Martes 2 de julio de 2013 Ao 8

N
463
AGENTE DEL
FUTBOLISTA
Aspectos legales
2-3| La responsabilidad civil
mdica. Aspectos para repensar
6-7 | Resocializacin del interno. Sus
implicancias en seguridad ciudadana
8 | El teletrabajo. Manifestacin del
impacto de nuevas tecnologas
Jairo Cieza Mora Carlos Zecenarro Mateus Csar Puntriano Rosas
4-5
Esteban
Carbonell
O'brien
Suplemento de
anlisis legal 2
MARTES 2 DE JULIO DE 2013
SALUD
O ASPECTOS PARA REPENSAR
La responsabilidad
civil de los mdicos y
auxiliares es subjetiva
y solidaria con el
establecimiento
de salud.
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Ilustracin: Tito Piqu
jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
El Peruano
La responsabilidad
civil mdica
L
a responsabilidad civil mdica en un
contexto como el peruano en donde
hay una gran cantidad de daos
intrahospitalarios, es decir exgenos a la
praxis mdica; es necesaria de ser repensada
desde una perspectiva jurdica que coloque
en el centro al paciente perjudicado. Los cri-
terios clsicos de responsabilidad subjetiva
y de carga probatoria deben ser revisados
en funcin de los avances de la tecnologa
mdica y de una visin contempornea de
lo que se ha venido a llamar el accidente
mdico.
La Ley General de Salud, Ley 26842,
establece en su artculo 48 lo siguiente:
"Artculo 48.- El establecimiento de
salud o servicio mdico de apoyo es so-
lidariamente responsable por los daos
y perjuicios que se ocasionan al paciente,
derivados del ejercicio negligente, impru-
dente o imperito de las actividades de los
profesionales, tcnicos o auxiliares que
se desempean en ste con relacin de
dependencia. (...)"
Entonces, bajo la perspectiva de la nor-
ma especial, la responsabilidad civil de los
mdicos y auxiliares es subjetiva y solidaria
con el establecimiento de salud. Esta es la
norma que regula este tipo de responsa-
bilidad civil y no est exenta de crticas
como se aprecia al analizar el factor de
atribucin o criterio de imputacin objetivo
en la responsabilidad civil mdica.
Esta situacin se hace compleja, en tan-
JAIRO CIEZA MORA
Profesor de Derecho Civil
en el posgrado y pregrado
de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, en la
Universidad de Lima. Profesor
de Derecho y Literatura en la
Universidad Antonio Ruiz de
Montoya.
Accidente
mdico
QOtro aspecto importante a analizar en
esta materia es lo concerniente al
denominado accidente mdico y su
asimilacin a la responsabilidad objetiva, su
evolucin, la doctrina comparada, su
inclusin en la doctrina nacional y las
investigaciones que sobre el particular se
han efectuado. Aspectos como las
transfusiones sanguneas que inoculan el
VIH que al desarrollar genera el sida se dan
en nuestro pas y es necesario analizarlo
desde una perspectiva jurdica. Asimismo
es importante tener en cuenta las llamadas
infecciones o enfermedades
intrahospitalarias que son necesarias de
estudiar pues corresponden a criterios de
responsabilidad objetiva y que cuestionan
lo especicado en la LGS, que no es clara al
respecto, dejando a la interpretacin la
responsabilidad de la estructura sanitaria.
Considero que no se puede perder de vista
el anlisis de las funciones de la
responsabilidad civil para
estudiar la responsabilidad
mdica. La funcin
macrosistmica y los incentivos
para el desarrollo de la empresa
mdica y su operatividad en el mercado es
importante de tomar en cuenta, de igual
manera el enfoque microsistmico que
tiene que ver con los daos a ser resarcidos
y la cuanticacin de los mismos en el
sistema jurdico nacional, tanto a nivel
judicial como arbitral.
to el artculo 1762 del Cdigo Civil esta-
blece una proteccin que muchos juzgan,
incluyndome, excesiva en favor de los
profesionales, por la cual estos responden
solamente cuando se prueba que han ac-
tuado con dolo o culpa inexcusable. As, el
texto del artculo mencionado seala: "Si la
prestacin de servicios implica la solucin
de asuntos profesionales o de problemas
tcnicos de especial dificultad, el prestador
de servicios no responde por los daos y
perjuicios, sino en caso de dolo o culpa
inexcusable".
