Obras arquitectnicas y Derecho de Autor en Chile Sergio Arenas Benavides Las obras arquitectnicas, como casas, edificios, parques,

vas, etc., son obras humanas. Como tales, combinan la accin material de unir cosas para conformar la infraestructura de lo construido con la labor intelectual de planificar esa misma construccin. En este sentido, la obra arquitectnica es un complejo jurdico donde concurren elementos de la propiedad material y la inmaterial. Habiendo entonces creacin intelectual en la obra arquitectnica, y si nos guiamos por el art. 584 inc. 1 de nuestro Cdigo Civil, que seala que las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores, no debe caber duda de que debieran tener el derecho a la propiedad intelectual y al Derecho de Autor, mxime cuando nuestra Constitucin en su art. 19 N 24 consagra el derecho de propiedad tanto material como inmaterial, salvando las distinciones hechas en los arts. 582 y 583 del Cdigo de Bello. Conviene, previamente, distinguir entre Propiedad Intelectual y Derecho de Autor, el cual no es sino una especie del anterior. La primera se refiere a toda aquella propiedad inmaterial surgida del intelecto del ser humano, sea que se registre o no como tal. Dentro de este derecho, hay distintas ramas dependiendo del uso que se le d a la obra intelectual, siendo las ms comunes la Propiedad Industrial, enfocada al uso comercial e industrial de la obra, y el Derecho de Autor1. En esta ltima se consideran dos tipos de derechos, el moral, que es indisponible, y el material, que es comerciable. La duda que se pretende responder en este ensayo es acerca de si nuestra legislacin considera las obras arquitectnicas dentro de la propiedad intelectual y en especial en el llamado Derecho de Autor. Esto implica no reducirse slo a lo sealado en la carta fundamental y la legislacin general civil, sino analizar tambin el derecho urbanstico y la ley de propiedad intelectual para deducir no slo la existencia de un derecho de autor sobre la obra, sino cmo es reconocida y en qu mbitos. Como es evidente, dejaremos de lado la concurrencia de la propiedad material que pudiera involucrarse ac. 1. Derecho Urbanstico La Ley General de Urbanismo y Construccin (en adelante LGUC) en el Captulo III del Ttulo I se refiere a los profesionales de la construccin de obras urbanas. Los arts. 16 y 17 sealan que los arquitectos, ingenieros civiles, ingenieros constructores y constructores civiles son los profesionales habilitados para llevar a efecto las obras urbansticas, recayendo sobre ellos la responsabilidad por acciones u omisiones que afecten negativamente a otros. La ley slo se limita a sealar esto sin preocuparse de definir qu es
Abogado, Licenciado en Ciencias Jurdicas por la Universidad de Chile (2012). Vase CANAVAL, Juan Pablo. MANUAL DE PROPIEDAD INTELECTUAL. Universidad del Rosario (2008), p. 30-33.
