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Delitos contra l alibertad sexual introduccion El presente trabajo sobre los delitos contra la libertad sexual que nuestro

Cdigo Penal vigente tipifica, lo cual ha sido reformado ahora ltimo incrementado las penas a quienes infrinjan con ste bien jurdico, castigando aquellas conductas que tienen por finalidad lograr el acceso o trato carnal con otra persona sin su consentimiento o viciando ste. Sin embargo, a fin de ofrecer un panorama completo y actual, hemos considerado enfrentar su estudio, brindando una breve resea histrica de cmo se castiga el delito de violacin sexual, definiciones y un anlisis de cada uno de los tipos penales. Ante el incremento de denuncias por violacin sexual y por ende los exmenes clnicos realizados por el Instituto de Medicina Legal del Ministerio Pblico, aumentaron las atenciones a 25 mil 490 revisiones de integridad sexual, durante el ao 2005. En este sentido, creemos que para un fin tan importante como es evaluar y reprimir la conducta sexual del agente respecto a su vctima, no es muy adecuada la conceptualizacin y designacin que sobre estas conductas adopta nuestro cdigo. De esta manera, nuestra jurisprudencia y doctrina nacional acepta ahora la penetracin del rgano sexual masculino en la cavidad vaginal, anal u otro anlogo, as como cualquier objeto duro o parte del cuerpo. Resulta pertinente comentar que pasa en el caso que una mujer incurra e infrinja este delito, en cierta forma se descarta la posibilidad de que una mujer cometa el ilcito penal, ya que faltan precisiones sobre el mismo.

Hablar de sanciones para aquellos que infringen en estos delitos, no se solucionar el problema con los castigos severos, evidentemente por la falta de claridad y precisin en algunos tipos penales, la falta de profundizacin durante la investigacin en un proceso, la falta de especialidad de parte de los magistrados quienes van a dictar sentencia en contra de las personas que han incurrido en un ilcito penal; resulta necesario hacer cambios profundos de tal manera que no solamente se brinden las garantas constitucionales a los delincuentes sexuales, sino tambin a las vctimas, que en muchas oportunidades el Juzgador no lo considera y si de trata de menores de edad, se tiene que ver su indemnidad o intangibilidad sexual, bien jurdico protegido que reviste un tratamiento especial.

El tratamiento de este problema de violaciones sexuales, debe ser integral y requiere de que las polticas pblicas sean efectivas, reciban el apoyo de las organizaciones de civiles, iglesia, municipalidades y comunidad en su conjunto, para obtener resultados efectivos.

3.Caractersticas principales del delito de violacin de la libertad sexual En el delito de violacin sexual se presentan dos supuestos:

La violencia, es el empleo de la fuerza fsica que se dirige sobre el cuerpo o la voluntad del sujeto pasivo obligando a mantener relaciones sexuales. La violencia o fuerza fsica para ser tpica debe coactar, restringir o reducir el mbito de autodeterminacin del sujeto pasivo, a consentir contra su voluntar el acto sexual u otro anlogo.

La violencia debe ser directa o inmediata en el sentido de proximidad entre sta y la realizacin del acto sexual. La violencia debe dirigirse directamente sobre la persona de la vctima a modo de fuerza fsica que obligue a practicar las relaciones sexuales. Es decir, tiene que existir resistencia consciente de la vctima y su vencimiento por el autor.

La grave amenaza, consiste en la conminacin de palabra o de obra de causar un dao ilcito, inminente, posible y verosmil a la vctima y que le infunde temor y miedo. La amenaza no requiere ser absoluta ni irresistible, es suficiente que sea idnea y doblegue la voluntad de la vctima. Debe tratarse de una coaccin externa y sumamente grave. Se requiere que la amenaza inminente, seria y desprovista de indicios de broma o burla. b.El empleo de violencia o la grave amenaza. c.La practica de un acto sexual u otro anlogo, se refiere a la penetracin por conducto vaginal, anal o bucal, asimismo la introduccin de objetos o de instrumentos en la vagina o ano de la mujer. Segn Ricardo Nez, la introduccin por va bucal ahora constituye acceso carnal, aunque carece de glndulas de evolucin y proyeccin ergenas, y al tener contacto con el rgano masculino no cumple una funcin sexual semejante a la de la vagina. Sobre el acto sexual o coito oral, dice Bramont Arias-Torres, resulta