ANLISIS
Como se puede apreciar de una argumen-
tacin en contrario, la culpa leve no se
sanciona con resarcimiento en el caso de los
profesionales en general y de los mdicos en
particular, lo cual coloca en una situacin de
desventaja al paciente que desde ya est en
una posicin de inferioridad y de asimetra
con respecto a los facultativos.
Considero que en estos casos hay que
tener en cuenta el avance de la ciencia
mdica y de la tecnologa en materia de
infraestructura y equipos quirrgicos o de
diagnstico, pues estos asuntos profesio-
nales o problemas tcnicos de especial di-
ficultad se han reducido considerablemente
3
Suplemento de
anlisis legal
SALUD
MARTES 2 DE JULIO DE 2013
tenemos que tomar en cuenta la responsa-
bilidad civil de la empresa y en particular
de la empresa mdica.
Otro punto importante es determinar
ante qu tipo de responsabilidad civil esta-
mos en un sistema dual como el regulado en
el Cdigo Civil, si ante una responsabilidad
contractual o ante una extracontractual.
Esto es importante pues los sistemas son
diferentes en muchos aspectos como el
plazo, la relacin de causalidad, los facto-
res de atribucin, el dao, la carga de la
prueba. El artculo 1325 del Cdigo Civil
seala que: "El deudor que para ejecutar
la obligacin se vale de terceros, responde
de los hechos dolosos o culposos de estos,
salvo pacto en contrario".
En este caso de responsabilidad contrac-
tual responde directa y objetivamente el
deudor y no existe responsabilidad solidaria,
la misma que no se puede presumir pues
solamente se aplica si est pactada en el
convenio o prevista en la ley.
CASOS Y OBLIGACIONES
El anlisis de los factores de atribucin
nos permite analizar casos concretos en
materia de responsabilidad mdica. No es
lo mismo una operacin de neurociruga
que una operacin de apndice, no es igual
una operacin de trasplante de corazn
que una rinoplasta, no es lo mismo una
endodoncia o una ortodoncia que una ope-
racin cardiovascular. Estamos ante una
responsabilidad civil subjetiva en todos los
casos mencionados, como seala nuestra
Ley General de Salud (LGS)?
Nos permitimos sealar que quizs el
anlisis deba orientarse primero a deter-
minar el avance de la ciencia y tecnologa
mdica en cada caso concreto, que, por
ejemplo, hace menos complejas las interven-
ciones en determinados tipos de prcticas
mdicas. El anlisis, aunque maniqueo, de
las obligaciones de medios y de resultado
puede ser de alguna manera til para res-
pondernos las preguntas planteadas.
Es bueno, entonces, analizar lo referente
a obligaciones de medios y de resultado en
donde a las primeras se les atribuye el factor
de atribucin subjetivo y a las segundas el
factor de atribucin objetivo. Dentro de esta
misma lgica habr que analizar la preven-
cin unilateral asimilada a la responsabilidad
objetiva y la prevencin bilateral concordada
con la responsabilidad subjetiva.
De igual manera es importante evaluar
las normas mdicas, especialmente las espe-
ciales, para poder determinar las exigencias
que se requieren cumplir para las interven-
ciones quirrgicas o no quirrgicas, como
por ejemplo, el consentimiento informado
que es una materia importante en el caso
de la responsabilidad civil mdica.
Como vemos, hay una serie de aspectos
que repensar en materia de responsabi-
lidad civil mdica y es una necesidad de
las facultades de Derecho abordarlas para
una mejor respuesta de los operadores del
sistema legal en nuestro pas. X
Como vemos,
hay una serie
de aspectos
que repensar
en materia de
responsabilidad
civil mdica y es
una necesidad
de las facultades
de Derecho
abordarlas
para una mejor
respuesta de los
operadores del
sistema legal en
nuestro pas.
civil de la persona jurdica, la aplicacin
de la teora del riesgo de la empresa y,
claro est, la responsabilidad objetiva. El
establecimiento de salud o la estructura
sanitaria responde objetiva y directamente.
Por ello, consideramos que, en este aspecto,
en la actualidad con respecto a los que se
planteaban al momento de la dacin de
nuestro Cdigo Civil o antes del mismo.
