OBLIGACIONES DE SEGURIDAD PONENCIA ELABORADA POR LOS INTEGRANTES DE LA CTEDRA PARA LAS XX JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL BUENOS

AIRES, 22/24 DE SETIEMBRE DE 2.005 COMISION N 2 : LA OBLIGACIN DE SEGURIDAD PONENTES: Carlos Alberto Parellada, Luis Horacio Cuervo, Silvina Furlotti, Ral Martnez Appiolaza, Fabiana Martinelli, Pablo Quirs, Silvina Livellara, Martn Castro. (Universidad Nacional de Cuyo y de Mendoza)

Proponemos que las XX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, declaren 1. La obligacin de seguridad tienen fundamento constitucional en el derecho de toda persona a la proteccin de su integridad y de sus derechos y, correlativamente, en el deber general de no daar. 2. La obligacin de seguridad enraza en el principio de buena fe, que en su funcin integradora ensancha el contenido del contrato, generando los deberes de proteccin junto a los deberes de prestacin. 3. La obligacin de seguridad es aqul deber jurdico calificado de proteccin, complementario, distinto y autnomo de la obligacin principal que, expresa o tcitamente, las partes asumen, en ciertos contratos, tendiente a preservar sanos y salvos a la persona y bienes de su cocontratante durante la ejecucin de la obligacin principal con el fin de satisfacer plenamente el inters del acreedor en el cumplimiento del contrato 4. La obligacion de seguridad surge en aquellos contratos que, por las caractersticas de su deber de prestacin, impone al deudor el deber de proteccin de velar por la persona y bienes del acreedor. La buena fe ser la gua para interpretar si en determinado contrato, la seguridad de la persona y bienes de uno de los cocontratantes tiene conexin con el riesgo o el beneficio de la actividad econmica que plasma el contrato 5. El incumplimiento de la obligacin de seguridad genera responsabilidad de ndole contractual, con fundamento en factores objetivos de atribucin.

6. La obligacin de seguridad es de resultado, salvo la pactada como de medios en contratos paritarios. 7. La extensin del resarcimiento de la obligacin de seguridad (de resultado) abarca las consecuencias inmediatas y mediatas (art. 901 y sgtes. C.Civil). El rgimen de excepcin de los arts. 520 y 521 slo es aplicable a los casos de incumplimiento imputable a ttulo de culpa o dolo. XX Jornadas Nacionales de Derecho Civil Buenos Aires, 22/24 de setiembre de 2.005 COMISION N 2 : LA OBLIGACIN DE SEGURIDAD

I.- Fundamento de la obligacin de seguridad La obligacin de seguridad surge a fines del siglo XIX en Francia con el dictado de la legislacin sobre accidentes de trabajo, aunque se consolida, con las caractersticas que hoy conocemos, en el clebre fallo Shidi Hamida Ben Mahmoud v. Ca General Trasatlntica de la Corte de Casacin Francesa del 21 de noviembre de 1911, referido al contrato de transporte, en donde el Tribunal dijo que el transportista asume, junto con la obligacin principal, otra de conducir sano y salvo el pasajero a destino. Este es el punto de partida, tanto de la doctrina como de la jurisprudencia, para extender esta figura a otros contratos. Acciarri explica que a travs de esta sutil elaboracin, se procur ensanchar el mbito del contenido contractual, para englobar una obligacin tcitamente incluida dentro de su dominio, con notables ventajas y efectos prcticos para sus fines especficos. El desarrollo de este instrumento posibilit a las vctimas, vinculadas a los daadores mediante ciertas situaciones contractuales, prevalerse de las facilidades que proporcionaban los remedios legales del campo negocial, ms favorables a la vctima-acreedora, que su alternativa, la mera y clsica responsabilidad por hechos ilcitos, subjetiva y con carga de la prueba en contra del damnificado.