problemtico, ya que el primero supone dao fsico, manifestado en el coito vaginal, producindose la desfloracin. Villa Stein, seala que el coito bucal equipara el acceso carnal a la penetracin bucal o anal. Flavio Garca del Ro, considera la violacin sexual solamente la penetracin va vaginal o va anal, en tanto el coito bucal, es una forma de masturbacin, no constituye violencia carnal, sino un acto libidinoso. Es la libertad sexual, entendida como la capacidad de actuacin que le asiste al individuo con el solo imperio de su voluntad de disponer ante s y frente a los dems integrantes de la comunidad de su propio sexo, con la voluntad de elegir, aceptar o rechazar las pretensiones que produzcan en la esfera de su sexualidad. Cuando se encuentran ausentes de la estructura psquica del sujeto el intelecto y la voluntad, falta tambin capacidad para ejercer libre y espontneamente los sentimientos individuales del sexo; razn por la cual se tutela el pudor sexual. 5.Violencia Sexual en nuestros Cdigos Ttulo II. Se regulaba la violacin y el estupro en nuestros cdigos. b.Cdigo Penal 1863: Seccin Octava: "De los delitos contra la honestidad" c.Cdigo Penal 1924: Ttulo I, Seccin Tercera, del Libro Segundo. "Delitos contra las buenas costumbres". Delitos contra la libertad y honor sexual. Regula la violacin, actos contrarios al pudor y seduccin. Haba pena de muerte para los que violaban a un menores 7 aos. d.Cdigo Penal 1991: Libro segundo. Parte especial "Delitos" .Titulo IV: Delitos contra la libertad. Capitulo IX : "Violacin de la libertad Delitos contra la libertad sexual TRATAMIENTO LEGAL A VICTIMAS DE VIOLENCIA SEXUAL (LEY 27055) Objetivos Atencin Integral para la recuperacin fsica y psicolgica del menor El deber garantizar el respeto de los derechos de la vctima en todos los procedimientos policiales y judiciales. Promover programas preventivos, de proteccin y atencin pblicas y privadas. Intervencin del fiscal en policial y judicial en resguardo y proteccin en los derechos de menor. Obligatoriedad de la presencia del fiscal en las declaraciones del menor,

ANTE LA POLICIA, bajo sancin de nulidad. La presencia de los padres durante la declaracin de la vctima, o de alguien quien los represente. Ordenar la evaluacin clnica y psicolgica. En la declaracin de la vctima, se realizar con la presencia del representante del fiscal de familia. La confrontacin entre el presunto autor y la vctima, no procede si la vctima menor de 14 aos, salvo que la vctima lo solicite. TRATAMIENTO LEGAL EN DELITOS CONTRA LIBERTAD SEXUAL (LEY 27115) El proceso es reservado. Se debe preservar la identidad de la vctima. El examen mdico legal requiere del consentimiento de la vctima. Examen que ser realizado por el mdico y una asistente. Tanto el Fiscal y el Juez deben considerar el estado emocional de la vctima, para decidir los actos de la investigacin. El ao 2004 se produce una modificacin respecto del concepto de violacin sexual, la cual se ampli debido a las limitaciones existentes para tipificar el delito, como fue el caso de la persona que fue ultrajada sexualmente bajo efecto de droga, se produce una penetracin con prtesis y el juzgador se restringa a lo que describa el cdigo calificando como actos contra el pudor.

VIOLACION SEXUAL: 1.1.-Tipo Penal Art.170.- Violacin Sexual: El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos. La pena ser no menor de doce ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme corresponda: 1.- Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms sujetos. 2.- Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o