Los criterios para establecer a ttulo de
qu se responde, como el dolo o la culpa,
en el caso del factor de atribucin sub-
jetivo y el riesgo profesional, en el caso
del factor de atribucin objetivo, merecen
ser estudiados con rigurosidad para poder
comprender el caso de la responsabilidad
civil mdica y aplicar criterios homogneos
o referenciales para la cuantificacin de los
daos o el resarcimiento aplicable a cada
caso en particular.
El tema de la culpa ha sido extensamente
analizado por la doctrina y jurisprudencia
nacional y extranjera. Del mismo modo
es preciso evaluar el factor de atribucin
objetivo y las teoras del riesgo tales como:
El riesgo creado, el riesgo de la empresa y el
riesgo profesional que es aplicable al caso
de la responsabilidad civil mdica.
Con respecto a la responsabilidad civil
de los establecimientos de salud, desde la
perspectiva de los factores de atribucin,
es necesario estudiar la responsabilidad
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 2 DE JULIO DE 2013
4-5
E
n el mbito deportivo, los futbolistas
aportan su mayor esfuerzo para repre-
sentar lo mejor posible los colores del
club por el que juegan. Pero cada cierto tiempo
el mercado de pases de futbol a nivel mundial se
abre, y es en esa situacin en que los jugadores
de futbol profesional necesitan la ayuda de un
representante para manejar los intereses tanto
del jugador como de las instituciones o club a los
que representa.
Estos representantes deben estar muy bien
preparados en el mbito extradeportivo, de manera
tal que deben conocer a la perfeccin todos los
criterios econmicos que inuyen en una nego-
ciacin deportiva, por ejemplo, cuando un club
de ftbol determinado pretende los servicios de
un jugador, su representante es el directamente
encargado de acelerar el proceso para as satisfacer
los inters particulares del jugador, ya sea en lo
que se reere a disposiciones contractuales o a la
bsqueda de un nuevo equipo. Aunque este no es
el nico tema en que se representa a un deportista,
esta gura tambin est encargada de manejar
todo lo que concierne a la imagen pblica del
deportista, para publicidad y la relacin de este
con los medios de comunicacin.
Por tanto, un representante deportivo debe
ser una persona o una entidad especializada
en este servicio, muy bien preparada en temas
econmicos, jurdicos y marketing debido a que el
deporte no es el nico medio en el cual se mueve
un deportista, aunque es el nico medio en el que
debe estar enfocado y concentrado brindando
el 100% de sus capacidades y aptitudes, para
que de esta manera quien lo represente pueda
garantizarle las mejores oportunidades y los ms
altos ingresos.
Segn el reglamento de la FIFA, los agentes de
jugadores son aquellas personas que, mediando
el cobro de honorarios, presentan jugadores a
un club con el objeto de negociar o renegociar
un contrato de trabajo o presentan a dos clubes
entre s con el objeto de suscribir un contrato de
transferencia, de acuerdo con las disposiciones
del presente reglamento.
As, los agentes para representar a un jugador
O ASPECTOS LEGALES DE ESTA NUEVA ACTIVIDAD
ESTEBAN
CARBONELL
OBRIEN
Doctor en Derecho por la
Universidad de Castilla
La Mancha. Profesor
universitario y autor de
libros de Derecho.
El agente del jugador
Si no hay un acuerdo sobre la remuneracin en
fja un monto en el contrato de representacin,
de los ingresos brutos anuales del jugador del
o a un club deben rmar un contrato de represen-
tacin por el cual el agente se obliga a representar,
asesorar legal (si es que dicho agente tiene los
conocimientos sucientes para hacerlo o caso
contrario mediante la asesora de un abogado) y
a negociar en benecio del sujeto que lo contrata.
Asimismo, el representado deber pagar el monto
acordado por sus servicios.
En ciertos casos en el contrato de representa-
cin se pacta una clusula de exclusividad, dicha
clusula pretende asegurar los derechos del agente
al permitirle ser el nico que puede negociar si el
jugador extiende, por ejemplo, su contrato con el
club en que se encuentra o si es que otro club desea
comprar al jugador. En el supuesto de que un club
desee comprar al jugador, el agente deber negociar
las condiciones del contrato en el que se incluye el
salario del jugador, por cuantas temporadas estar
el jugador en el nuevo club y otras condiciones.
