n.

s 201
EL RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS
DE LA PERSONA Y SUS PUNTOS CIEGOS EN LA CONSTITUCIN
DE CDIZ
Reexiones a partir de los conceptos de Nacin, nacional y ciudadano
GERMN M. TERUEL LOZANO
Doctorando Europeo en Derecho Constitucional-Penal
Universidad de Murcia / Universidad de Bolonia
Real Colegio de Espaa en Bolonia
RESUMEN: El presente estudio afronta el reconoci-
miento de los derechos de la persona en la Constitucin de
Cdiz de 1812 a partir de tres conceptos clave en el primer
liberalismo constitucional: Nacin, nacional y ciuda-
dano. Sobre la base de los mismos se pretende constatar
la existencia de unos puntos ciegos en el reconocimiento
universal de los derechos de la persona, no slo polticos,
sino tambin de aquellos derechos (tendencialmente) decla-
rados como inherentes a la persona y que hoy da se pue-
den considerar el germen de los actuales derechos humanos.
La superacin de tales puntos ciegos haba sido uno de
los ms notables progreso del constitucionalismo; sin em-
bargo, como se presenta en sede de conclusiones, en el siglo
XXI aparecen nuevas exclusiones y se proclaman teoras
que vienen a negar a personas derechos esenciales a la con-
dicin humana. Se trata, por tanto, de una lectura del pasa-
do que pretende ayudar a comprender los logros alcanzados
y los riesgos de involucin que sobre el constitucionalismo
moderno penden.
ABSTRACT: The present study focuses on the recogni-
tion of the rights of the person in the Constitution of Cadiz
of 1812, starting from three kev concepts in the hrst consti-
tutional liberalism: Nation, national and citizen. On
these basis is intended to identify the existence of a blind
spots in the universal recognition of the rights of the per-
son, not only political, but also of those rights (tendentially)
declared as inherent in the person and which can be seen
as the germ of current human rights. The overcoming of these
blind spots had been one of the most remarkable progress
of constitutionalism; however, as presented at conclusions,
in the twentv-hrst centurv new 'exclusions` appears and
new theories are proclaimed coming to deny people rights
essential to the human condition. It is, therefore, a reading of
the past that is intended to help understand the achievements
made and the risks of regression that hang over the modern
constitutionalism.
1. INTRODUCCIN
Recientemente hemos vivido la conmemoracin del bicentenario de nuestra primera
Constitucion liberal, la popularmente conocida como 'La Pepa, la gaditana doceaista, y
aprovechando la ocasion quisiera realizar con el presente trabajo una refexion acerca del
reconocimiento constitucional de los derechos de la persona en la Constitucin de Cdiz,
apuntando los primeros logros del liberalismo en esta materia, pero tambin siendo conscien-
tes de los puntos ciegos que todava quedaban; de cmo, a pesar de las pretensiones de uni-
versalidad mantenidas al afrmar unas libertades civiles para todas las personas, sin embargo
permanecan todava grupos humanos excluidos de la titularidad de lo que hoy da podemos
considerar como el germen de los actuales derechos humanos.
A estos efectos, se comenzar con una presentacin, apegada al texto positivo de la
Constitucin gaditana, de tres importantes categoras: Nacin, nacional y ciudadano. Para ver
entonces cmo el primer constitucionalismo espaol, pero en general todo el pensamiento li-
beral coetneo, distingua dos categoras de derechos: los derechos civiles y los derechos po-
lticos. Los primeros eran reconocidos como derechos comunes y generales a favor de todos
los espaoles; mientras que los derechos polticos slo les corresponderan a los ciudadanos,
no siendo todos los espaoles reconocidos como tales, por lo que no todos podan participar
en los asuntos pblicos. Ahora bien, a partir de este punto, se presentan algunas cuestiones a
la refexion: esos derechos civiles que eran proclamados universales en realidad quedaban
reconocidos a todas las personas? Cules eran los puntos ciegos tanto en el reconocimiento
de derechos polticos como civiles? Algo a lo que tratar de dar respuesta en el presente estu-
dio, aunque de manera simplemente introductoria a esta problemtica que sin duda es mucho
ms compleja de lo que aqu puede ser afrontado.
En sede de conclusiones, por ultimo, realizare una refexion proyectada a nuestros dias,
donde, partiendo de las consideraciones realizadas sobre el reconocimiento constitucional de
los derechos de la persona, poder afrmar la importancia que deben tener los mismos para que
no puedan reaparecer en nuestro tiempo bien que bajo otras apariencias- puntos ciegos que
tanto ha costado iluminar en la senda del constitucionalismo liberal de los dos ltimos siglos.
2.2. Nacin, nacionalidad y ciudadana en la Constitucin de Cdiz de 1812
2.1. La Nacin espaola
La Constitucion de Cadiz dedica su Titulo I a la 'Nacion espaola y a los 'espaoles.
La Nacin espaola era el ente al que la Constitucin le atribua la soberana, el poder su-
premo de la sociedad en virtud del cual le correspondia 'el derecho de establecer sus leyes
fundamentales (art. 3)
129
, y lo haca utilizando un trmino de profunda raigambre histrica,
el de 'leyes Iundamentales, que se relaciona con el concepto de 'leyes Iundamentales del
Reino y se vincula asi con la propia tradicion espaola, muestra del 'historicismo naciona-
lista y el ideal restaurador que caracteriza a los liberales doceaistas
130
.
A la Nacion le correspondia, tal y como dicta el art. 4, 'conservar y proteger por leyes
sabias y justas la libertad civil, la propiedad, y los dems derechos legtimos de todos los in-
dividuos que la componen; utilizando aqu, nuevamente, unos trminos que no son inocuos:
la Nacion debia 'proteger la libertad civil y otros legitimos derechos; no los constituia, sino
que stos eran preexistentes y les correspondan a todos los espaoles es decir, los indivi-
duos que la integraban-, algo sobre lo que abundar con posterioridad.
Pues bien, la Nacion era defnida entonces como 'la reunion de todos los espaoles de
ambos hemisferios (art. 1), si bien, matiza y aade que a ninguno pertenece. La Constitucin
asumia asi en su art. 2 que la Nacion espaola era 'libre e independiente y no podia ser pa-
trimonio de nadie, ni persona ni familia.
Por ultimo, sealar que a la hora de interpretar la defnicion de la Nacion como reunion
de todos los espaoles, surgen dos lneas encontradas: la que entiende que sta no se puede
identifcar con el Pueblo, sino que constituye un ente indivisible y de existencia puramen-
te ideal lo que conectara con el pensamiento revolucionario francs y en particular con
Sieyes-, y la que mantiene que la Constitucin aqu reconocera la Nacin como el agregado
de los espaoles, en tanto que individuos que la integran, entroncando as con la tradicin
espaola de las Partidas
131
.
2.2. Los espaoles como sujetos integrantes de la Nacin
En el Captulo II se concretan aquellos que van a ser los espaoles, quines integran la
base subjetiva de la Nacin. En este sentido, en primer lugar el artculo 5 establece que sern
espaoles 'todos los hombres libres nacidos y avecindados en los dominios de las Espaas, y
129 En realidad el art. 3 de la Constitucion gaditana dice concretamente que 'La soberania reside esencial-
mente en la Nacin cursivas mas-; si bien en el Decreto de las Cortes de Cdiz de 1810 se predicaba de que la
soberania residiria 'exclusivamente en la Nacion. Un matiz que ha llevado a un sector doctrinal a plantearse si la
Constitucin pudiera estar reconociendo una suerte de soberana compartida Rey-Nacin y no la tan proclamada
'soberania nacional. En general, sobre el concepto de nacion y de soberania nacional en Cadiz, vid. VARELA
SUANCES-CARPEGNA, J.: La Teora del Estado en los orgenes del constitucionalismo hispnico (Las Cortes de
Cdiz). Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1982, especialmente los captulos cuarto y quinto. Tambin,
del mismo autor: Id.: La teora del Estado en las Cortes de Cdiz. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitu-
cionales, 2011, en particular los captulos segundo y cuarto.