cargo que le d particular autoridad sobre la victima, o de una relacin de parentesco por su ascendiente, cnyuge de ste, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima. 3.- Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal, o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica. 4.- S i el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave. 5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la vctima. 1.2.- Bien Jurdico. En el artculo 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la persona., lo que significa, "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien, cuando y donde de tener acceso carnal o, si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales". 1.3.-Accin Tpica. El comportamiento tpico del delito de violacin consiste en realizar el acceso carnal con otra persona por medio de la fuerza fsica, o la intimidacin o de ambos factores; dicho acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin se configura el delito si el agente realizar un acto anlogo introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la vctima. Es necesario explicar Qu se entiende por objetos y partes del cuerpo? Se entiende por objetos, a todos aquellos elementos materiales, inanimados o inanes (botellas, palos, bastones, fierros, tubrculos, etc Son los elementos materiales que el sujeto activo identifica o considera sustitutivo del rgano genital masculino, para satisfacer sus deseos sexuales. Se entiende por partes del cuerpo, a todas aquellas partes del cuerpo humano que fcilmente pueden ser utilizados por el agente como elemento sustitutivo del miembro viril para acceder a la victima: los dedos, la mano completa, la lengua, etc. Partes del cuerpo para efectos del delito en hermenutica, son todos aquellos miembros rganos que tiene apariencia de pene o miembro viril a los cuales recurre el agente activo para satisfacer su apetencia de tipo sexual. 1.4.-Tipo Objetivo. * Sujeto activo.- De este delito puede ser tanto el hombre como la mujer.

* Sujeto Pasivo.- Puede serlo tanto el hombre como la mujer. 1.5.-Tipo Subjetivo.

Para que el acceso carnal sea penalmente relevante, ste tiene que ser concretizado con la intencin por parte del agente de involucrar a otra persona en un contexto sexual.

Tratndose de las circunstancias agravantes especficas, el dolo de agente debe abarcar su conocimiento de manera total.

1.6.- Consumacin. El delito queda consumado con la penetracin total o parcial del pene, objetos o partes del cuerpo en la vagina, en el ano o en la boca de la vctima. No importa la eyaculacin, la rotura del himen, lesiones o embarazo. En el caso de la violacin de una mujer sobre un hombre, si bien sta no puede penetrar, puede obligar a que le penetren, para lo cual tenemos que tener en cuenta la misma regla respecto a la introduccin total o parcial del miembro viril. 1.7.- Tentativa. Con relacin a la tentativa sta se podra dar siempre y cuando existan actos de ejecucin. Es decir, que por lo menos se haya comenzado la realizacin del delito. El despliegue de actos ejecutivos de la cpula, sin que se alcance la penetracin, constituye tentativa.

.- VIOLACIN DE PERSONA INCAPAZ DE RESISTIR O VIOLACIN PRESUNTA:

2.1.-Tipo Penal.

Art. 171.- Violacin de persona en estado de inconciencia o en la imposibilidad de resistir.

El que tiene acceso carnal con la persona por va vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de dos primeras vas, despus de haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos.

Cuando el autor comete este delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de doce ni mayor de dieciocho aos.

2.2. BIEN JURDICO.

El bien jurdico penalmente tutelado a travs de esta figura es la libertad sexual. La victima ha sido puesta en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir el acceso carnal y, por tal motivo, no puede prestar su consentimiento para tal actividad, la ley presume que la victima se habra negado a prestar el consentimiento.

2.3. ACCIN TPICA.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va vaginal, anal o bucal, o mediante actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la victima. Para lograr el acceso carnal, el violador ha debido a la victima, previamente en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir.

2.4. TIPO OBJETIVO

El sujeto activo puede ser el hombre o mujer mayor de 18 aos, mientras que el sujeto pasivo puede ser el hombre o mujer que est vivo y colocado en estado de inconciencia o en la imposibilidad de resistir.

2.5 TIPO SUBJETIVO.

Este delito es doloso, se requiere el conocimiento y la voluntad preordenada del agente de utilizar cualquier tipo de medios para provocar en la victima un estado de inconsciencia, de desventaja fsica que le impida resistir el acceso carnal. 3. VIOLACIN DE LA PERSONA INCAPAZ:

3.1. TIPO PENAL.

Articulo 172.- Violacin de persona de incapacidad de resistencia.

El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se encuentra en incapacidad de resistir, ser reprimido con pela privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Cuando el autor comete el delito abusando de su profesin ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos.

3.2. BIEN JURDICO.

En este delito se atenta principalmente contra la incolumidad psico-fsica de la victima. La libertad sexual es atacada de manera tangencial, pues la victima carece de sta en forma casi total. De all que mal se podra decir que el violador afecta en este delito, principalmente, la libertad sexual.

3.3. ACCIN TPICA.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va vaginal, anal o bucal o realizar actos anlogos introduciendo objetos o partes

del cuerpo por la vagina o el ano del sujeto pasivo.

