacin.39 15. TIPIFICACION DEL DELITO Y SU PUNIBILIDAD - EN EL CODIGO PENAL BOLIVIANO Los artculos referidos al sistema finalista, y que son producto de la reforma penal del ao 1997, buscan cambiar lo que se conoce como el derecho penal de autor, al derecho penal de accin, lo cual quiere decir que el resultado no puede estar por encima de la accin, que adems tiene un componente fundamental, cual es el carcter volitivo del sujeto activo. Los artculos referidos a lo anterior, son: Arts. 13, 13 bis, 14, 15, 16, 17. En cuanto a la fijacin de la pena, una vez concluido el procedimiento investigativo y la realizacin del juicio oral, se toma en cuenta los artculos 37 al 46 del CP, a fin de determinar la sancin, que pueden ser de presidio, reclusin, das multa, prestacin de trabajo. III. ANALISIS PERSONAL La persecucin penal en todo Estado es fundamental, por cuanto deviene de la formulacin de polticas criminales que tienen el objetivo de controlar acciones violentas que alteren el estado de paz de los pueblos, y con ello, se

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MIR PUIG, Santiago. Funcin de la pena y teora del delito en el Estado social y democrtico de derecho. 2 Edicin. Barcelona Espaa. BOSCH, casa editorial. pg. 29-34

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provoque una preocupacin social que puede afectar a importantes sectores de la poblacin. Por tanto, el planteamiento terico que hace Welzel, sobre el sistema finalista, es tomado por nuestra legislacin en virtud de los avances tericos y reflexin profunda de la doctrina jurdica a nivel latinoamericano, en la que inclusive se tiene como resultado los convenios y acuerdos sobre el respeto de los derechos humanos (Pacto de San Jos Costa Rica). Esto quiere decir, que ya no se tomar como fundamento el resultado de la accin, sino fundamentalmente al autor y su carcter volitivo y cognitivo que es parte del presupuesto inserto en los tipos penales del sistema penal boliviano. Asimismo, no hay duda que la determinacin que hizo el legislador respecto de la tendencia paradigmtica de aplicar el finalismo no ha logrado todava eliminar completamente el causalismo que est representado por los delitos de resultado que se caracterizan por ignorar el cmo y por qu se cometi determinada accin punible, sino solamente qu hecho fue cometido a lo que el juzgador aplica una sancin penal. Del mismo modo, es fundamental que se pueda dilucidar algunos aspectos formales que hacen al hecho mismo de la prctica jurdica en relacin al manejo objetivo de los casos jurdicos que requieren un tratamiento equitativo y justo en el marco del bloque de constitucionalidad establecida en la Constitucin Poltica del Estado. Haciendo una retrospectiva del tema, diremos que un autor destacado que se refiere a la accin finalista es Welzel, para quin la accin humana es el ejercicio de la actividad finalista La finalidad o actividad finalista de la accin se basa en que el hombre, sobre la base de su conocimiento causal, puede prever en determinada escala las consecuencias posibles de una actividad.40 En esta perspectiva del autor citado, una accin es finalista cuando los resultados han sido previstos por el autor.

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WELZEL, Hans. La teora de la accin finalista. Astrea, 1951. Pg. 19

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Un autor contemporneo como Bacigalupo, sostiene que La teora finalista y su concepcin de lo ilcito personal tienen en su origen una estrecha vinculacin con la concepcin retributiva de la pena y son el reflejo de una drstica reduccin de la prevencin especial, que haba inspirado los conceptos de la teora del delito desde los tiempos de la aparicin del positivismo, a fines del siglo XIX, y que se mantuvo bajo la influencia del existencialismo y otras corrientes irracionalistas en los aos 30 y comienzo de los 40.41 III.1 MARCO REFERENCIAL E HISTORICO