130 La expresin es utilizada por VALERA SUANCES-CARPEGNA como ttulo al apartado que dedica
a esta cuestin en: Poltica y Constitucin en Espaa (1808-1978). Madrid: Centro de Estudios Polticos y Cons-
titucionales, 2007, pp. 53-58. Tambien, vid. RODRIGUEZ, J. E.: 'La ciudadania y la Constitucion de Cadiz, en
FRASQUET, I. (coord.): Bastillas, cetros y blasones. Madrid: MAPFREInstituto de Cultura, 2006, p. 40
131 Sosteniendo la Nacin como sujeto indivisible de existencia ideal, vid. VARELA SUANZES-CARPEG-
NA, J.: La Teora del Estado en los orgenesop. cit., pp. 249 y ss.; y, Id.: Poltica y Constitucinop. cit., pp.
452-455.
los hijos de estos. Ya desde un comienzo se observa, por tanto, cmo no todas las personas
naturales del territorio o los territorios- de Espaa eran admitidas como espaoles.
Asi las cosas, la primera duda surge ante la expresion 'hombres y lleva a preguntarnos
si esta referencia debe entenderse en sentido estricto, de manera que slo sern nacionales
los varones, o s se utiliza aqu el masculino en sentido neutro plural y, por tanto, tambin
las mujeres seran admitidas como tales. Segn apunta un sector doctrinal, parece que las
mujeres quedaban excluidas de su consideracin como nacionales, no eran admitidas como
'espaolas
132
. Abonara esta posicin si atendemos a algunas de las obligaciones que la
Constitucin impona a aquellos que son espaoles, especialmente la obligacin a contribuir
fscalmente para los gastos del Estado (art. 8) y la obligacion de todo espaol de deIender la
patria con las armas (art. 9); las cuales, en principio, slo resultaban exigibles a los varones.
Sin embargo, el Captulo II tambin recoge otras obligaciones para los espaoles de las que
no cabria excluir a las mujeres, como serian las impuestas por el art. 6 los deberes de 'amor
a la patria y de ser 'justos y benefcos-, y las del art. 7 que, en sentido similar, determinaba
la obligacion de ser 'fel a la Constitucion y de obedecer y respetar las leyes y autoridades.
Incluso dentro de aquellas que vienen entendidas de exigencia 'exclusiva a los varones
tambien habia excepciones. Era el caso, por ejemplo, de las mujeres que eran 'jeIes de Ia-
milia, las cuales podan disponer de un patrimonio por el cual deban tributar
133
. De hecho,
abundando en la posicin de que las mujeres s que deberan ser consideradas dentro de la ca-
tegora de espaoles, el art. 20 de la Constitucin estableca como uno de los requisitos para
que un extranjero pudiera obtener la ciudadania espaola el 'estar casado con espaola
134
.
Parecera, por tanto, que un reconocimiento de las mismas s que exista, aunque ste no fuera
pleno y, como se vera, en muchos casos 'tutelado.
Por otro lado, adems de hombres varones y mujeres?-, la Constitucin exiga tambin
que para ser reconocido como espaol se ha de ser 'libre. De esta manera, a contrario, la
Constitucin admita la existencia de la esclavitud o al menos la daba por supuesta-, y, re-
conocida sta, lo que haca era excluir de la condicin como nacionales a aquellos que fueran
esclavos. Parece que esta exclusin no plantea ningn gnero de dudas. Los esclavos, en el
marco del colonialismo, eran meras 'mercancias y por ello quedaban Iuera de cualquier
consideracin, se trataba de una condicin infamante.
Por ltimo, para ser espaol la constitucin impona, adems, el haber nacido en los
dominios de las Espaas y estar avecindado en los mismos. Los territorios de las 'Espaas
vendrian defnidos en el art. 10 de la misma Constitucion. Esta reconocia todos los territorios
de dominio espaol peninsular, americano, de las islas del Pacifco y del Atlantico y de Asia
132 Por todos, CLAVERO, B.: 'Cara oculta de la Constitucion: sexo y trabajo. Revista de las Cortes Gene-
rales. 1987, n 10, pp. 11-25. En el mismo, B. CLAVERO afrma de manera contundente: 'se dice hombre porque se
excluye a la mujer; se habla en masculino porque se elimina el femenino; se predica un sujeto espaol porque no se
considera siquiera la posibilidad de que la espaola entre (p. 12).
133 A este respecto, vid. RODRIGUEZ , J. E.: ob. cit., p. 50
134 bidem, p. 44.
Filipinas-. Seran los que, en su artculo primero (y tambin en el dcimo octavo), denomi-
naba como los dominios espaoles de 'ambos hemisIerios
135
.
Ms all del ser nacido en los dominios espaoles, se exiga estar avecindado en alguno
de estos territorios. Aunque la vecindad se defnia como la mera residencia en un lugar, en
este contexto se podra considerar que este trmino conllevara adems la exigencia de que
existiera una identifcacion con el pueblo o la ciudad en la que se vivia y con la cual se cum-
plan determinadas obligaciones esenciales
136
. La vecindad servira as como una cierta exi-
gencia para asegurar que los individuos considerados nacionales se encontraban integrados
en la estructura politica, es decir, para que compartieran la 'cultura politica de la Nacion. El
requisito de la vecindad planteaba entonces un problema bsicamente con el colectivo de los
indios. Los indios, con carcter general, s que iban a admitirse como nacionales espaoles.
Y es que ya desde el testamento de Isabel la Catlica estos eran considerados tan vasallos
como las poblaciones politicamente sujetas a la Monarquia, de manera que 'la Republica
de los Indios Iuera parte del cuerpo politico igual que la 'Republica de los Espaoles.
Unicamente quedaban entonces Iuera los 'indios bravos, tambien conocidos como 'indios
barbaros o 'indios de Irontera, que permanecian autonomos respecto de la estructura po-
ltica
137
. Sobre estos indios brbaros se ejerca entonces una suerte de protectorado y se
pretenda su educacin para insertarlos en la sociedad de la que, de momento, permaneceran
excluidos
138
.
Amn de este grupo de naturales espaoles, la Constitucin en su art. 5 tambin asume
como tales a otros tres colectivos: a) aquellos extranjeros que hubieran obtenido por las
Cortes carta de naturaleza; b) a quienes, sin ella, hubieran vivido durante al menos diez aos
135 Se levanta aqu una cierta polmica terminolgica. B. CLAVERO insiste en que para la Constitucin
gaditana habia en realidad 'tres hemisIerios geografcos: Europa o la Espaa europea, Ultramar o las Indicas (esto
es donde se encontraban los 'dominios espaoles de America y Asia) y, en tercer lugar, AIrica o el AIrica sub-
sahariana. La consecuencia de ello para B. CLAVERO era que 'solo dos hemisIerios de entre los tres merecian
identifcarse como piezas integrantes del universo humano ( 'HemisIerios de ciudadania. Constitucion espaola en
la Amrica indgena, en LVAREZ JUNCO, J. y MORENO LUZN, J. (eds.), La Constitucin de Cdiz: historio-
grafa y conmemoracin. Homenaje a Francisco Toms y Valiente. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitu-
cionales, 2006, pp. 104-106). Por su parte, aunque asumiendo las conclusiones del Prof. CLAVERO, la investigado-
ra H. TATEISHI considera que el concepto de ambos hemisferios era mucho ms simple (La Constitucin de Cdiz
de 1812 y los conceptos de Nacin/Ciudadano [en lnea]. Grupo de Estudios Mediterrneos de la Universidad de
Hitotsubashi. 2008, p. 7. Disponible en: http://www7a.biglobe.ne.jp/~hirotate/hiro-es/art-hiro/Mediterranean20
World20XIX20Tateishi.pdI).
136 A este respecto vase, RODRIGUEZ, J. E.: ob. cit. p. 41 y ss.
137 En este sentido, vease QUIJADA, M.: 'Una Constitucion singular. La Carta gaditana en perspectiva
comparada. Revista de indias. 2008, vol. LXVIII, n. 242, p. 31.