4. VIOLACIN SEXUAL DE MENORES DE EDAD:

4.1. TIPO PENAL.

"Articulo 173.- Violacin sexual de menor de edad".

El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes de cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad.

1.Si la victima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser cadena perpetua. 2.Si la victima tiene de entre 10 aos de edad, y menos de 14 aos, la pena ser no menor de treinta aos, ni mayor de treinta y cinco. 3.Si la victima tiene entre 14 de edad y menos de 18, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos. 4.2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO.

De all que no es concebible que la libertad sexual sea el bien jurdico tutelado en la violacin de persona con enfermedad mental, en la violacin de menores y en los actos contra el pudor sexual de menores. En estos delitos lo que en realidad se protege es la indemnidad o intangibilidad sexual de la victima.

En el caso concreto del delito de violacin de menores, lo que se protege es la indemnidad sexual del menor qu es la indemnidad sexual? Es la proteccin del libre y normal desarrollo sexual del menor ante todo ataque, o la salvaguarda de la integridad fsica y psquica del menor ante los ataques que puedan ser perjudiciales para su normal desarrollo sexual de quienes no

han logrado madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por s solas no puede defenderlo al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual.

La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales.

La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal en el mbito sexual de quienes an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para ello, como es el caso de los menores; asimismo de quienes por anomalas psquicas, carecen de plena capacidad para llegar a tomar conciencia de lo que significa una relacin sexual.

4.3. ACCIN TPICA.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a un menor de edad (menor de 18 aos). El acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin, realizando otros actos anlogos introduciendo objetos o parte del cuerpo en la vagina o ano del menor.

Al delito de violacin de menores tambin se le conoce con el nombre de violacin presunta porque no admite prueba en contrario.

4.4. EN TORNO AL CONSENTIMIENTO.

Hoy se acepta unnimemente que el consentimiento del menor para realizar el acto sexual es nulo y por tanto, irrelevante.

4.5. SUJETOS DEL DELITO.

* Sujeto Activo: Puede ser un hombre o una mujer.

* Sujeto Pasivo: Tiene que ser un menor de dieciocho aos de edad.

4.6. TIPO SUBJETIVO

Es la conciencia y voluntad de nacer con un menor. Esto implica el conocimiento de la edad de la victima y la informacin del carcter delictuoso del hecho.

Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento de la edad de la victima excluye la responsabilidad o la agravacin.

4.7. TENTATIVA Y CONSUMACIN

CONSUMACIN

Respecto a la consumacin, sta se realiza con la penetracin total o parcial del pene (o cualquier parte del cuerpo o cualquier objeto) en la vagina, ano o boca del menor. Es decir con el acceso carnal u otro acto anlogo.

TENTATIVA

Ser factible siempre que existan indicios e inicios del ataque al bien jurdico que la ley protege. Por ejemplo, que un stiro pretenda practicar el acto sexual u otro anlogo a una nia o nio o menor de dieciocho aos y sea momento que le estuviera desprendiendo de sus ropas intimas y tratando de penetrar y compenetrarse con los rganos genitales de la victima.

Respecto a la sancin que recibirn aquellas personas que violenten sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 aos de edad, sobre este aspecto es necesario analizar teniendo en cuenta diversas opiniones de especialistas, ya que por un lado se castiga a los delincuentes sexuales que abusan sexualmente del de menores de edad, que en muchas oportunidades han quedado impunes por el simple hecho de que los violadores afirman que hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad sexual, ya que esta limitando ese derecho hasta despus de cumplir la mayora de edad. En el caso de que dos menores de edad con consentimiento tienes relaciones sexuales, ambos sern castigados como infractores. 5. VIOLACIN DE PERSONA BAJO AUTORIDAD O VIGILANCIA:

5.1. TIPO PENAL.

"Articulo 174".- Violacin de persona bajo autoridad o vigilancia.

El que, aprovechando la situacin de dependencia, autoridad o vigilancia tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas a una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o que se halle detenido o recluida o interna, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de siete ni mayor de diez aos e inhabilitacin de dos a cuatro aos, conforme al articulo 36, incisos 1,2 y 3".