CASUSTICA
En la prctica esta clusula estipula lo siguiente:
"el jugador no podr negociar con otro agente
mientras est vigente este contrato". Es as que
se pone en conocimiento que solo el agente que
rma el contrato de representacin con el juga-
dor ser el que pueda negociar el presente o el
futuro del jugador. En el hipottico caso de que el
jugador rme un contrato, de carcter deportivo,
sin la intervencin de su agente o con el apoyo
de otro agente, este, sin haber intervenido, podr
reclamar la contraprestacin estipulada en el
contrato de representacin.
Segn el reglamento de la FIFA sobre los agen-
tes de futbol, el contrato de representacin solo
podr ser vlido por un periodo de dos aos con
la posibilidad de que el jugador renueve contrato
con el agente por otros dos aos. La renovacin
ser por un nuevo contrato de representacin, no
admitindose la prorrogacin tcita.
Cabe aadir que si el jugador es menor de edad
no podr rmar un contrato de representacin con
el agente, puesto que no tiene la capacidad para
celebrar un acto jurdico. Es as que necesitar de
sus padres o su representante legal para celebrar
el contrato con su agente.
La remuneracin del agente de un jugador es
calculado a partir de los ingresos anuales brutos
del representado, tambin se incluye cualquier
prima que el agente del jugador haya rmado en
el contrato laboral. Dentro de los ingresos anuales
brutos del jugador no se incluye si el club al que
pertenece le da un departamento, un automvil,
un bono por ganar una copa o cualquier otra clase
de bonicacin que reciba el jugador.
Si no hay un acuerdo sobre la remuneracin
entre el agente del jugador y el jugador o no se
ja un monto en el contrato de representacin,
DEPORTE
r de ftbol
ntre el agente del jugador y el jugador o no se
el agente recibir una compensacin del 3%
contrato de trabajo.
Nuevas reglas
de la FIFA
Q Los agentes, en promedio, reciben
el 28% del total de un traspaso de un
jugador perteneciente a un club que
es vendido a otro club.
Segn un estudio realizado por el
sistema de correlacin de la FIFA, en
2012 se realizaron 11,555 traspasos,
lo que da como resultado un descenso
del 1% en relacin con el ao 2011.
Un gran porcentaje de traspaso se dio
con jugadores de Portugal, que fueron
llevados a Brasil. Por eso la FIFA
pretende realizar algunos cambios
para favorecer a los clubes en la
bsqueda de jugadores, sin la
necesidad de recurrir a los agentes de
jugadores.
La Plataforma de Intercambio de
Futbolistas (GPX) ha elaborado un
informe con una serie de nuevos
servicios de valor aadido. La
plataforma busca ofrecer un servicio
seguro y privado, velando en reforzar
la transparencia de los traspasos de
jugadores.
Mediante este servicio, los clubes que
buscan jugadores podrn acceder a la
informacin del mercado, pudiendo
saber si el jugador que pretenden est
en la calidad de transferible o no.
Con este servicio los clubes tendrn
mayores recursos para contactar a un
jugador y ya no tendrn que recurrir a
un agente para la bsqueda de
jugadores, como consecuencia el
porcentaje que reciben los agentes
por los traspasos de un jugador
se reducirn.
Consecuentemente, tambin se busca
combatir que un agente pueda tener
un conicto de intereses por llevar a
un jugador a un determinado club.
el agente recibir una compensacin del 3%
de los ingresos brutos anuales del jugador del
contrato de trabajo.
El agente de jugadores y el jugador debern
decidir por adelantado si este ltimo pagar al
representante en un abono nico al comienzo del
contrato de trabajo que el representante haya
negociado para el jugador, o si lo har en una
cantidad anual al nal de cada ao de duracin
del contrato.
En el supuesto de que el contrato rmado entre
el jugador y el club durase ms que el contrato
de representacin (contrato firmado entre el
agente del jugador y el jugador), el agente tendr
el derecho de cobrar su remuneracin anual aun
as su contrato con el jugador se haya extinguido.
El agente slo podr cobrar hasta que el contrato
de trabajo venza o hasta que el jugador rme
uno nuevo, sin que este agente intervenga. Esto
tambin incluye si el jugador renueva con el club,
pero sin la ayuda del agente.