138 Asi, por ejemplo, el art. 335.10, determinaba: 'Las diputaciones de las provincias de Ultramar velaran
sobre la economia, orden y proguesos de las misiones para la conversion de los indios infeles, cuyos encargados les
darn razon de sus operaciones en este ramo, para que se eviten los abusos: todo lo que las diputaciones pondrn en
noticia del gobierno (sic); poniendo de manifesto como los indios barbaros quedaban tutelados por las misiones,
las cuales a su vez deban rendir cuentas a las diputaciones.
en algn pueblo de la Monarqua; y, por ltimo, c) a los libertos desde que adquirieran la
libertad en territorio de las Espaas (art. 5.3).
Por tanto, en general, y con las exclusiones antes mencionadas mujeres (?), esclavos e
indios bravos-, podemos afrmar que la Nacion abarcaba a todos los naturales y naturalizados
del territorio incluido en los dominios de Espaa en 'ambos hemisIerios.
2.3. Los ciudadanos de la Nacin
De entre todos los individuos integrantes de la Nacin no todos los espaoles iban a ser
reconocidos por la Constitucin gaditana como sujetos polticos, ni iban a poder disfrutar por
tanto del derecho al sufragio activo y pasivo en las elecciones a diputados en Cortes. Entraba
entonces en juego el concepto de 'ciudadano.
El Captulo IV del Ttulo I de nuestra Constitucin doceaista, en su art. 18 dispona
que serian ciudadanos 'los espaoles que por ambas lineas traen su origen de los dominios
espaoles de ambos hemisferios, y estn avecindados en cualquier pueblo de los mismos do-
minios. De esta suerte, la Constitucin reconoca potencialmente como ciudadanos a todos
los espaoles con origen por ambas lneas en dominios espaoles. Ello dejaba excluidos de
la ciudadana, en principio, a los originarios y descendientes de frica. Una exclusin que
segun B. CLAVERO resultaba de indole 'racista al extenderse a los aIroamericanos incluso
cuando no fueran esclavos
139
. A esta exclusin habra que unir todos aquellos grupos que ya
previamente habian quedado Iuera de su integracion como 'espaoles esclavos e indios
bravos-.
En este punto hay que tener en cuenta que, en lo referido a la ciudadana, la exclusin de
las mujeres s que es clara. Del propio tenor de los preceptos del Captulo IV se observa sin
duda que van reIeridos a los 'espaoles en el sentido estricto de los varones. Asi, por ejem-
plo, se ha sealado anteriormente el art. 20 que permita adquirir la ciudadana al extranjero
'casado con espaola y no a la extranjera casada con espaol-. Pero, ademas, como se
139 Sobre esta cuestin, vid. CLAVERO, B.: Constitucin de Cdiz y ciudadana de Mxico [en lnea].
[2010], p. 7. Disponible en: http://clavero.derechosindigenas.org/?page_id=276.
Un caracter discriminatorio que se pone de manifesto en el propio discurso preliminar de A. ARGELLES al
presentar el proyecto de Constitucion: 'El inmenso numero de originarios de AIrica establecidos en los paises de
ultramar, sus diferentes condiciones, su estado de civilizacin y cultura que en la mayor parte de ellos se halla en
el da, han exigido mucho cuidado y diligencia para no tener que agravar su actual situacin, ni comprometer por
otro lado el inters y seguridad de aquellas vastas provincias. Consultando con mucha madurez los intereses rec-
procos del Estado en general y de los individuos en particular, se ha dejado abierta la puerta a la virtud, al mrito y a
aplicacin para que los originarios del frica vayan entrando oportunamente en el goce de los derechos de ciudad
cursivas mas-.
No obstante, se trataba de un racismo que no era autoctono de nuestro pais, sino que, tal y como afrma M.
QUIJADA, en 1810 no habia ninguna Carta constitucional que 'incorporara explicitamente a la poblacion libre de
origen aIricano en la fgura colectiva e indivisible de 'pueblo soberano, ni mucho menos le garantizaba el ejercicio
de los derechos polticos. De hecho no fue, en el mbito comparado, hasta 1868, cuando con la incorporacin de la
llamada 14 enmienda a la Constitucion norteamericana se le otorgaba entonces derechos de ciudadania a 'todas las
personas nacidas o naturalizadas en los Estados Unidos y se eliminaban as todas las restricciones impuestas a los
hombres de ascendencia africana (ob. cit., pp. 27 y 28).
ver ms adelante, el contenido propio de los derechos de ciudadana derechos polticos y
ejercicio de empleos municipales-, tampoco cabe duda de que estaban vedados a las mujeres.
Por otro lado, el requisito de la vecindad se podra, en principio, subsumir dentro del
propio de ser espaol, ya que para tener esta consideracin se requera igualmente estar ave-
cindado en los dominios espaoles. En concreto, el artculo 18 precisaba que los ciudadanos
debian estar 'avecindados en cualquier pueblo de los mismos dominios, mientras que el art.
5, reIerido a los espaoles, decia simplemente 'avecindados en los dominios de las Espaas;
si bien, en cualquier caso, no creo que la diferencia de diccin deba dar lugar a ninguna dis-
tincin sustantiva. Para ser espaol se requera estar avecindado en los dominios espaoles y
ello implica tener la vecindad en alguno de sus pueblos. Para ser ciudadano, se requera ser
espaol y se enfatiza simplemente que se requiere la vecindad
140
.
Los siguientes artculos (arts. 19 a 22) recogen entonces algunos supuestos excepcionales
donde se va a reconocer la ciudadana a ciertos sujetos concretos que quedaban excluidos
con carcter general. As, los arts. 19 y 20 permiten la concesin por las Cortes de una carta
especial de ciudadano a ciertas personas por ejemplo, los varones extranjeros casados con
espaola y que hubieran trado a Espaa alguna invencin o adquirido bienes races por los
que pagaran contribuciones, o por haber hecho servicios sealados a la Nacin-. El art. 21
reconoce la posibilidad de otorgar la ciudadana a los hijos legtimos de extranjeros domici-
liados en las Espaas, con ciertos requisitos tambin. Y, muy importante, conforme al art. 22
los espaoles originarios del frica, por tanto personas libres, podran acceder a la ciudada-
nia a traves de un complejo proceso en el que se valoraba su 'virtud y merecimiento como
ciudadanos.
La ciudadana era un estatuto que, por otro lado, poda perderse. El art. 24 recoga en-
tonces una serie de causas tasadas que eran determinantes de la prdida de la nacionalidad.
As, entre otras, por adquirir la naturaleza en pas extranjero o por admitir empleo de otro
gobierno.
Pero, adems, aun cuando una persona fuera reconocida como ciudadana y sin perder la
misma, el ejercicio de sus derechos como tal quedaba suspendido si no se cumplan una serie
de requisitos de capacitacin personal, que eran recogidos de manera taxativa en el art. 25.
Entre los mismos, la ciudadana poda quedar suspendida en virtud de una sentencia judicial
por incapacitacin fsica o moral; por encontrarse en estado de deudor quebrado o de deudor
a los caudales publicos; por no tener empelo, ofcio o modo de vivir conocido; o por hallarse
procesado criminalmente.
Destaca entre las causas que determinaban esta suspension la de 'estado de sirviente do-
mstico. Un trmino cuya interpretacin ha levantado una cierta polmica sobre si esta cau-
sa de suspensin se deba extender a todos los trabajadores por cuenta ajena o simplemente
140 B. CLAVERO plantea la posible exclusin como ciudadana a los gitanos, en tanto que grupo trashu-
mante que no se encontraba avecindado en ninguna parroquia en concreto ('HemisIerios de ciudadania.op. cit.,
p. 106).
a aquellos que realizaban sus actividades en el estricto mbito domstico
141
. A este respecto
resulta de inters atender a los debates constituyentes en donde se suprimi de la versin
inicial la redaccion de 'por el estado de sirviente a soldada de otro, para cambiarlo por la
Iormula 'estado de sirviente domestico. De esta manera, como expreso el liberal GOLFIN,
se evitaba entonces que se suspendieran 'los derechos de ciudadania a muchos individuos
utilsimos al Estado, tales como los apeadores de cortijos, los mayorales y otros varios de-
pendientes de los labradores hacendados, los empleados de fbricas, los cajeros de las casas
de comercio, etc., los cuales todos sirven a soldada de otro
142
.