El presente estudio est enmarcado en los Autos Supremos del Tribunal Supremo de Justicia con sede en Sucre, relacionados con la conceptualizacin del finalismo inserto en sus resoluciones judiciales, y que fueron publicados desde la aplicacin del paradigma finalista previa modificacin del Cdigo Penal en 1997. As tambin, y como parte de nuestro trabajo identificaremos otros fallos supremos en la que presuntamente validan actos inquisitorios que contraran lo anterior y ponen en serio riesgo la continuidad de esa tendencia jurdica que tiene el propsito de establecer un juicio justo en el marco de las garantas constitucionales que ofrece nuestro ordenamiento jurdico. IV. MARCO METODOLOGICO IV.1 METODOS

Los mtodos aplicados al presente trabajo investigativo, son: el inductivo, el dogmtico jurdico y el analtico sinttico. La aplicacin de los tres mtodos en forma conjuncionada nos permite obtener un conjunto de razonamientos que nos aclaran y nos ayudan a mejorar nuestra capacidad de comprensin respecto de la problemtica planteada.

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BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 71

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IV.2

TECNICAS

Utilizaremos las tcnicas del anlisis de contenido, la revisin bibliogrfica y su fichaje sistematizado. A partir de esas herramientas de la investigacin, es que en primer lugar abordamos la bsqueda de libros y documentos referidos al tema y que nos aclaren en la medida de lo posible la problemtica planteada. La recoleccin de informacin tematizada ser realizado con el fichaje correspondiente, respetando siempre la autora y el sentido que representan de acuerdo a la posicin terica y doctrinal de cada uno de ellos. Asimismo, se har una especie de comparacin entre los diversos documentos, para luego culminar con una valoracin del material y lograr asimilar lo ms importante que est relacionado con el tema en cuestin. En algunos casos, tomaremos textualmente las citas realizadas y anotaremos el nmero de pgina, el autor, la edicin y otros detalles que nos libran de cualquier acusacin de plagio, lo cual como acadmicos no podemos ignorar y ms bien respetar ideas e investigaciones ajenas. En otros casos, hemos ledo y tomado alguna informacin relevante que ayude a clarificar el tema o temas que estamos investigando. Una vez que los hemos seleccionado, contrastamos las posiciones y nos adherimos a la idea ms fuerte o a las ideas compatibles, aclarando tambin las completamente contradictorias, que muchas veces responden a diferentes escuelas de pensamiento lo cual es respetable desde todo punto de vista. Con relacin a la ubicacin e identificacin de los Autos Supremos, los bajaremos del internet, de la pgina del Tribunal Supremo de Justicia, y una vez ledos, seleccionaremos los que estn relacionados al sistema finalista, analizando parte por parte, para que una vez descrito podamos pasar al campo analtico, revisando el caso y la forma como se aplic la doctrina finalista, con todos sus detalles, los sujetos procesales, el tribunal, etc.

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Asimismo, es de esperar que en algn momento se aprecien actos procesales, decretos, o autos, en la que se denoten posiciones doctrinarias por parte de los juzgadores. Esos detalles ms otros que nos aclaren la temtica, ser parte de nuestro trabajo de investigacin. Por otro lado, ser tambin parte de nuestro trabajo el precisar el procedimiento realizado, en la que todos son parte del juicio respetando el principio de inmediacin. Adjunto a ello, no olvidaremos anotar las observaciones puntuales a cada uno de los actos procesales que vulneran derechos y garantas constitucionales del sujeto activo, lo cual quiere decir, que revisaremos al detalle los aspectos mencionados, anotndolos luego en un cuadro que sistematice el trabajo. Finalmente, con relacin al anlisis de contenido tendremos como punto de partida, cada uno de los detalles anotados o registrados en el Auto Supremo, los sistematizaremos en cada columna, anotando con sumo cuidado lo que se tenga y valorando al mismo tiempo cada aspecto que luego debe ser contrastada con otros detalles del mismo documento que al final nos darn un resultado esclarecedor de acuerdo a los objetivos de la investigacin realizada. Si bien la informacin colectada en el cuadro descriptivo, tiene un valor primario, es preciso avanzar hacia algo ms profundo y develar cada uno de los aspectos anotados que de seguro nos permitirn conocer en profundidad la aplicacin o n de la doctrina finalista en cada uno de los Autos Supremos y las caractersticas presentadas. De hecho, no podemos olvidar que al margen de lo descrito y la organizacin, seleccin y sistematizacin del material, es preciso que se tenga mucho cuidado en aplicar el mtodo inductivo, que como sabemos, tiene la caracterstica de analizar uno o algunos documentos, que luego podran ser generalizables al grado de lograr cierto grado de confianza en su valor. V. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
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V.1