CARRERA PROFESIONAL
Cualquiera cuya intencin sea trabajar en el
mundo del deporte (como agente, ojeador o
ejecutivo de un club deportivo de futbol) debe
primero decidir como llegar ah. Hay multitud
de formas para llegar a tener una carrera como
agente o en el deporte profesional, y varios
atributos bsicos que todos los aspirantes de-
ben poseer, pero antes de comentarlos, mejor
explicar cmo llegar.
No se requiere estudiar derecho, ni admi-
nistracin o direccin de empresas, ni algn
curso de entrenador o director deportivo. Los
propios pasos en una universidad lo llevan a
uno a tener una pasin por algn deporte, en
especial, el ftbol. Uno puede entrar a este
fascinante mundo por casualidad y al nal te
acaba absorbiendo, porque el ftbol nunca para
y siempre hay algo que hacer o mejorar. No es
fcil compaginarlo con la vida personal, pero es
cuestin de organizarse bien y de aprovechar el
tiempo al mximo. As que la pregunta es: cul
es el mejor camino para convertirse en agente?
No hay va nica, sino varias:
Priuero, la liceucialura de 0erecho. Ser
licenciado en Derecho es sin duda un plus para
ser agente. En principio, porque con este ttulo no
se necesita la licencia de agente de la Real Fede-
racin Espaola de Ftbol (RFEF), y luego porque
es muy til al tener que manejar tanto tipos de
contratos y resolver todo tipo de conictos. Sin
embargo, no es un requisito indispensable, porque
muchos contratos usan formatos estandarizados
y porque la esencia de esta profesin no es slo
saber de leyes. Recientemente se han creado
cursos especializados en Derecho deportivo, que
son tiles pero no completos, porque suelen tratar
de temas bastante especcos.
Mster en gestin deportiva, cada vez
ms universidades ofrecen mster o estudios de
posgrado en gestin de entidades deportivas o
en marketing deportivo, sobre todo siguiendo la
pauta de EE. UU. Sin embargo, estos programas
suelen ser bastante caros y hay que evaluar bien
tanto el nivel del curso, su coste de oportunidad
como las puertas reales que puede abrir despus.
Es fundamental evaluar bien el profesorado antes
de tomar una decisin denitiva.
Jilulo de eulreuador. La oruaciou lcuica
que te proporcionar los cursos ociales de entre-
nador es muy valiosa, sobre todo para entender
mejor el juego y valorar mejor a los jugadores. No
obstante, no es algo imprescindible y por ejemplo
y no ser tcnico.
CONCLUSIN
Al nal, de lo que se trata es de conseguir el
puesto y ponerse a trabajar. Para ello lo que ms
se valora es la personalidad y la experiencia
profesional del aspirante, ms que la formacin
acadmica. Los dos atributos principales para em-
pezar y tener xito en la industria del deporte son
competitividad y determinacin. Los agentes top
pueden que no hayan recibido la mejor educacin
universitaria, pero tienen esas dos cualidades en
grandes cantidades. Tanto si estudias Derecho
como un mster o ninguno de los dos.X
Suplemento de
anlisis legal 6
MARTES 2 DE JULIO DE 2013
EJECUCIN PENAL
A
la resocializacin del condenado, muchas
veces, se le ha considerado un mito, una
utopa o una falacia, en una apreciacin es-
cptica o pesimista de esta crucial problemtica. Por
su parte, en su percepcin optimista, se le percibe
como un proceso carcelario viable e indispensable,
que atae fundamentalmente a la sociedad, por
tener relacin con la seguridad ciudadana.
Una poltica integral de resocializacin del
interno podra concretarse en un plan nacional
que impida que la mayora de los internos que
recuperen su libertad (al cumplir condena o va
beneficios penitenciarios) vuelvan al penal al
incurrir en nuevo delito generalmente ms grave
que el que cometieron antes, incrementando las
filas de los reincidentes y habituales, generan-
do, mientras han estado libres, una alarmante
sensacin de inseguridad y una vorgine de
sobrepoblacin y hacinamiento que ha hecho
posible una poblacin carcelaria actual cada
da en aumento de ms de 60,000 internos.
PLAN NACIONAL
En ese contexto, ubicndonos en la postura que
considera a la resocializacin como no ilusoria
sino factible, postulamos, con el derecho de
opinin que garantiza la Constitucin, que no
son suficientes los tratamientos parciales que
se realizan en algunos penales, siendo preciso
estructurar un plan nacional de resocializacin,
que desde nuestro modesto punto de vista
resulta inaplazable, cumpliendo de este modo
con lo prescrito por el artculo 139, inciso 22 de
la Constitucin Poltica del Per, que estatuye
"el principio de que el rgimen penitenciario
tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin
y reincorporacin del penado a la sociedad".