La ltima causa que la Constitucin reconoce como determinante de la suspensin de la
ciudadana era el no saber leer ni escribir, pero sta slo se exigira a partir del ao 1830 a
quienes de nuevo entraran en el ejercicio de los derechos ciudadanos. Por tanto, se trat de
una causa que no lleg a tener vigencia, habida cuenta de la vida de esta Constitucin, aunque
ponia de manifesto la voluntad de las Cortes gaditanas de exigir el conocimiento del castella-
no y de tener unos mnimos educativos para poder ejercer la ciudadana. Algo que, por otro
lado, hubiera requerido de una profunda accin.
Asimismo, y aunque no se exiga expresamente, un sector doctrinal viene entendiendo
que el profesar la religin catlica constitua un requisito necesario para acceder a la ciudada-
na
143
. Es cierto que la religin catlica era reconocida como la propia de la Nacin espaola
y quedaba prohibido el ejercicio de cualquier otra (art. 12), e, incluso, se ha de recordar que
para poder concurrir a las elecciones, activa o pasivamente, se exiga estar avecindado en una
parroquia (art. 35) y el procedimiento electoral se revesta de toda una serie de solemnidades
religiosas
144
. Ahora bien, por el contrario, se ha de tener en cuenta que en ninguno de los
artculos referidos a la ciudadana la Constitucin menciona la religin. Ni siquiera en los
artculos 24 y 25, que eran causas tasadas, permiten la prdida o suspensin de la condicin
141 En este sentido, vid. VARELA SUANZES-CARPEGNA, J., Poltica y Constitucinop. cit., pp. 457 y
ss. Tambien, cIr. CLAVERO, B.: 'Amos y sirvientes, primer modelo constitucional?. Anuario de Historia del Dere-
cho espaol. 1986, t. 66., pp. 995-1016. Disponible en: http://clavero.derechosindigenas.org/?page_id=276; donde
B. CLAVERO mantiene que esta expresin incorporaba, en esos momentos, la acepcin de trabajador asalariado.
Un artculo que escribe en contestacin a FIESTAS LOZAS que haba mantenido una interpretacin restrictiva de la
expresin, circunscribindola nicamente a aquellos que trabajan en el mbito estrictamente domstico, del hogar.
142 Cita tomada de VARELA SUANZES-CARPEGNA, J.: 'Propiedad, ciudadania y suIragio en el constitu-
cionalismo espaol (1810-1845). Historia Constitucional [en lnea]. Apart. 11. Disponible en: http://hc.rediris.es/06/
articulos/pdf/05.pdf.
143 En este sentido, TATEISHI oIrece el posicionamiento de un sector doctrinal que afrma la importancia
que tena el catolicismo en el proyecto de construccin nacional gaditano (op. cit., pp. 5 y 6). VARELA SUANZES-
CARPEGNA, por su parte y sin asumir que el catolicismo Iuera base del proyecto de Cadiz, se refere en concreto
al art. 12 y lo interpreta como una 'dolorosa concesion a los diputados realistas y, en realidad, a la mayoria de los
espaoles, muy alejados de las ideas de tolerancia en materia religiosa y partidarios de la tradicional confesionalidad
catlica del Estado (Poltica y Constitucinop. cit., p. 114).
144 Las juntas electorales de las parroquias estaban presididas por un jeIe politico o por el alcalde, 'con
asistencia del cura prroco para mayor solemnidad (art. 46). Llegada la hora de la reunin, los concurrentes deban
pasar a la parroquia en la que se celebraria una 'misa solemne de Espiritu Santo, ofciada por el parroco quien,
adems, deba hacer un discurso correspondiente a las circunstancias (art. 47), y, al terminar, los componentes de la
junta deban volver a la parroquia donde cantaran un Te-Deum (art. 58).
de ciudadano por no ser o renunciar a la fe catlica. A mayor abundamiento, en el artculo 30
la Constitucion se refere al computo de la poblacion de los dominios europeos remitiendose
al censo de 1797, que se trataba ya de un censo civil, a pesar de que todava haba requerido
para su formacin de una colaboracin de registros parroquiales y episcopales nicos exis-
tentes en ese momento-. Y, por lo que hace a las reIerencias a las 'parroquias, bien parece
que las mismas son utilizadas como una mera demarcacin territorial
145
.
Por ltimo, para ser elegido diputado a Cortes el art. 92 de la Constitucin impona tam-
bien que se debia 'tener una renta anual proporcionada, procedente de bienes propios, si
bien, conscientes de las limitaciones a las que estaban sujetas los espaoles en esos momen-
tos de la invasin francesa, tambin quedaba suspendida sine die tal exigencia (art. 93)
146
.
En resumen, ciudadanos, aquellos que gozaban de los derechos polticos adems de ser
los nicos que podan ocupar los empleos municipales-, slo seran los varones, catlicos
(?), libres, originaros por las dos lneas de las Espaas y con vecindad en sus dominios, que
no fueran sirvientes domsticos y que tuvieran una cultura y, en general, una aptitud moral.
Quedaban excluidos las mujeres, los esclavos y los indios brbaros. Y a ello se sumaban,
como se deca, servidores domsticos y otros sujetos sin capacidad econmica o moral. Los
originarios africanos, aun cuando fueran libertos, tampoco eran reconocidos como ciudada-
nos, a salvo aquellos que consiguieran tal estatus a traves del diIicil procedimiento de 'la
virtud y el merecimiento.
De esta manera, siguiendo a B. CLAVERO, es cierto que nos encontraramos ante una
'democracia de padres de Iamilia, economicamente autonomas y politicamente iguales
147
.
Ahora bien, puesta en su contexto histrico, no cabe negar la amplia vocacin de nuestra
Constitucin gaditana por extender el reconocimiento de la ciudana y de los derechos pol-
ticos. Como afrma J. E. RODRIGUEZ, a pesar de las exclusiones, 'la Constitucion de 1812
introdujo el sufragio ms extenso del mundo
148
. Algo que confrma el propio B. CLAVERO
cuando seala que ni los estadounidenses ni los revolucionarios franceses habran siquiera
imaginado 'una concepcion y confguracion de una ciudadania tan singular y plural como la
de Cdiz
149
.
3. El reconocimiento gaditano de los derechos civiles y polticos: los espacios sin
iluminar del Derecho
3.1. La censitaria libertad poltica y la irrestricta y universal libertad civil
145 En este sentido se podra sealar cmo en el captulo referido a las juntas electorales de parroquia (arts.
35-58) se habla siempre de vecinos y no de Ieligreses (asi, por ejemplo, el art. 35: 'Las juntas electorales de parro-
quia se compondrn de todos los ciudadanos avecindados y residentes en el territorio de la parroquia respectiva).
146 Sobre esta cuestion, vease VARELA SUANZES-CARPEGNA, J.: 'Propiedad, ciudadania.ob. cit.,
apartados 14 y 15; Id.: Poltica y Constitucinop. cit., pp. 456-459..
147 CLAVERO, B.: 'Amos y sirvientes., cit. pag. 999.
148 Ob. cit. p. 46
149 Constitucin de Cdiz y ciudadana de Mxicoop. cit., p. 9.
Una de las caractersticas del primer constitucionalismo liberal sera el reconocimiento
de derechos y libertades a las personas
150
. Como se ha adelantado en la introduccin, en el
caso espaol a estos efectos se distinguan claramente dos tipos de derechos o de libertades,
a los cuales atribuan una naturaleza diferenciada: los derechos polticos y los derechos ci-
viles. De los primeros seran titulares los ciudadanos, mientras que los segundos vendran
reconocidos a todos los espaoles como se ha podido ver la base subjetiva de ambas ca-
tegoras, aunque con un ncleo comn, no eran coincidentes, sino que haba espaoles que
no eran ciudadanos-
151
. As las cosas, mientras que la libertad civil se predicaba irrestricta y
universal; los derechos polticos todava mantenan una fuerte componente censitaria tanto
de corte econmico como en base a exigencias culturales y de educacin-.