CONCLUSIONES La Aplicacin del sistema finalista, tal cual refieren las sentencias constitucionales de nuestro pas, todava no ha sido asumida del todo, por cuanto hay algunas debilidades del sistema judicial del pas y el contexto sociopoltico y cultural que no permiten una aplicacin plena de esa nueva tendencia jurdica que busca humanizar la justicia, y permitir que se aplique la justicia en el marco del respeto a los derechos humanos y bsicamente la presuncin de inocencia. De acuerdo a la revisin de los Autos Supremos referidos a la problemtica del sistema finalista y su aplicacin en el sistema penal boliviano, advertimos que todava hay problemas reales en su aplicacin, y ms bien se ha preferido aplicar el sistema mixto, esto quiere decir que todava perviven los resabios del sistema causalista que est plenamente asociado a lo que es la presuncin de culpabilidad antes que la presuncin de inocencia del encausado. El problema real de la aplicacin del nuevo sistema penal tiene que ver con la garanta de concluirse el juicio y evitar que se la burle con la no presencia del acusado en el juicio oral. Esto quiere decir, que nuestro sistema penal vigente, si bien proclama la presuncin de inocencia, no ha podido superar su metodologa en cuanto a no afectar un bien jurdico fundamental de las personas, cual es su libertad. Hay un problema real en cuanto al manejo y aplicacin de las medidas cautelares del presunto culpable de la comisin de un delito, y es que si bien debera respetarse la presuncin de inocencia que est garantizado por la Constitucin Poltica del Estado, no puede hasta el momento desprenderse de cautelar al presunto culpable y aplicar la detencin preventiva, casi de forma regular y normal, cuando su aplicacin debera ser extraordinaria y poco normal. En nuestro sistema penal, la situacin se ha vuelto insostenible al grado de tener en nuestras crceles alrededor del 80% de los reclusos,
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mismos que no tienen sentencia condenatoria ejecutoriada, lo cual ha hecho que nuestro sistema penitenciario est al borde del colapso. La justificacin que tiene el sistema penal vigente y nuestras autoridades judiciales con referencia a la aplicacin excesiva de las medidas cautelares y la detencin preventiva, tiene que ver con la imposibilidad material que tienen de garantizar que el encausado pueda estar presente en el momento del juicio oral y se conozca la sentencia y la sancin correspondiente en caso de hallarlo culpable. V.2 RECOMENDACIONES

1. La aplicacin ms continua de las medidas sustitutivas a la detencin preventiva de alguna manera puede ayudar a mejorar nuestro sistema penal, tal cual estipula la Ley 2298, donde lo fundamental es la reinsercin y readaptacin del condenado a la vida social. Por tanto, sera prudente hacer un trabajo de socializacin, reflexin y concientizacin sobre la consecuencia de no aplicar medidas de control criminal y su no aplicacin coordinada con todos los sectores sociales e instituciones vinculadas al tema. 2. En cuanto a los detenidos preventivos, est por dems decir que es imprescindible la construccin de una infraestructura especializada, por cuanto los acusados o imputados no tienen una sentencia firme y por tanto no han adquirido calidad de cosa juzgada. Esto quiere decir, que todava gozan de la presuncin de inocencia y ello los hace todava inmunes a una sancin penal, que lamentablemente hoy se la aplica casi indiscriminadamente a todo imputado que es perseguido por el Ministerio Pblico. 3. Finalmente, es preciso reflexionar an ms en lo que concierne a la aplicacin de las medidas cautelares de carcter personal, y quiz sea mejor aplicar medidas sustitutivas a la detencin preventiva, buscando otros mecanismos que aseguren la presencia del acusado en el juicio y as responda por los delitos que se le acusa.
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