No est dems acotar al respecto que esta
disposicin ha diversificado el concepto de
resocializacin, utilizando los trminos de re-
educacin, rehabilitacin y reincorporacin del
penado a la sociedad.
O SUS IMPLICANCIAS EN SEGURIDAD CIUDADANA
CARLOS ZECENARRO
MATEUS
Presidente de la Tercera Sala Penal
del Callao. Magster y Doctor en
Derecho. Expresidente de la Corte
Superior de Justicia del Callao.
Resocializacin
del interno
La poltica integral
de resocializacin
del interno podra
concretarse en
un plan nacional,
que impida
que la mayora
de los internos
que recuperen
su libertad (al
cumplir condena
o va benefcios
penitenciarios)
vuelvan al penal
al incurrir en
nuevo delito,
generalmente ms
grave que el que
cometieron antes.
Tratamiento penitenciario
QA partir del artculo 97 del Cdigo de
Ejecucin Penal se regula el tratamiento
penitenciario, estableciendo que es el
conjunto de actividades encaminadas a
lograr la modicacin del
comportamiento del interno, con el n de
resocializarlo y evitar la comisin de
nuevos delitos. Es progresivo y
comprende el desarrollo de programa en
forma individualizada o grupal, segn la
naturaleza de la atencin. Ser aplicado
en forma multidisciplinaria, promoviendo
la participacin del interno, de las
instituciones pblicas o privadas, la
familia y la sociedad.
Los centros penitenciarios del Per,
como es de conocimiento general, se
hallan sobrepoblados, situacin que si
bien no impide el tratamiento que se
traduce en una esforzada labor de los
responsables de realizarlo, empero
diculta este propsito regulado en el
artculo 63 del Cdigo de Ejecucin
Penal, que establece: "El interno es
clasicado en grupos homogneos o
diferenciados en el establecimiento
penitenciario o seccin del mismo que le
corresponda, determinndose el
programa de tratamiento
individualizado".
Esta norma, concuerda a su vez, con el
artculo 10.3 del Pacto Internacional de Dere-
chos Civiles y Polticos, que seala: "El rgi-
men penitenciario consistir en un tratamiento
cuya finalidad esencial ser la reforma y la
readaptacin social de los penados" y el Tri-
bunal Constitucional (TC), por su parte, en el
Expediente N 0010-2002-Al, Gua de Juris
del T.C. p. 334, ha establecido que se trata
de un principio constitucional penitenciario y
comporta un mandato de actuacin dirigido a
todos los poderes pblicos comprometidos con
la ejecucin de la pena.
COMPLEJIDAD
Se trata incuestionablemente de un tema
complejo que presenta muchas aristas; em-
pero, es de indispensable atencin por los
Suplemento de
anlisis legal 7
MARTES 2 DE JULIO DE 2013
EJECUCIN PENAL
Seguridad
ciudadana
QLa seguridad ciudadana, constituye
un derecho constitucionalmente
protegido, comprendido implcitamente
en los incisos 22 y 24 del art. 2do. de
la Constitucin, que entre otros
determinan: que toda persona tiene
derecho a la paz y a la tranquilidad y a
gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de su vida: y a
la libertad y seguridad personales.En
ese sentido, evidentemente se trata de
una obligacin imperativa del Estado,
de garantizar a los miembros de la
sociedad a desenvolver normalmente
sus actividades, ejerciendo sus
derechos y cumpliendo sus
obligaciones.
Estados, que ha merecido opiniones diversas,
como la vertida por Antonio Garca Pablos
en el sentido de que: "...se fundamenta en
que la resocializacin implica un proceso de
aprendizaje y de interiorizacin de valores que
se perciben y aceptan como tales. Tiene un
fundamento moral y valorativo (axiolgico).
Cuando uno y otro fallan como sera el caso
de nuestra sociedad, la codiciada meta de
la resocializacin posible y necesaria deja
de ser viable".