5.2. SUJETOS EL DELITO.

* Sujeto Activo: El que ejerce autoridad u ostenta un grado de prevalencia sobre la victima

* Sujeto Pasivo: Slo puede serlo aquel hombre o mujer que est bajo dependencia, autoridad o vigilancia del agente. Puede hallarse en un hospital, asilo o detenido o recluido en un establecimiento penitenciario.

5.3. ACCIN TPICA.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a la victima aprovechando de la situacin de sta. Se halla en situacin de dependencia, bajo autoridad o vigilancia.

5.4. TIPO SUBJETIVO.

Nos hallamos ante un delito eminentemente doloso. El agente sabe que viola y quiere violar a la victima. El dolo comprende, en este caso, el conocimiento del agente de la situacin de prevalencia que tiene con respecto a la victima. Sabe, por ejemplo, que sta se halla bajo su custodia o vigilancia (un interno de penal o con detencin domiciliaria).

5.5. CONSUMACIN Y TENTATIVA.

El delito se consuma con el acceso carnal u otro acto anlogo.

Hay tentativa cuando el agente poner todas las condiciones para consumar el delito: por ejemplo, pone al paciente del hospital, que se encuentra anestesiado, en una posicin que le permitir introducirle una prtesis en forma de pene en el ano.

6. SEDUCCIN:

6.1. TIPO PENAL.

Artculo 175". Seduccin.

El que, mediante engao tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona de catorce aos y menos de dieciocho aos ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.

6.2. BIEN JURDICO.

Se tutela la libertad sexual de la victima. Esto porque quien conciente la relacin sexual o el acceso carnal no ha prestado libremente su acuerdo para llevarlo a cabo.

6.3. TIPO OBJETIVO.

- Sujetos del delito

* Sujeto activo: Puede ser tanto un hombre como una mujer.

* Sujeto Pasivo: Debe ser una persona (hombre o mujer) que tenga la edad de 14 a 18 aos.

6.4. ACCIN TIPICA.

Consiste en acceder carnalmente por va vaginal, anal o bucal o introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas. Esta accin debe ser llevada a cabo mediante "engao".

6.5. TIPO SUBJETIVO.

El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao".

6.6. CONSUMACIN.

El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao" ni con la "seduccin". Se precisa el acceso carnal.

7. ACTOS CONTRA EL PUDOR:

7.1. TIPO PENAL.

Artculo 176.- Actos contra el pudor.

El que sin propsito de tener acceso carnal regulado por el articulo 170, con violencia o grave amenaza, realiza sobre una persona u obliga a sta a efectuar sobre s misma o sobre tercero tocamientos indebidos en sus partes intimas o actos libidinosos contrados al pudor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.

La pena ser no menor de cinco ni mayor de siete.

1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170 incisos 2,3 y 4.

1.Si la victima se hallara en los supuestos de los artculos 171 y 172. 2.Si el agente tuviera la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin acadmica que le confiera autoridad sobre la vctima. 8. ACTOS CONTRA EL PUDOR DE MENORES:

8.1. TIPO PENAL.

Articulo 176 A.- Actos contra el pudor en menores.

El que sin propsito de tener acceso carnal regulado en el articulo 170 realiza sobre un menor de catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o terceros. Tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor. Ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad.

1. Si la victima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor de diez aos.

2. Si la victima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis ni mayor de nueve aos.

3. Si la victima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cinco ni mayor de ocho aos.

Si la victima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ultimo prrafo del articulo 173 o el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud, fsica o mental de la victima que el agente pudo prever; la pena ser no menor de diez ni mayor de doce aos de pena privativa de libertad".

MUERTE COMO FORMA AGRAVADA.

Artculo 177.- En los casos de los artculo 170, 171, 174, 175, 176 y 176-A, si los actos cometidos causan la muerte de la vctima o le produce lesin grave, y el agente pudo prever este resultado o si procedi con

crueldad, la pena privativa de libertad ser respectivamente no menor de 20 ni mayor de 25 aos, ni menor de 10 ni mayor de 20 aos. De presentarse las mencionadas circunstancias agravantes en el caso del artculo 172, la pena privativa de la libertad ser respectivamente no menor de treinta aos, ni menor de veinticinco ni mayor de treinta aos para el supuesto contemplado en su primer prrafo; y de cadena perpetua y no menor de treinta aos , para el supuesto contemplado en su segundo prrafo.