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o qu realiza cada profesin, por lo que debe definirse segn lo entendido en las respectivas profesiones. Entonces, la Ingeniera Civil es aquella profesin que emplea conocimientos cientficos, especialmente matemticos y fsicos, para encargarse de la creacin y mantenimiento de infraestructuras y estructuras materiales de ingenio humano2. Puede decirse que esta profesin, en materia de obra arquitectnica, se encarga de la parte cientfica de la misma, en el sentido de hacer todos los estudios necesarios para que la construccin responda a estndares de calidad y funcionamiento acordes a lo exigido para la misma. En tanto, la Arquitectura es la ciencia y arte del diseo de obras segn parmetros tanto cientficos como estticos, siendo dentro del tema construccin quien aporta la parte artstica de la obra adaptndola a los requerimientos tcnicos que usualmente definen los ingenieros3. Y la Construccin Civil es la profesin que tiene a su haber la gestin de la construccin, es decir, tomar aquello que han hecho ingenieros civiles y arquitectos y llevarlo a una obra material, recurriendo a los elementos materiales y humanos necesarios para ello4. Estas tres profesiones implican una elaboracin intelectual de cmo debe llevarse a cabo una construccin, que generalmente se registra en planos, dibujos, estudios, explicaciones, etc. Por tanto, los profesionales participantes tambin pueden acceder al derecho de propiedad sobre esos diseos. Ahora bien, el objetivo que la LGUC se fija no es el diseo en s de la obra, sino que sta cumpla con los requisitos tcnicos y legales referidos a ellas, as como de respetar los planes de regulacin urbana definidos por las autoridades competentes (ej. Municipalidades). Por tanto, no considera normas sobre atribucin de la propiedad intelectual de las construcciones y/o sus diseos, ni cmo dirimir algn conflicto derivado de ello. Sin embargo, al establecer la responsabilidad de estos profesionales en la calidad de la obra, especialmente cuando se incurre en perjuicio contra los moradores o terceros, y en cuanto al cumplimiento de las normas urbansticas, se puede extraer un reconocimiento implcito de la propiedad intelectual, como derecho de autor, que tienen estos profesionales al realizar su trabajo. En todo caso, esto deja un gran vaco legal que debe ser suplido con

ALUNNI, Jos Luis. DEFINICIN DE INGENIERA. Apuntes de la ctedra de Fundamentos de Ingeniera [en lnea], Universidad Nacional del Nordeste (s/f): http://ing.unne.edu.ar/dep/eol/fundamento/tema/T3.pdf 3 RAMREZ, Alfonso. LA PALABRA ARQUITECTURA [en lnea]. Apunte de clase, Departament de Tecnologies de la Informaci i les Comunicacions, Universitat Pompeu Fabra de Barcelona (s/f): www.dtic.upf.edu/~rramirez/Arponce/LaPalabraArquitectura.pdf. Vase tambin MUOZ, Alfonso. INICIACIN A LA ARQUITECTURA. Revert (2007), p. 13-27. 4 Nuestra profesin [en lnea]. sitio web INGENIERO CONSTRUCTOR (2010): www.ingenieroconstructor.cl/ingeniero-constructor-content/nuestra-profesi%C3%B3n. Segn este sitio, las profesiones de Constructor Civil e Ingeniero Constructor son la misma (tambin en algunas partes le llaman "Ingeniero de Ejecucin en Obras Civiles"). No obstante, deben distinguirse de los Ingenieros Civiles con mencin en Construccin.
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la integracin de la principal norma en la materia, la Ley de Propiedad Intelectual (en adelante LPI). 