El fundamento constitucional de estas obligaciones, en nuestro ordenamiento jurdico, radica en el derecho de toda persona a la proteccin de su integridad y de sus derechos y, correlativamente, en el deber general de no daar. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso Aquino (especialmente el considerando n. 3), siguiendo las bases sentadas en Santa Coloma y en Gunther, hace referencia a cules son los principios humansticos que, insertos en la Constitucin Nacional, han nutrido la jurisprudencia constitucional de la Corte. As ha dicho, en primer lugar, que el "hombre es eje y centro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo -ms all de su naturaleza trascendente- su persona es inviolable y constituye valor fundamental con respecto al cual los restantes valores tienen siempre carcter instrumental. En segundo trmino, el referente a que el "trabajo humano tiene caractersticas que imponen su consideracin con criterios propios que obviamente exceden el marco del mero mercado econmico y que se apoyan en principios de cooperacin, solidaridad y justicia, [...] normativamente comprendidos en la Constitucin Nacional...Y ello sustenta la obligacin de los que utilizan los servicios, en los trminos de las leyes respectivas, a la preservacin de quienes los prestan".(...). En este sentido, Ghersi, afirma que: ...con la incorporacin de Tratados Internacionales con Jerarqua Constitucional, o Tratados Supranacionales (para otros), la reformulacin de la Constitucin Nacional y la reciente sentencia del caso Aquino, se ha producido una nueva jerarquizacin de la obligacin de seguridad... Ms especficamente, el art. 42 de la Constitucin Nacional consagra expresamente los derechos a la proteccin de la salud, la seguridad e intereses econmicos de los consumidores y usuarios de bienes y servicios, en la relacin de consumo. Tambin la ley 24240 ha establecido la obligacin de seguridad dentro de los contratos de consumo.Todo ello sustentado en el principio general de buena fe. En tal sentido el Mximo Tribunal expres: el principio cardinal de la buena fe informa y fundamenta todo nuestro ordenamiento jurdico, tanto pblico como privado, al enraizarlo en las ms slidas tradiciones ticas y sociales de nuestra cultura. Unas de las derivaciones es la que puede formularse como el derecho de todo

ciudadano a la veracidad ajena y al comportamiento leal y coherente de los otros, sean stos los particulares o el propio Estado. Kemelmajer de Carlucci explica que la buena fe juega un doble rol: ensancha los deberes y restringe las facultades. O sea, por un lado, es compromisoria o integradora y cumple una funcin de complemento o ensanchamiento, en cuanto constrie al deudor al fiel cumplimiento de la obligacin contrada (buena fe integrativa); por el otro es eximitoria o limitativa del ejercicio de los derechos, en cuanto impide al acreedor la ejecucin de actos reidos con la escrupulosidad que debe guiar su conducta (buena fe limitativa). En la funcin de complemento, el acento se pone en el rol del deudor; en efecto, desde esta perspectiva, la buena fe permite complementar las clusulas y obligaciones que le son asignadas en el contrato. De esta funcin de complemento o ensachamiento se ha elaborado, en el derecho europeo, la doctrina de los deberes de proteccin, que sostiene que junto a los estrictos deberes contractuales de prestacin existen deberes adicionales o complementarios que sirven tambin al inters de prestacin del acreedor, si bien, en muchos casos, no han sido especficamente contemplados por las partes. De este modo nacen, recprocamente, deberes de comportamiento dirigidos a evitarle al cocontratante perjuicios en su esfera personal o patrimonial. Dentro de ellos ubicamos a la obligacin de seguridad. II. Concepto y caracteres de la obligacin tcita de seguridad En general se puede definir a la obligacin de seguridad como aqul deber jurdico calificado de proteccin, complementario, distinto y autnomo de la obligacin principal que, expresa o tcitamente, las partes asumen, en ciertos contratos, tendiente a preservar sanos y salvos a la persona y bienes de su cocontratante durante la ejecucin de la obligacin principal con el fin de satisfacer plenamente el inters del acreedor en el cumplimiento del contrato. 1. Es un deber jurdico calificado: Se trata de una verdadera obligacin y no de un deber jurdico general, por cuanto existen sujetos determinados, acreedor y deudor, debiendo este ltimo realizar un comportamiento patrimonialmente valorable para satisfacer el inters, aunque no sea patrimonial, del acreedor. Esto permite diferenciarlo del deber