En ese sentido, no cabe duda de que este
proceso carcelario debe merecer una mayor
inversin por parte del Estado, habida cuenta
de que busca reinsertar al interno a la colecti-
vidad a travs de un tratamiento diversificado,
que tiene implicancia en la lucha contra la
inseguridad ciudadana; habida cuenta de que
el egresado ya resocializado se reincorpora
fcilmente al conglomerado sin constituir pe-
ligro, y contrariamente, el que no logr estos
propsitos, al salir en libertad (por cumplir
condena o por beneficios penitenciarios) genera,
por su proclividad al delito, grave sensacin de
inseguridad ciudadana.
DOCTRINA
La resocializacin est ubicada en el contexto de
la prevencin especial de la teora relativa de la
pena. Sus propugnadores afirman que el fin de
la pena es evitar la comisin de futuros delitos,
conforme con los planteamientos formulados
por Feurbach y Franz von Litszt, ya sea mediante
la intimidacin de terceros (prevencin general)
o mediante el mejoramiento del agente mismo
(prevencin especial).
La teora absoluta de la pena sostiene en
cambio que la pena es impuesta como retri-
bucin o expiacin al mal causado. Despus
se ha formulado la teora unitaria, que recoge
puntos de vista concordantes.
CONCLUSIN
En el contexto antes reseado, consideramos
que esta problemtica debe ser afrontada con
urgencia, separando adems en los penales, en
forma concluyente, a los sentenciados (condena-
dos, reincidentes o habituales) de los primarios,
que son los que por primera vez han delinquido,
para un tratamiento diferenciado, evitando en
lo posible la estigmatizacin y etiquetamiento
del interno que recobra su libertad, que por su
condicin de tal no deja de ser persona humana.
Es preciso, asimismo, que se d cumpli-
miento a lo estatuido por el artculo 125 del
Cdigo de Ejecucin Penal, que establece: "La
asistencia pospenitenciaria tiene como finalidad
apoyar al liberado para su reincorporacin a
la sociedad. Sus actividades complementan
las acciones del tratamiento penitenciario".
Finalmente, no se puede dejar de mencionar
que ahora ltimo se aprecian esfuerzos impor-
tantes sobre dotacin de personal especializado
en los presidios y ampliacin de la infraestruc-
tura carcelaria con el anuncio efectuado sobre
la construccin de nuevos penales.
8
Suplemento de
anlisis legal TRABAJO
MARTES 2 DE JULIO DE 2013
E
l teletrabajo constituye, qu duda cabe, la
manifestacin por excelencia del impacto
de las nuevas tecnologas en las relacio-
nes laborales. Se trata de una forma de organiza-
cin inscrita en el marco de la "descentralizacin
productiva", que posee como notas caractersticas
el hecho que la actividad se desarrolle en un
espacio fsico fuera de la empresa, el empleo de
nuevas tecnologas de la informacin, lo cual, a
su vez, requerir un cambio en la organizacin y
realizacin del trabajo.
La actividad laboral ejecutada por el tele-
trabajador necesita de una organizacin que
diere totalmente del trabajo tradicional, desde
las herramientas informticas de que se sirve
el teletrabajador hasta sus relaciones con sus
compaeros de trabajo y, por supuesto, con su
empleador.
CARACTERSTICA Y NORMATIVA
Es importante comentar que el uso de nuevas
tecnologas es una nota esencial del teletrabajo
que lo hace diferir del trabajo a domicilio tradi-
cional. Si bien ambos comparten la caracterstica
de ser trabajo a distancia, ya que el teletrabajo es
siempre a distancia [1], este fenmeno consiste
"fundamentalmente en recibir, tratar y enviar
informaciones, inmateriales por naturaleza, lo
que le distingue del trabajo a domicilio tradicional
basado en el intercambio de bienes materiales
cuanticables y fungibles"[2]. Citando un ejem-
plo[3], el traductor no teletrabaja al desarrollar
su actividad de manera tradicional y enviando el
resultado por correo a su empleador. En cambio,
si recibe el texto a traducir en su terminal porttil,
utiliza el correo electrnico para comunicarse con
la empresa, recibe instrucciones a travs del m-
dem y transmite la traduccin por va telemtica,
s podra considerarse que est teletrabajando.
Esta modalidad organizativa empresarial no
se ha encontrado exenta de cuestionamientos en
relacin con su carcter subordinado o autno-
mo, pues al tratarse de una actividad realizada
CSAR PUNTRIANO
ROSAS
Abogado laboralista. Docente
universitario. Miembro de la
Sociedad Peruana de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad
Social.