2. Ley de Propiedad Intelectual (N 17.336) En lo que respecta a obras arquitectnicas, la nica disposicin que se refiere expresamente a ello es el artculo 71-G, introducido por la ley 20.435, y que no es sino la misma norma que se hallaba en el antiguo artculo 46, hoy derogado. Este artculo seala que en las obras de arquitectura, el autor no podr impedir la introduccin de modificaciones que el propietario decida realizar, pero podr oponerse a la mencin de su nombre como autor del proyecto. Este artculo plantea dos escenarios: uno, referido a la propiedad de la obra material, indicando que el propietario de ella tiene disponibilidad absoluta sobre ella, sin que el profesional diseador pueda impedir ejercer estos atributos; otro, referido al derecho moral que tiene este profesional respecto del diseo original de la construccin. Este artculo plantea problemas en cuanto es una aparente excepcin a la indisponibilidad de los derechos morales tanto por el propietario como por terceros, en los trminos de los arts. 14 N 2 y 16 LPI. No obstante, respecto del primer caso (modificacin material), habr que sealar que se refiere al dueo de la cosa material, quien no tiene ms derecho intelectual que el de la modificacin hecha, sin que ello afecte decisivamente el derecho de autor del diseador. Respecto del segundo (ocultamiento del nombre), no hay una excepcin a la indisponibilidad, por cuanto slo hay un derecho de no ser mencionados, pero ello no implica una renuncia a la titularidad de la obra. La prohibicin de mencin, ha dicho la doctrina, no se refiere slo a colocar en forma visible el nombre del profesional, sino en cualquier otra forma de difusin, como prensa o planos5. Aclarado lo anterior, debe ahora estudiarse a qu mbitos se refiere el art. 71-G LPI, si implica slo la obra arquitectnica en s o tambin involucra aquellos registros y estudios necesarios para su realizacin. Respecto a la construccin misma, del solo tenor del artculo puede concluirse afirmativamente, toda vez que se distingue entre la cosa material y la intelectual. La cosa empieza a complicarse cuando se debe analizar Digamos, al margen del artculo en cuestin, que no cabe duda que aquellos registros de la obra intelectual en s mismos son protegidos por la LPI, ya que, expresa o anlogamente, estn contenidos en el art. 3 de la ley. A manera de clasificacin, los planos y maquetas pueden encuadrarse en las categoras de los nmeros 9 (proyectos, bocetos, maquetas, elaboracin de mapas), 10 (trabajos plsticos relativos a la geografa, topografa o a cualquiera otra ciencia) u 11 (pinturas, dibujos, ilustraciones y similares) de este artculo, mientras que memorias explicativas, definiciones, clculos, pueden quedar encuadrados

Respecto de esto ltimo, vase HERRERA, Dina. PROPIEDAD INTELECTUAL Y DERECHOS DE AUTOR: LEY N 17.336 Y SUS MODIFICACIONES. Ed. Jurdica de Chile (ed. 1999), p. 131-132. (se refiere al art. 46 LPI, hoy derogado, pero es aplicable al art. 71-G por ser idntico en su contenido)
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en el N 1 del art. 3 LPI. La duda es si esas obras, como parte de la obra, est regida por el art. 71-G LPI. Una primera alternativa nos podra llevar a una respuesta afirmativa, y es que desde un punto de vista arquitectnico la obra a construir es un todo orgnico que implica su planificacin terica y su elaboracin prctica, al punto de que no puede entenderse su realizacin sin su ideacin previa. Y el artculo en cuestin no hace distinciones si la modificacin se realiza con la obra ya construida o durante su elaboracin material, o incluso en la etapa de diseo y planificacin. Por tanto, el dueo de la obra material puede intervenir en el desarrollo de ella an contra la voluntad del respectivo profesional de la construccin, sin perjuicio de lo cual nace para ste el derecho de no aparecer como parte de la creacin. Otra interpretacin ira contra el principio segn el cual, donde el legislador no distingue, no debe hacerlo el intrprete. Pero una segunda alternativa nos lleva a rechazar esto. Y ello, por cuanto el art. 71-G LPI, en su espritu, se refiere nada ms que a la construccin misma, por lo que se aplica nicamente a la fabricacin material de la obra. Por otro lado, el hecho de que mencione que ser el propietario de la obra quien podr hacer las modificaciones que estime conveniente plantea dos eventos: uno, que la construccin material ya est realizada o por realizarse, y que esa misma obra ya est en propiedad de alguien distinto al profesional aludido. Por otro lado, es difcil pensar que una persona pudiera modificar directamente una planificacin o diseo sin contar con el ttulo exigido por la ley, por lo que de poder hacerlo sera un caso excepcional (esto es, que el dueo de la obra sea ingeniero civil, arquitecto o constructor civil). 