general de no daar, y en caso de incumplimiento dar lugar a la responsabilidad contractual. En este sentido concluy la mayora en las VI Jornadas bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal.: La obligacin de seguridad reviste naturaleza contractual La naturaleza contractual es importante porque frente al incumplimiento de la obligacin de seguridad podrn solicitarse: medidas preventivas del dao, la resolucin del contrato o alegar la excepcin de contrato no cumplido. Las Jornadas Nacionales de Junn aprobaron el siguiente despacho n. 7.: El incumplimiento de la obligacin de seguridad, en ciertos casos, podr facultar al acreedor para solicitar la resolucin del negocio jurdico o alegar la excepcin de contrato no cumplido. dao. 2. Es un deber de proteccin complementario y distinto de la obligacin principal: Es una especie dentro de los deberes de proteccin que se presentan como accesorios e instrumentales a la ejecucin de la prestacin principal Es una obligacin complementaria porque nace de la misma causa fuente con el fin de coadyuvar al deber de prestacin, del que se diferencia por el objeto. As, mientras los deberes de prestacin constituyen el objeto de la obligacin principal, los deberes de proteccin , en cambio, son el objeto de la obligacin complementaria. La obligacin de seguridad se refiere solamente a la tutela de los daos que pueda experimentar la persona y/o los bienes de los contratantes en juego en la ejecucin del contrato y constituye una obligacin distinta de aquella. Hay casos en que el deber de proteccin constituye el deber de prestacin, como ocurre en el contrato de depsito. 3. Es una obligacin autnoma de la obligacin principal: La autonoma funcional es una consecuencia necesaria de la diferencia de objeto. Es decir, no se encuentra subordinada a la prestacin principal, tiene identidad conceptual y funcional propia, y satisface un inters distinto del de la prestacin Asimismo, el crdito a la seguridad permitir solicitar la puesta en funcionamiento de medidas tendientes a la prevencin del

principal. Es decir, nacen juntas y se independizan en su funcionamiento. Es autnoma porque el cumplimiento, o no, de una no implica el de la otra. El despacho 6.b. de las VI Jornadas de Junn dice: La obligacin de seguridad es funcionalmente autnoma. En todo caso, podr decirse que la principal es primaria y aqulla secundaria, dado que el nacimiento del deber calificado de seguridad reconoce como presupuesto la existencia de la obligacin principal. 4.- Puede ser expresa o tcita: Puede surgir por pacto expreso de las partes, por una disposicin de la ley (arts. Ley defensa del consumidor, art. 75 ley contrato de trabajo, 184 C.Co, etc.) o tcitamente impuesta por la buena fe (art. 1198 CC) que exige integrar el contrato ante la falta de previsin de las partes. La funcin integradora de la buena fe implica que ...al lado de las obligaciones voluntarias asumidas o impuestas por el orden pblico, se genere toda una serie de deberes accesorios de conducta jurdicamente exigibles ante cuyo incumplimiento se genera la consecuente responsabilidad civil. La integracin busca as completar el cuadro normativo creado por las partes a travs del acuerdo negocial y lo dispuesto por la ley, y se diferencia claramente de la tarea interpretativa, pues esta ltima se detiene cuando ya no exista una voluntad real con la que operar, y aqu comienza la integracin. El mayor problema que suscita la obligacin tcita de seguridad es si esta presente en todo tipo de contrato o slo en algunos. Entendemos que es concebible en aquellos contratos que, por las caractersticas de su deber de prestacin, impone al deudor el deber de proteccin de velar por la persona y bienes del acreedor. La buena fe ser la gua para interpretar si en determinado contrato, la seguridad de la persona y bienes de uno de los cocontratantes tiene conexin con el riesgo o el beneficio de la actividad econmica que plasma el contrato.

III. El incumplimiento de la obligacin de seguridad. Deber de reparar De acuerdo con lo expuesto precedentemente el incumplimiento de la obligacin de seguridad hace nacer una obligacin resarcitoria de naturaleza contractual , fundada en factores objetivos de atribucin.