Muy ilustrativo en este sentido resultaba el Discurso preliminar de la Constitucin ga-
ditana, en el que ARGELLES afrmaba: 'La conveniencia publica, la estabilidad de las
instituciones sociales no slo pueden permitir, sino que exige muchas veces, que se suspenda
o disminuya el ejercicio de la libertad poltica de los individuos que forman la nacin. Pero
la libertad civil es incompatible con ninguna restriccin que no sea dirigida a determinada
persona, en virtud de un juicio intentado y terminado segn la ley promulgada con anteriori-
dad. As es que en un Estado libre puede haber personas que por circunstancias particulares
no concurran mediata ni inmediatamente a la formacin de las leyes positivas; mas stas
no pueden conocer diferencia alguna de condicin ni de clases entre los individuos de este
mismo Estado. La ley ha de ser una para todos, y en su aplicacin no ha de haber acepcin de
personas. Por tanto, se predica una igualdad ante la ley, no pueden haber privilegios y todos
los individuos que integran la nacin han de quedar igualmente sometidos a la misma; ahora
bien, no todos han de concurrir en la formacin de sta. Todos estn sujetos a la ley, pero no
todos participan de su formacin.
Siguiendo estas premisas, MUOS TORRERO, Presidente de la Comisin Constitucional
en las Cortes de Cdiz, de manera meridiana distingua tambin estos dos tipos de derechos:
'unos civiles y otros politicos; los primeros, generales y comunes a todos los individuos que
componen la nacin, son el objeto de las leyes civiles; y los segundos pertenecen exclusiva-
mente al ejercicio de los poderes pblicos que constituyen la soberana. La Comisin llama
espaoles a los que gozan de los derechos civiles, y ciudadanos a los que al mismo tiempo
disfrutan de los polticos La justicia, es verdad, exige que todos los individuos de una
150 La base de las primeras declaraciones de derechos liberales se podra encontrar en la Petition of Rights
de 1628 y en la Ley de Habeas Corpus de 1679 inglesas; si bien, fue con las revoluciones liberales donde se conso-
lidaron las primeras declaraciones de derechos, en particular con las Bill of Rights norteamericanas la ms clebre
fue la de Virginia de 1776-, y la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano francesa de 1789. La
Constitucion gaditana, aunque opto por no incluir una tabla de derechos parece que para evitar ser tildada de 'aIran-
cesamiento-, los mismos se pueden ir recogiendo a lo largo del texto constitucional.
151 Una distincin que, por otro lado, no es exclusiva de nuestra Constitucin. As, por ejemplo, la Constitu-
cin francesa entenda que la Nacin se compona de los franceses que eran nacionales y, al mismo tiempo, ciudada-
nos; pero no todos los ciudadanos iban a tener derechos polticos, diferenciando entonces entre: citoyens actifs, que
eran titulares de los derechos polticos, siendo electores y elegibles, y para los que se exigan determinados requisitos
especifcos; y los citoyens passiIs, titulares de la soberania pero no del ejercicio de derechos politicos.
misma nacin gocen de los derechos civiles; ms el bien general, y las diferentes formas de
gobierno, deben determinar el ejercicio de los derechos polticos
152
.
Se observa as como, por lo que hace a la naturaleza de los derechos polticos, nuestros
primeros liberales asuman que la eleccin de los representantes de la Nacin no era un
derecho natural que tuviera que ser reconocido a todos los miembros de la misma. Muy al
contrario, estos derechos 'solo debian reconocerse a aquellos intelectualmente capaces de
participar en la cosa pblica
153
. Como indicaba ARGELLES en los debates de las Cortes:
'La nacion debe llamar a componerle en reIerencia a las Cortes- a los que juzgue oportuno.
Para esto no hay ni puede haber reglas de rigurosa justicia que no esten sujetas a la modif-
cacin que exige la utilidad pblica
154
. La soberana le corresponda a la Nacin y eran por
tanto las leyes Iundamentales o politicas las que debian defnir que sujetos de entre los espa-
oles estarian llamados a ejercer la actividad politica, y ello en Iuncion del 'interes general.
Por el contrario, como se ha podido comprobar, la Constitucin reconoca unos derechos
civiles genricamente seran los derechos de libertad, de propiedad, de seguridad y de resis-
tencia a la opresin-
155
, que en principio no admitian restricciones. Eran derechos 'generales
y comunes, que no podan verse restringidos y sobre los que slo caba la igualdad en su
sentido formal. Seran derechos inmanentes a la propia condicin humana, y, por ende, indis-
ponibles por el propio Estado que, ante los mismos, tena que reconocerlos y protegerlos. As
se deduce del propio tenor de la Constitucion que, en su art. 4, ordenaba su 'conservacion
152 Cita tomada de VARELA SUANZES-CARPEGNA, Teora del Estado en los orgenesob. cit., p. 253
se ha actualizado la ortografa para incorporarla al texto-.
153 VARELA SUANZES-CARPEGNA, J.: 'Propiedad, ciudadania...op. cit., apart. 3.
154 Cita tomada en VARELA SUANZES-CARPEGNA, J.: 'Propiedad, ciudadania...op. cit.. apart. 8.
155 En concreto, estos derechos como se ha dicho se distribuan a lo largo de la Constitucin. Entre ellos,
destacaran: la libertad civil y la propiedad (art. 4), el derecho al juez predeterminado por la Ley y a dirimir contien-
das ante rbitros (arts. 247 y 280), el de habeas corpus (arts. 287, 290, 293 y 300), la libertad de imprenta (art. 371),
el derecho de peticin (art. 373), la prohibicin de tormento (art. 303) y la inviolabilidad del domicilio (art. 306).
a traves de la promulgacion de leyes 'sabias y justas, presuponiendo su 'preexistencia
156
.
Ahora bien, como a continuacin quedar planteado, este reconocimiento universal e iguali-
tario tendra tambin sus lmites.
3.2. La igualdad ante la Ley y la ruptura de las relaciones de sujecin
El pensamiento poltico anterior a las revoluciones liberales estuvo dominado, tanto en la
Antigedad clsica como en el medievo, por la concepcin aristotlico-tomista que mantena
que tanto la sociedad como el poder poltico tenan un origen natural y, dentro de las pro-
pias sociedades, las personas eran tambin desiguales por propia naturaleza las relaciones
de supra y subordinacin eran entendidas como algo natural-. En la sociedad existan unas
relaciones de primer grado, que vinculaban a individuos de diferente condicin social (amos
y esclavos/seores y vasallos), bajo una posicin de sujecin o dominio; y unas relaciones
de segundo grado relaciones polticas-, que se daban slo entre los ciudadanos, entre hom-
bres libres e iguales, que eran los que participaban en la administracin de la justicia y en el
gobierno
157
.
156 En este sentido, se ve como nuestra constitucin gaditana se mantiene en la lnea de la interpretacin
de los derechos y libertades que mantienen los principales autores de la corriente del pensamiento liberal europea.
Tomando como reIerente a Locke, este asumia que el Estado tiene la Iuncion de confrmar y garantizar las relaciones
sociales que mantienen los individuos entre s como sujetos libres, iguales y propietarios, sin poder oponerse a las
mismas: 'aunque el poder legislativo (.) sea el poder supremo del Estado, sin embargo, no es, ni puede ser absolu-
tamente arbitrario respecto de la vida y las fortunas de los ciudadanos (LOCKE, J.: Two Treatises of Government,
Works, T. 5, - cita tomada en PEREZ ROYO, J.: 'Los problemas basicos de la Teoria del Estado. Cuadernos del
Instituto Garca Oviedo. Universidad de Sevilla. 1977, n 2, p. 44). En este mismo sentido, dando un salto en el
tiempo, Kant sostiene que la constitucin civil lo que viene es a asegurar a cada uno lo suyo. Y ello, lo que le corres-
ponde a cada uno, viene dado no ya por el derecho civil, sino por el derecho natural, que es expresin inmediato de
las relaciones sociales de produccin. El Estado se subordina, por tanto, a las relaciones sociales y debe respetar por
ende la libertad y propiedad de los individuos.