3. Convencin de Berna En instrumentos internacionales, la Convencin de Berna para la proteccin de las obras literarias y artsticas, de 1886, establece en su art. 2 que () las obras de dibujo, pintura, arquitectura, escultura, grabado, litografa () y () las ilustraciones, mapas, planos, croquis y obras plsticas relativos a la geografa, a la topografa, a la arquitectura o a las ciencias forman parte de la proteccin de derechos intelectuales. Digamos que no hace distincin entre los registros en que se dise la obra arquitectnica y sta en s misma, a juzgar por lo dispuesto en el art. 4 numeral 2 del Convenio. sta, a su vez, en su art. 12, reserva a los titulares de los derechos intelectuales la decisin para permitir modificaciones de sus obras, mientras que los arts. 10 y 10 bis permiten algunos usos de obras ajenas para efectos de enseanza, cita o informacin. En este caso, se puede admitir la reproduccin de obras, planos, maquetas, para lo que se llama uso

justo, que generalmente es de carcter no comercial y con variadas limitaciones para no afectar en demasa el derecho de los autores de tales creaciones6. En todo caso, este convenio debe ser complementado con la legislacin de cada pas firmante para entender en qu grado y con qu excepciones se da tal proteccin. Y en este sentido, la modificacin de una obra arquitectnica puede ser ms o menos tolerada segn el derecho de cada pas. 4. Derecho comparado En otros pases, la discusin acerca de la propiedad intelectual de las obras arquitectnicas est un poco ms desarrollada, o ha generado mayor atencin. En general se permite la sola reproduccin grfica de edificios aunque en algunos pases como Alemania se puede restringir la difusin del diseo arquitectnico7. En pases como Francia o Italia, la ley da poder al arquitecto a oponerse a aquellos cambios que no se justificaren y que representen un menoscabo en el concepto original de la obra, pero no cuando esto signifique un ipedimiento injustificado hacia el propietario para aprovechar el inmueble, o cuando existan intereses pblicos superiores8. En todo caso, se reconoce el derecho moral del profesional sobre su obra, y el derecho patrimonial sobre los registros de la misma. Vamos a citar slo algunos casos emblemticos acerca de la relacin entre Derecho de Autor y construcciones. En Espaa, hubo un caso muy comentado acerca de la ampliacin del puente Zubi Zuri en Bilbao, que fue construido por el arquitecto Santiago Calatrava, quien se opuso a que se hicieran modificaciones a la estructura original. El ayuntamiento de Bilbao se defenda diciendo que el puente en cuestin, al ser un bien pblico no est sujeto a protecciones de ndole autoral. La justicia de ese pas fall a favor del municipio bilbano, ya que el inters de proteger la propiedad intelectual sobre la obra es menor que el inters de refaccionar el puente para un mejor uso por parte de los ciudadanos. En este caso, se seal que, al no mencionarse explcitamente en la legislacin espaola la propiedad intelectual sobre obras arquitectnicas, rigen en este caso las normativas europeas e internacionales (se menciona
Sobre el Uso Justo (Fair Use en ingls) vase EL USO JUSTO (FAIR USE) [en lnea]. Oficina de Copyright de Estados Unidos (s/f): http://www.copyright.gov/fls/espanol/fl102-s.pdf. En Chile, esta figura puede considerarse incluida en parte del Ttulo III de la LPI, especialmente tras la reforma de la ley 20.435. 7 COLOMBET, Claude. GRANDES PRINCIPIOS DEL DERECHO DE AUTOR Y LOS DERECHOS CONEXOS EN EL MUNDO. CSIC (1997), p. 78-81. 8 Vase, en el caso francs COUETTE, Bertrand. ETENDUE ET LIMITES DU DROIT D'AUTEUR DE L'ARCHITECTE SUR L'OEUVRE ARCHITECTURALE [en lnea]. Net-iris (7 de enero de 2008): http://www.net-iris.fr/blog-juridique/77-bertrand-couette/18720/etendue-et-limites-du-droitauteur-de-architecte-sur-oeuvre-architecturale; para el caso italiano, GAGLIARDI, Annamaria. PROTEZIONE DEL DIRITTO DAUTORE E DI ALTRI DIRITTI CONNESSI AL SUO ESERCIZIO. Ordine dei architetti-Kammer der Architekten, provincia de Bolzano (2005): http://www.arch.bz.it/fileadmin/user_upload/PDF/Gesetze_Kammer/diritti_d_autore.pdf