La obligacin de seguridad es de resultado, salvo las pactadas como de medios en contratos paritarios. En los supuestos de incumplimiento objetivo (obligacion de seguridad de resultado) al acreedor le bastar con probar que no se logr el resultado prometido, siendo carga del deudor que quiera exonerarse de responsabilidad, la acreditacin de una causa extraa o ajena a su actividad. Mientras que en el incumplimiento contractual de base subjetiva, (obligacion de seguridad de medios) no ser suficiente para el acreedor probar el incumplimiento sino que, adems, deber demostrar la culpa del obligado y ste se eximir si prueba haber puesto la diligencia debida. Para analizar la extensin del resarcimiento se debe distinguir entre el incumplimiento imputable (culposo o doloso) y el incumplimiento objetivo (de la obligacin de resultado). En el primer caso, la extensin del resarcimiento se regir por el artculo 520 (culpa) o el artculo 521 (dolo). En cambio, para el caso del incumplimiento objetivo nuestro Cdigo Civil no ha establecido un rgimen de imputacin de consecuencias. La mayora de la doctrina entiende que son aplicables las normas del incumplimiento culposo del art. 520 CC con sus limitaciones, es decir, slo se responde por las consecuencias inmediatas y necesarias, igualando as el incumplimiento culposo y el objetivo. Sin embargo, entendemos que se debe responder por las consecuencias inmediatas y las mediatas, y ello porque, si la extensin del resarcimiento se mide por la relacin de causalidad adecuada, con base en la previsibilidad apreciada en abstracto, no existe razn para aplicar el art.520 C.C. a las obligaciones de resultado que son ajenas a toda idea de culpa. La limitacin prevista en los arts.520 y 521 se presenta como una excepcin al principio de la reparacin integral, de rango constitucional y al rgimen general de las consecuencias (arts. 901 y ss) (conf,. Trigo Represas , Agoglia, Boragina, Mesa y Zavala de Gonzalez), por ello la misma debe interpretarse restrictivamente y nunca en forma extensiva a supuestos no previstos. En definitiva ante la ausencia de normas especficas que regulen el incumplimiento contractual objetivo se deben aplicar las reglas generales de la extensin del resarcimiento, que nos lleva a incluir en la reparacin a las consecuencias mediatas.

VI. Conclusiones Por ello, proponemos que las XX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, declaren 1. La obligacin de seguridad tienen fundamento constitucional en el derecho de toda persona a la proteccin de su integridad y de sus derechos y, correlativamente, en el deber general de no daar. 2. La obligacin de seguridad enraza en el principio de buena fe, que en su funcin integradora ensancha el contenido del contrato, generando los deberes de proteccin junto a los deberes de prestacin. 3. La obligacin de seguridad es aqul deber jurdico calificado de proteccin, complementario, distinto y autnomo de la obligacin principal que, expresa o tcitamente, las partes asumen, en ciertos contratos, tendiente a preservar sanos y salvos a la persona y bienes de su cocontratante durante la ejecucin de la obligacin principal con el fin de satisfacer plenamente el inters del acreedor en el cumplimiento del contrato 4. La obligacion de seguridad surge en aquellos contratos que, por las caractersticas de su deber de prestacin, impone al deudor el deber de proteccin de velar por la persona y bienes del acreedor. La buena fe ser la gua para interpretar si en determinado contrato, la seguridad de la persona y bienes de uno de los cocontratantes tiene conexin con el riesgo o el beneficio de la actividad econmica que plasma el contrato 5. El incumplimiento de la obligacin de seguridad genera responsabilidad de ndole contractual, con fundamento en factores objetivos de atribucin. 6. La obligacin de seguridad es de resultado, salvo la pactada como de medios en contratos paritarios. 7. La extensin del resarcimiento de la obligacin de seguridad (de resultado) abarca las consecuencias inmediatas y mediatas (art. 901 y sgtes. C.Civil). El rgimen de excepcin de los arts. 520 y 521 slo es aplicable a los casos de incumplimiento imputable a ttulo de culpa o dolo.