Frente a la lnea liberal se sita la corriente democrtica con Rousseau como principal exponente. Segn este
autor, la clausula defnitoria de su contrato social determina que los ciudadanos van a enajenar todos sus derechos
a favor de la comunidad. El ciudadano slo dispondra entonces de una libertad-participacin en el poder poltico,
pero carecera de derecho alguno sobre la comunidad poltica. Existira as un sometimiento absoluto a la voluntad
general, que todo lo puede, siendo esta la suma de las voluntades particulares. Sin embargo, esta afrmacion inicial
debe ser matizada. Rousseau asume que la libertad en el sentido de participacion no defne en realidad la libertad de
los ciudadanos, sino que se trata de un mero instrumento para garantizar la verdadera libertad ciudadana, que es la
libertad privada. En este sentido, admite la conservacin privada de la libertad, compatible con el poder absoluto del
Estado, y determina que en su contrato social lo que se va a establecer es un compromiso de que todos los ciudadanos
van a gozar de los mismos derechos y libertades, de tal manera que podrn conservar su libertad y propiedad excepto
en la medida que sea necesario para poner en prctica los intereses de la sociedad. Ahora bien, sera el soberano
quien decidir aquello que es de inters para la sociedad, pero sin que ste pudiera imponer unas cargas intiles a
los individuos. Los individuos se someten, por tanto, a la voluntad general; pero sin que sta pueda actuar de manera
'desproporcionada o, mejor dicho, entrometerse sin razon real en su propia libertad individual.
157 A este respecto, vid. PREZ ROYO, J.: ob. cit., pp. 15-25.
Una lnea de pensamiento que empieza a romperse en el s. XVII
158
cuando se van introdu-
ciendo las teoras que reconocen el origen contractual del Estado y la base igualitaria de todas
las personas en torno a un fundamento iusnaturalista e individualista
159
, las cuales se vern
consolidadas con el constitucionalismo liberal de fnales del XVIII y del XIX
160
.
Pues bien, tratando de poner en relacin estas premisas con el reconocimiento de los
derechos podramos observar cmo en nuestro constitucionalismo doceaista la Constitucin
rompa en principio- con esas relaciones sociales de primer grado, con las relaciones de
sujecin, al establecer con carcter general que todas las personas que integraban la Nacin,
y por tanto que Iormaban parte de la 'comunidad civil, iban a tener reconocidas unas liberta-
des civiles y, aunque no pudieran intervenir en la poltica, al menos s que seran reconocidos
como iguales ante las leyes. En el Constitucionalismo gaditano se partir del principio de
igualdad y no de la desigualdad natural (al menos desde un punto de vista del reconocimien-
to de derechos)- y no caban ya leyes privilegiadas para grupos o personas; stas deban ser
universales y vincular a todos por igual.
Ahora bien, nos encontramos sin embargo con excepciones a este principio, ya que, como
se ha presentado anteriormente, bajo nuestra primera Constitucin liberal todava se presu-
pona la existencia de la esclavitud. Habra as grupos humanos que todava iban a quedar
sometidos a relaciones de sujecin. Incluso, sin llegar a los esclavos, tambin se han sealado
otros grupos que, siendo parte de la comunidad, no iban a ser considerados como espaoles.
Una cuestion que exige, por tanto, pararse a refexionar sobre el valor de esa pretendida uni-
versalidad de las libertades civiles de nuestro primer constitucionalismo.
3.3. La universalidad en el reconocimiento de los derechos civiles: contraste entre
el fundamento iusnaturalista, los sujetos tutelados y las reminiscencias de un nacio-
nalismo metropolitano.
Se ha comprobado cmo, a pesar de los presupuestos iusnaturalistas y universalistas que
fundaban del primer liberalismo constitucional -del gaditano pero tambin del resto del mun-
do-, nos encontrbamos, sin embargo, con la paradoja de que se mantuvieran sectores de la
poblacin que iban a estar excluidos del reconocimiento de determinados derechos y liberta-
158 Ya en el humanismo cristiano de los siglos XVI-XVII se empieza a dar esta quiebra. Sirva como ejemplo
Francisco DE VITORIA en su defensa de los indios brbaros. As, por ejemplo, matizando la lectura de Aristoteles,
afrma: 'Falta, pues, que respondamos a los argumentos en contra, donde se argia que estos barbaros parecian ser
siervos por naturaleza, por ser poco capaces de gobernarse incluso a s mismos con su razn. A ello contesto que cier-
tamente Aristteles no quiso decir que los que tienen poco ingenio sean por naturaleza siervos, y no tengan dominio
ni de s mismos ni de sus cosas. Pues aqu se trata de la servidumbre civil y legtima, y por esta servidumbre nadie
es siervo por naturaleza () sino que quiere ensear que tienen necesidad de ser dirigidos y gobernados por otros;
y que es bueno para ellos estar sometidos a otros como los hijos, antes de la edad adulta, necesitan estar sometidos
a los padres, y la mujer al marido (Sobre el poder civil. Sobre los indios. Sobre el derecho de la guerra. Luis Frayle
Delgado (Estudio preliminar, traduccin y notas) y Jos-Leandro Martnez-Cards Ruiz (Comentario crtico). Ma-
drid: Tecnos, 2007, p. 83).
159 A este respecto, vid. PREZ LUO, A. E.: Los Derechos Fundamentales. 10 Ed. Madrid: Tecnos, 2011,
pp. 29 y ss.
160 Sobre esta cuestin, aplicado al marco concreto de la Constitucin de Cdiz, vid. VARELA SUANZES-
CARPEGNA, J.: La Teora del Estado en las Cortes de Cdiz, ob. cit..
des
161
. Una paradoja que, en todo caso, creo que debemos interpretarla quitndonos las lentes
de lo que hoy da son nuestros derechos humanos y asumiendo que el reconocimiento de los
mismos hay que contemplarlo dentro de una lgica histrica, en la cual estos han podido ir
consolidandose y afrmandose a traves de un camino no exento de meandros.
En este punto, aunque algunos autores se referen a derechos humanos para hablar de los
derechos civiles reconocidos por el primer constitucionalismo
162
, creo que slo de manera
impropia seria admisible esta denominacion. Serian, mas bien, unos 'proto-derechos huma-
nos; el germen de lo que luego seran aquellos. Para que se pueda hablar de unos derechos
humanos es necesario que stos se reconozcan con independencia de cualquier factor tnico,
sexual, nacional; unos derechos inherentes a la propia condicin de ser humano
163
. Algo que
no ocurra con estos primeros derechos.
As las cosas, dejando de lado los derechos polticos, se ha visto cmo habra grupos de
personas a los que o bien no se les reconocan los derechos civiles, o bien los mismos se les
reconocan pero de manera restringida. Una cuestin que llama a acercarse a descubrir el
estatuto concreto que mantendran los sujetos excluidos, si bien su anlisis pormenorizado
trasciende a las posibilidades del presente estudio y nicamente se podrn realizar ahora
algunas consideraciones de tipo general.
De esta manera, el primero de estos grupos de personas eran las mujeres, que, como se ha-
ba analizado, tenan un reconocimiento limitado de sus derechos civiles. Se podra decir que
las mujeres, igual que los menores, se encontrarian en un estado de 'libertad tutelada. En
cuanto a los indios bravos, veamos que tambin quedaban excluidos de su reconocimiento
como espaoles, lo que signifcaria entonces su privacion de los derechos civiles. Ahora bien,
creo que, analizando su situacin concreta, aunque es cierto que haba posturas extremistas
que entendian que aquellos que no querian integrarse eran 'enemigos del genero humano
161 A este respecto, veanse las refexiones que realiza B. CLAVERO hablando de la existencia de un 'uni-
versalismo Iraudulento y planteandose como 'la historia de los derechos se vuelve en historia de los poderes con
el trmite de las instituciones, de tal manera que los historiadores se han centrado en comprobar que existan unos
poderes, unas estructuras que en principio garantizaban tales derechos o libertades civiles, pero luego no se paraban
a descubrir los grupos sociales que quedaban excluidos de esa proteccin (El orden de los poderes. Madrid: Trotta,
2007, pp. 286-288).