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el Convenio de Berna), en que s se establece proteccin al Derecho de Autor del profesional encargado de la construccin, llmese arquitecto, ingeniero u otro afn9. La doctrina espaola, en general, declara que el diseador tiene derechos patrimoniales sobre su diseo, pero que su ejercicio y disponibilidad se hallan ms limitados debido al inters pblico en materia de vivienda, regulacin urbana o derecho laboral10. En todo caso, la modificacin de la obra puede ser impugnada slo en caso de afectar la reputacin o intereses legtimos del profesional11. Otro caso destacable es el fallo de la Corte Constitucional de Colombia que en 2010 resolvi sobre la constitucionalidad de una norma que es idntica a nuestro art. 71-G LPI (ex 46). En este sentido, el rgano jurisdiccional deba ponderar si esta normativa era compatible con el Derecho de Propiedad garantizado en la carta fundamental de ese pas adems de la igualdad ante la ley, ya que se le negaba al arquitecto la posibilidad de proteger la integridad de su obra que s tenan otros artistas. La Corte Constitucional falla, en primer lugar, declarando que la propiedad intelectual, como toda propiedad, no genera derechos absolutos, sino que estn limitados por la ley o la Constitucin. Luego, sostiene que la norma en comento dejaba a salvo el derecho moral del arquitecto pero que el derecho patrimonial quedaba en el dueo de la construccin, y que en ste se contena la facultad de modificar la obra ya construida. Finalmente, hace un anlisis de la regla de tres pasos establecida por el Convenio de Berna, y concluye que el derecho del arquitecto termina al acabar su labor estrictamente profesional, no habiendo una continuacin de esa propiedad cuando la obra es entregada a su dueo. Por tanto, declara que la norma impugnada es acorde con la constitucin nacional12. Otro caso es el del Atomium, estructura metlica construida por Andr Waterkeyn en Bruselas. Resulta que la fundacin encargada de este monumento ha perseguido la
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Vanse las noticias publicadas al respecto en PLATAFORMA ARQUITECTURA [en lnea]: UNDURRAGA, Soledad. Arquitectura: Existe el derecho de Autor? (6 de noviembre de 2007): www.plataformaarquitectura.cl/2007/11/06/%C2%BFes-la-obra-de-arquitectura-propiedaddel-cliente-y-en-ese-caso-dispone-de-ella-libremente-o-existe-derechos-de-autor-por-parte-delarquitecto/

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Misma autora. Asunto resuelto. Arquitectura: Existe el derecho de Autor? (18 de marzo de 2008): www.plataformaarquitectura.cl/2008/03/18/asunto-resuelto-arquitectura-%C2%BFexisteel-derecho-de-autor/

BERCOVITZ, Rodrigo. LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL SOBRE LAS OBRAS ARQUITECTNICAS [en lnea]. Dictamen emitido a peticin del Consejo Superior de los Colegios de Arquitectos de Espaa (2009): www.e-coac.org/innoserver/3patent/pi_cscae/Bercovitz Propiedad intelectual Dictamen obra arquitectnica.htm 11 Vase al respecto ORTEGA, Jorge. Proyectos, planos, maquetas y diseos de las obras de ingeniera. En: ROGEL, Carlos y SIZ, Concepcin (coord.). IDEAS, BOCETOS, PROYECTOS Y DERECHOS DE AUTOR. Reus (2011), p. 159-178. 12 Sobre el tema vase ROS, Wilson. LA OBRA DE ARQUITECTURA Y LOS PROYECTOS ARQUITECTNICOS Y SU PROTECCIN EN LA LEGISLACIN SOBRE DERECHO DE AUTOR. COMENTARIOS A LA SENTENCIA DE CONSTITUCIONALIDAD C-871-10, SOBRE LA EXEQUIBILIDAD DEL ARTCULO 43 DE LA LEY 23 DE 1982. Revsta La Propiedad Inmaterial N 15 (noviembre de 2011), pp. 143 - 168.