O MANIFESTACIN DEL IMPACTO DE NUEVAS TECNOLOGAS
El teletrabajo
[1] Es til mencionar que entre el teletrabajo y el trabajo a distancia existe una relacin de especie-gnero, ya que el trabajo a distancia comprende otras relaciones laborales como el trabajo a domicilio, los comisionistas,
etctera. [2] BRAUN, G. Le teletravail. Droit Social, num. 7-8, 1981, p. 570. Citado por: THIBAULT ARANDA, Javier. El Teletrabajo. Consejo Econmico y Social. Madrid. 2000, p. 27 [3] THIBAULT, op.cit. loc.cit.
a distancia para muchos supone una relajacin
del poder de direccin empresarial.
En el Per, la reciente Ley N 30036, que regula el
teletrabajo, toma partido por considerar a esta pres-
tacin como subordinada, reconociendo sus notas
esenciales (artculo 2). Asimismo, se recogen como
elementos coadyuvantes del mencionado carcter
a la provisin por el empleador de los medios fsicos,
mtodos informticos, dependencia tecnolgica,
propiedad de los resultados entre otros (artculo 2).
En cuanto al uso y cuidado de los equipos que
que razonablemente no hubiera podido prever.
Si el teletrabajador aporta sus propios elemen-
tos de trabajo, la ley seala que el empleador debe
compensar la totalidad de los gastos, incluidos
aquellos relacionados con la comunicacin. Por
ejemplo, si el teletrabajador emplea la lnea de
internet de su domicilio para ejecutar sus labores,
el empleador deber asumir al menos una parte
proporcional o en su defecto contratar un servicio
de internet mvil. De efectuarse el teletrabajo des-
de una cabina de internet, el empleador tambin
debe asumir dicho costo (artculo 3).
Es importante precisar que la ley establece
que si el trabajo no se realiza bajo la modalidad
que comentamos, empleador y trabajador, previo
acuerdo, podrn variarla a teletrabajo por razones
debidamente sustentadas. Este cambio no supone
variacin en la categora, remuneracin ni dems
condiciones laborales salvo las que se vinculen a
la asistencia al centro laborar (artculo 4). Creemos
innecesaria esta disposicin, pues un cambio en la
modalidad laboral como el planteado no podra ser
efectuado de forma unilateral por el empleador. En
caso que no se alcancen los objetivos esperados
con el teletrabajo, el empleador unilateralmente
puede reponer al teletrabajador a la modalidad
convencional de prestacin de servicios. Esta
reversibilidad unilateral exibiliza acertadamente
la posibilidad de dar por terminado el teletrabajo
en caso no cumpla la nalidad esperada por el
empleador.
Por ltimo, la ley exige que el contrato de
teletrabajo sea celebrado por escrito, as sea
indeterminado, estableciendo que el teletraba-
jador tiene los mismos derechos y obligaciones
laborales jados en el rgimen laboral privado.
Esta remisin al rgimen laboral privado exigir
una interpretacin sui generis de la normativa,
pues tanto en el ejercicio de los derechos indivi-
duales, pero sobre todo colectivos y lo referido a
la seguridad y salud del teletrabajador, se requiere
considerar las especiales caractersticas contenidas
en el teletrabajo.
La garanta del ejercicio efectivo de los dere-
chos sindicales del teletrabajador por parte del
Estado y del empleador, de sus derechos indivi-
duales y de un ambiente de trabajo seguro exigir
romper los esquemas clsicos de subordinacin,
pues no se podr hablar de una presencia fsica
en las instalaciones del empleador. Pasamos del
monitoreo fsico al electrnico, y no solamente
ello, sino tambin al ejercicio de los derechos
laborales y del poder de direccin empresarial
mediante el empleo de las nuevas tecnologas
de la informacin. X
emplee el teletrabajador, la ley dispone que si los
mismos son proporcionados por el empleador,
aquel es responsable de su correcto uso y con-
servacin, impidiendo que terceros ajenos a la
relacin laboral los utilicen (artculo 3).
Entendemos que los equipos debern ser
usados con diligencia, procurando que solo sean
objeto del desgaste natural derivado de su uso
habitual. En caso que el equipo sufriera algn
dao, el teletrabajador podr ser sancionado
por el mismo, salvo que se trate de un hecho