162 Asi, por ejemplo, M. QUIJADA afrma que la Constitucion gaditana distingue entre quienes 'detentan
por cierto haciendo un uso inadecuado de esta palabra cuyo signifcado es retener lo que no le pertenece a uno-
'derechos humanos y civicos en tanto que titulares de la soberania- y quienes son titulares de 'derechos politicos.
Habla de unos 'derechos humanos y civiles que todas las Constituciones de la epoca garantizaban al colectivo que
era depositario de la soberana, fuera la nacin o el pueblo (Ob. cit., pp. 21 y 23).
163 Para una aproximacin este concepto, entre otros, vid. PREZ LUO, A-E.: Ob. cit. Tambin, diferen-
ciando los derechos Iundamentales del concepto de derechos humanos, vid. CRUZ VILLALON, P.: 'Formacion
y evolucin de los derechos fundamentales (1988), en La curiosidad del jurista persa, y otros estudios sobre la
Constitucin. 2 Ed. Madrid: CEPC, 2006, pp. 175-204.
y en consecuencia incluso se les poda exterminar
164
; en realidad la Constitucin gaditana
trataba de garantizar la tutela y proteccin de esos grupos indgenas no integrados as, por
ejemplo, el art. 335.10-. Un posicin acorde a los postulados reconocidos en nuestro pas
de respeto a los indigenas, tal y como habian sido fjados ya siglos antes por autores como
Francisco DE VITORIA y Bartolom DE LAS CASAS. En cuanto a la situacin de los escla-
vos, no es que estuvieran sujetos a una situacion de 'libertad tutelada como los anteriores,
sino que los mismos s que quedaran bajo sujecin plena a sus dueos y no tendran por tanto
derechos civiles, se les negara su condicin humana.
En este punto, y en relacion en particular con las exclusiones de indole 'racial o 'cultu-
ral de indios y esclavos, un sector doctrinal encabezado por B. CLAVERO viene sostenien-
do que la quiebra de esta universalidad podra erradicar en el hecho de que nuestra primera
Constitucion todavia mantenia una cierta impronta 'nacionalista: el reconocimiento de estos
derechos quedaba vinculado de manera estrecha al mantenimiento de una identidad nacional.
Estos derechos civiles se reconocan no tanto como unos derechos inherentes a la naturale-
za humana, sino como derechos bsicos para el mantenimiento de la vida en comunidad y,
en consecuencia, reservados a aquellos que componan la Nacin. La identidad nacional se
convertia asi en una suerte de 'pre-requisito para poder ser reconocido como sujeto de tales
derechos y libertades civiles. Algo con lo que no cumpliran ni los esclavos, por su condicin
infamante, ni los indios brbaros, por no estar integrados culturalmente.
Parece, por tanto, que las primeras constituciones liberales asumiran todava una posi-
cin euro-cntrica, de forma que los derechos y libertades civiles slo les correspondan a
aquellos que eran 'civilizados; y, para considerarse civilizado, habia que responder al 'mo-
delo europeo. Se construan unas categoras de derechos con vocacin universalista, pero
a partir de un modelo concreto, el propio de la cultura occidental. B. CLAVERO lo resume
con gran precision: 'No hay sujetos individuales sueltos a los eIectos de reconocimiento y
garanta de libertades (). Todos y todas se encuentran, nos encontramos, en el seno de co-
munidades humanas que pudieran prestar lo uno y lo otro, el reconocimiento y la garanta de
derechos. () Hay, para el concepto europeo, naciones por doquier. Dicindolo mejor, hay
para Europa Naciones y naciones (). Las primeras cuentan con la capacidad de constituirse
a s misma en consideracin y garanta de los derechos de sus individuos, mientras que las
segundas lo que tienen es la obligacin de subsumirse en las otras como condicin para el ac-
ceso a la libertad con todo el costo humano que esto supusiera. Cmo se hace la distincin?
Parece fcil. Se emplea el test de civilizacin conforme siempre al concepto o ms bien el
prejuicio de Europa
165
.
164 Muy expresiva es la referencia que recoge B. CLAVERO del captulo que dedica A. BELLO a la guerra
en su obra Principios de Derecho internacional, donde se asume lo que era admitido como principio general del
derecho internacional interamericano, que 'Un pueblo barbaro, que desconoce los deberes de la humanidad y las
leyes de la guerra, debe mirarse como enemigo del gnero humano (El origen de los poderesob. cit., nota 119 en
p. 230).
165 El orden de los poderesob. cit., pp.249 y 250.
4. A modo de conclusiones
A lo largo del presente estudio se ha tratado de presentar el reconocimiento de los de-
rechos, tanto civiles como polticos, que realizaba nuestra Constitucin gaditana, ello en el
marco general de lo que seria el primer liberalismo de fnales del s. XVIII y principios del
XIX. Se vea como nuestra Constitucin doceaista distingua tres importantes categoras: la
Nacin, ente intangible integrado por la reunin de los espaoles y titular de la soberana; los
ciudadanos, que eran aquellos espaoles con derechos polticos; y los espaoles, base subje-
tiva de la Nacin. Todo espaol, entonces, con independencia de que fuera reconocido como
ciudadano, era titular de los derechos civiles -ello en contraste con los derechos polticos
cuya titularidad y ejercicio poda ser restringida
166
-. Se asuma el fundamento iusnaturalista
caracteristico del liberalismo constitucional, por el cual se afrmaba la existencia de unos
derechos naturales y universales, y, frente al sistema estamental, se predicaba la igualdad
formal de todos ante la Ley. Ahora bien, al mismo tiempo se ha podido comprobar como en
el reconocimiento de estos derechos civiles tambien habia limites a su 'universalidad.
En este primer constitucionalismo quedaban todava puntos ciegos para el reconocimien-
to de derechos de la persona: los esclavos, a quienes no se les reconoca como titulares de
derechos civiles; o los indios bravos y las mujeres, que vivian una 'libertad tutelada. Y,
tanto ms, los derechos polticos se ha visto cmo quedaban limitados a los espaoles por
ambas lneas-, varones, libres y catlicos (?), con una cierta capacidad econmica y nivel
educativo.
As las cosas, en una primera valoracin se observa cmo el constitucionalismo liberal
sirvi para sentar las bases sobre las que ir limitando el poder soberano a travs del reconoci-
miento de unos derechos civiles con un carcter vocacionalmente universal. Una concepcin
liberal de los derechos que, si bien es cierto que hoy da se ha visto parcialmente superada por
la adicin de otras dimensiones como la social-, no puede quedar olvidada.
No puede ser olvidada porque ha sido slo a travs de un largo camino cuando se ha
logrado alcanzar una verdadera 'universalidad en el reconocimiento de nuestros derechos
como personas que limite efectivamente el poder poltico. Hoy todos los individuos somos
humanos y gozamos de una dignidad que nos debe ser respetada. Esa es la base esencial de
166 Se ha visto como nuestra primera Constitucion liberal afrmaba unos derechos politicos reconocidos
de manera censitaria, no slo en el plano econmico sino tambin en cuanto a la preparacin y educacin de los
que podan participar de los asuntos pblicos; un pensamiento que, por cierto, se extiende cada vez ms en nuestra
sociedad no se si dadas las 'virtudes de nuestros politicos-. Valgan aqui las provocadoras refexiones de Giovanni
SARTORI quien, aunque tratando un tema distinto pero con el que se puede ver el vnculo comn de que la sociedad
debe estar regida por personas preparadas (yo diria que no solo cientifcamente sino tambien de moral irreprensible),
plantea la cuestin del demos debilitado en nuestras democracias y critica duramente a aquellos que para solucionar
los problemas recurren al directismo, a la democracia directa. Y afrma que para que de verdad pudiera ser esta una
solucion 'a cada incremento de demo-poder deberia corresponderle un incremento de demo-saber. De otro modo la
democracia se convierte en un sistema de gobierno en el que son los ms incompetentes los que deciden. Es decir,
un sistema de gobierno suicida. A lo que aade: 'Los directistas distribuyen permisos de conducir sin pregun-
tarse si las personas saben conducir, y, concluye: 'Su argumento |el de los directistas| es este: si consideramos que
el elector es capaz de elegir entre varios candidatos, por qu no podra ser capaz de decidir sobre las cuestiones?