reproduccin de cualquier fotografa o imagen que circule en internet del mismo, aduciendo que la sola reproduccin visual de la obra est protegida por el derecho de autor en todas sus expresiones. Recientemente, se ha autorizado la reproduccin de estas imgenes slo cuando no exista un fin comercial en ello13. En este caso, se discute la extensin de esta proteccin que llega a afectar derechos tan esenciales como la libertad de expresin, de trnsito, incluso la de opinin. Similares discusiones se han sealado a propsito de otras obras, como las pirmides de Egipto, donde se discute si la reproduccin de ellas tiene o no derecho de autor, llegndose a concluir que la sola imagen no lo tiene, pero s la reproduccin grfica original14. 5. Conclusiones En los ltimos aos, el tema de la Propiedad Intelectual y en especial el Derecho de Autor ha cobrado relevancia debido al conflicto entre acceso a la cultura y derecho a los atributos de la propiedad (uso, goce, disposicin). Por un lado, se critica que las trabas al uso de obras artsticas sean tales que prcticamente impidan a la gente comn disfrutar del derecho a culturizarse, o impongan trabas o precios tan arbitrarios que hagan ilusorio tal disfrute, sin contar el tema del lucro por la creacin15. Por otro lado, se argumenta que si no hay ms proteccin a las elaboraciones intelectuales se corre el riesgo de que, gracias a los plagios y piratera variada, se destruya la industria de los pases debido a la copia de cualquier tipo de ideacin creativa que pudiera ser explotada comercialmente16. La arquitectura, como creacin intelectual y obra artstica, no est ajena a esta discusin. Como hemos visto, la discusin acerca de qu derechos tiene el profesional encargado de disear y planificar la obra sobre la misma, toda vez que detrs de la elaboracin del edificio hay un trabajo artstico y cientfico en que interviene la experiencia, el conocimiento profesional y la creatividad del respectivo agente. Como hemos visto, la experiencia comparada ha propuesto soluciones muy dispares, desde la negacin de que exista un derecho intelectual en el diseador hasta la plena potestad intelectual sobre su obra, pasando por soluciones intermedias que buscan el equilibrio entre el derecho del profesional de que se respete su autora y el derecho del propietario de la obra de hacer las modificaciones que estime convenientes. El derecho chileno slo consigna la norma del art. 71-G LPI, que divide el derecho patrimonial del derecho moral y establece que al profesional diseador slo compete este
Copyright, sitio web oficial del Atomium: http://www.atomium.be/Search.aspx?search=photo#/AuthorsRights.aspx 14 ORTEGA, Jorge. CONTROVERSIAS ENTRE LA ARQUITECTURA Y EL DERECHO DE AUTOR [en lnea]. Revista de la Organizacin Internacional de Propiedad Intelectual (septiembre 2011), p. 12:
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http://www.wipo.int/export/sites/www/wipo_magazine/es/pdf/2011/wipo_pub_121_2011_05.pdf

Vase BUGANZA, Mara. EL DERECHO DE AUTOR Y EL DERECHO DE ACCESO A LA CULTURA. Tesis doctoral en Derecho, Universidad de Barcelona (1997), p. 353-361. 16 YZQUIERDO, Mariano y ARIAS, Vicente. DAOS Y PERJUICIOS EN LA PROPIEDAD INTELECTUAL: POR UNA NUEVA REGULACIN. Trama (2006), p. 18-21.
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ltimo cuando la obra est entregada al propietario. En este sentido, se distingue entre la expresin del diseo, reflejada en los planos, maquetas, dibujos y otros, que se someten a las reglas generales, y la obra en su concepcin material, que es el resultado fsico de la ideacin. Si bien la norma pareciera dirigirse slo al arquitecto, en cuanto profesional que aplica el elemento artstico, debemos armonizarlo con la legislacin general en materia de construccin (como la LGUC) y entender que esa norma tambin implica a los otros profesionales ms cientficos (ingenieros civiles) o operativos (constructores), quienes tambin pueden verse afectados por aquellas modificaciones, pero a los que tambin les cabe ser respetados, al menos moralmente, como creadores intelectuales. As, la norma tiene el mrito de equilibrar el inters del propietario de que su obra sirva a los intereses que ste ha establecido para encargar su construccin, con el derecho del profesional para que su trabajo y su nombre puedan ser respetados, al menos en un plano moral. Asimismo, debe sopesarse otros intereses frente al derecho intelectual, como puede ser el uso pblico o privado de la obra, el medio ambiente o el orden pblico, mxime cuando se trata de obras que sirven a la comunidad, como puentes, parques, edificios de instituciones estatales o de servicios abiertos a la comunidad.

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