Como ya hemos visto, la respuesta es que la diferencia entre las dos cosas es enorme (Homo videns. La sociedad
teledirigida. Ana Daz Soler (Trad.). 8 Ed. Madrid: Taurus, 2008. Citas en pp. 128-129 y 132.
los derechos humanos. Que todas las personas, por el hecho de serlo, tienen reconocidas unas
libertades y derechos naturales, indisponibles por ningn poder. Nadie, no hay poder social
ni politico que pueda venir a tratar de defnir quienes son humanos negandoles sus derechos
naturales. Humanos somos todas y todos los que pertenecemos a ese gnero natural, y todos
y todas somos titulares de tales derechos. Algo que nos exige asumir que el fundamento de
los derechos humanos es iusnaturalista, aunque como seala acertadamente PREZ LUO,
sea un iusnaturalismo crtico
167
. Sinceramente, creo que no puede haber otro y, an ms, esa
creo que es su grandeza.
Ahora bien, estos logros no son irreversibles y la historia en este punto es tozuda. A lo
largo de este perodo ha habido grandes avances, pero tambin terribles retrocesos. Y eso
tampoco lo podemos olvidar, porque nunca estamos asegurados de repetir errores de nuestra
historia. No queda tan lejano, y menos an si hablamos en trminos histricos, el Holocausto
nazi o los gulags soviticos, o los distintos genocidios cometidos en guerras regionales a
lo largo de estos dos ltimos siglos. Se equivocar quien piense que estos terribles sucesos
fueron fruto de la inconsciencia.
El nazismo, como exponente mximo de esta barbarie, tuvo una legalidad, incluso tuvo
una justifcacion socio-juridica y flosofco-politica. Fue, incluso, como seala Z. BAUMAN,
un terrible fruto de la modernidad
168
. Las mayores barbaries del nazismo encontraban su jus-
tifcacion en la negacion de la personalidad de los sujetos. Se podian exterminar sujetos por-
que en realidad no eran reconocidos como personas. Persona era slo aqul que se integraba
en esa Nacin alemana, aquel que comparta con ella unos rasgos nacionales y que la respeta-
ba. Por tanto, quienes no compartan esa identidad racial y cultura- o bien no respetaban a la
sociedad al cometer algn crimen, quedaban fuera de ella, ya no eran considerados personas,
y, por tanto, ningn derecho les asista
169
. Es cierto, ya lo dijo M. LUTHERO, 'juristas, ma-
los cristianos
170
. Pero eso no lo justifca, no permite que lo olvidemos o lo minusvaloremos,
y menos aun en unos tiempos en los que 'huele a azuIre.
Es por ello que la conclusin de este trabajo he querido centrarla entonces en esta pro-
yeccion de Iuturo a modo de invitacion personal a la refexion y a la investigacion. Hoy, ini-
167 Cfr. PREZ LUO, A. E., ob. cit., pg. 126 y ss. En concreto, sirva como botn de muestra de sus
refexiones, aqui compartidas, la siguiente cita: '. el planteamiento mas apto para abordar y explicar la Iunda-
mentacin e interpretacin de nuestro sistema constitucional de derechos fundamentales, era el del iusnaturalismo
critico. Esta postura situa la justifcacion de los valores y derechos basicos en una actitud intersubjetivista, es decir,
en el reconocimiento de la posibilidad de que la razn prctica llegue a un consenso, abierto y revisable, sobre el
fundamento de tales derechos y valores. Consenso que, por otra parte, lejos de traducirse en frmulas abstractas y
vacas, recibe su contenido material del sistema de necesidades bsicas o radicales que constituyen su soporte antro-
polgico pg. 134- (cursivas mas).
168 BAUMAN, Z.: Modernidad y Holocausto. 5 ed. Madrid: Sequitur, 2010.
169 A este respecto, vid. PEREZ LUO, A.-E: 'El Estado totalitario contra el derecho subjetivo. La teoria
jurdica de Kart Larenz. Sistema 212. 2009.
170 As se titula un artculo sobre abogaca y tica jurdica de M. LA TORRE (Derechos y libertades: Revis-
ta del Instituto Bartolom de las Casas. 2003, n 12, pp. 71-110), disponible en Internet: http://e-archivo.uc3m.es/
bitstream/10016/3714/1/DyL-2003-VIII-12-La20Torre.pdI
ciado ya el siglo XXI, nos llega un nuevo olor, vuelve un olor rancio, algo distinto pero con
peligrosas similitudes. Se despierta un nuevo 'despotismo constitucional en la lucha contra
el terrorismo. Eminentes juristas avalan que hay personas que no son tan personas. Son 'ene-
migos que no pueden ser tratados como criminales dentro del marco constitucional, sino
que hay que deshumanizarlos. Hay que crear nuevos puntos ciegos. El nuevo 'barbaro es
el terrorista. El terrorista no es persona. Es la 'guerra contra el terror generando terror. El
poder se desata, vuelve ese colonialismo que pretende extender la civilizacion a esas 'na-
ciones menores, a aquellos que, en trminos del afortunadamente ya anterior Presidente
norteamericano, integran el 'axis oI evil. Contra estas naciones, contra sus integrantes, no
hay lmites; el poder desnudo, la fuerza blica ms absoluta. Sern erradicados. No habr
tregua ni cuartel, pero tampoco habra Derecho. 'It is not enough to serve our enemies with
legal papers |no es sufciente responder a nuestros enemigos con papeles legales|, como
dijera el Presidente Bush
171
. No obstante, no son los nicos. El poder se desata oyendo el
canto de la lucha contra el terrorismo, pero hay otros terrores, y, una vez suelto, se entra en
una pendiente muy resbaladiza. As, postulados como los del Derecho penal del enemigo no
solo se afrman Irente a terroristas, sino que sus predicas pueden aIectar a otros sujetos en
una sociedad de la emergencia. A aquellos que el propio poder defna como 'unpersonen.
Hay que buscar, dicen aquellos que avalan tales prdicas, nuevas frmulas para defender a
la sociedad. Nuestra seguridad est en juego; as que renunciemos a la libertad. Apoderemos
nuevamente al soberano para que ste pueda expulsar de la sociedad a quienes la pongan en
riesgo antes incluso de que la daen-. Un poder que, al negar sus derechos ms bsicos a
personas, al sealar que hay 'enemigos de la sociedad que deben ser neutralizados, juega a
ser Dios, quiere defnir lo que solo la naturaleza puede hacer, porque todo hombre tiene por
el slo hecho de serlo una dignidad inviolable e irrenunciable.
Cuando el pndulo de la Historia vuelva a cambiar su sentido, sta juzgar. El problema
es que sea demasiado tarde y nuevamente la Gran Europa, imagen de occidente, haya vuelto
a permitir la masacre del individuo en aras de alcanzar su seguridad. Paradjico. Sirva as
este ensayo para alzar la voz, para no olvidar; porque, como adverta I. BERLIN, cuando se
ha permitido un poder politico absoluto, incluso cuando el mismo se ha tratado de justifcar
en los ms nobles ideales, ello ha llevado inexcusablemente a la masacre de la persona
172
.
171 'I know that some people question iI America is really in a war at all. They view terrorism more as a
crime, a problem to be solved mainly with law enIorcement and indictments. AIter the World Trade Center was frst
attacked in 1993, some of the guilty were indicted, tried, convicted, and sent to prison. But the matter was not settled.
The terrorists were still training and plotting in other nations, and drawing up more ambitious plans. After the chaos
and carnage of September 11th, it is not enough to serve our enemies with legal papers. The terrorists and their sup-
porters declared war on the United States and war is what they got () America will never seek a permission slip to
defend the security of our country. George W. Bush, SOTU Speech, 1/20/04.
172 Dos conceptos de libertad y otros escritos. Madrid: Alianza, 2008. Seccion VII: 'Libertad y soberania.
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