Comentario.- La norma contempla y reprime 3 situaciones especiales:

a) El homicidio preterintencional, b) las lesiones graves preterintencionales, y c) Los actos de crueldad que acompaan a la relacin sexual o libidinosa.

TIPO PENAL.

Artculo 178.- En los delitos comprendidos en este capitulo, el agente ser sentenciado, adems, a prestar alimentos a la prole que resulte, conforme a las normas del Cdigo Civil.

HERMENUTICA JURDICA.

Antes de la modificacin del artculo 178 del C.P. producida por ley N27115 de mayo de 1999, aparte de la manutencin de la prole, este numeral dispona imperativamente que el ejercicio de la accin penal ser privada.

En efectos, desde el 18 de mayo de 1999, todos los delitos denominados sexuales sin excepcin, son perseguibles de oficio, esto es, por el Ministerio Publico, insista o no con su denuncia primigenia, la victima.

TIPO PENAL.

El articulo 178 ? A, agregado en nuestro catlogo penal por el articulo dos de la ley N26293 del 14 de febrero de 1994, prescribe: El condenado a pena privativa de libertad efectiva por los delitos comprendidos en este capitulo, previo examen mdico o psicolgico que determine su aplicacin ser sometido a un tratamiento teraputico a fin de facilitar su readaptacin social.

En los casos de suspensin de la ejecucin de la pena y reserva del fallo condenatorio el juez dispondr la realizacin de un examen mdico y psicolgico al condenado, para los efectos a que se refiere al prrafo anterior. El sostenimiento al tratamiento teraputico ser considerado como regla de conducta.

Los beneficios penitenciarios de semilibertad, liberacin condicional y redencin de la pena por el trabajo y la educacin, y el derecho de gracia de indulto y de la conmutacin de la pena, no pueden ser concedidos sin el correspondiente informe mdico y psicolgico que se pronuncie sobre la evolucin del tratamiento teraputico.

HERMENUTICA JURDICA.

Se prev imperativa y obligatoriamente tres presupuestos que debe tener en cuenta el operador jurdico al momento de emitir sentencia condenatoria, suspender la ejecucin de la pena, reservar el fallo condenatorio o aplicar algn beneficio penitenciario al autor de cualquiera de los delitos sexuales ya analizados aun cuando las criticas a este articulo del Cdigo Penal no dejan de esgrimirse, se coincide que al imponerse el tratamiento teraputico, obligatorio al sujeto activo de un delito sexual, se busca tratar psicolgicamente al sentenciado con la finalidad de hacer en lo posible que asuma en el futuro, un comportamiento que respete la sexualidad ajena as mismo, se busca, readaptar aquella la sociedad de la pena que prev el articulo IX del Titulo Preliminar del Cdigo Penal.

Respecto a los delitos contra la libertad sexual, con las ltimas modificaciones ahora en adelante no proceder el indulto, la conmutacin de pena y el derecho de gracia, para los sentenciados por los delitos previstos en el artculo 173 y 173-A.

Por otro lado, la Ley 28704 tambin publica otras modificaciones como:

Improcedencia del indulto, conmutacin de pena y derecho de gracia

No procede el indulto, ni la conmutacin de pena ni el derecho de gracia a los sentenciados por los delitos previstos en los artculos 173 y 173 - A.

Beneficios Penitenciarios,

Los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y la educacin, semi-libertad y liberacin condicional, no proceder para los delitos previstos en los artculos 173 y 173-A.

Respecto a los delitos previstos en los artculos 170, 171, 172 y 174, los internos redimirn la pena mediante el trabajo y la educacin a razn de un da de pena por cinco das de labor efectiva o de estudio.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL Y SU TRATAMIENTO PROCESAL Tipo penal Artcu lo Descripcin: Ley 28704. 03.04.06 Sanciones Mandato judicial Art. 135 C.P.P. Violencia o amenaza para obligar a una persona a tener acceso carnal por la va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas. Agravado: A mano armada o por dos o ms sujetos. Posicin o cargo que le de autoridad sobre la vctima; o parentesco (ascendiente, cnyuge, descendiente o hermano, adopcin o afines de la vctima). Miembro FF.AA, PNP, PM o vigilancia privada, en sus funciones. No menor de 6 ni mayor de 8 Compare c. Detenci n Detenci n Proces o Ley 27507 Sumari o

Violacin sexual y sus modalidad es

170

No menor de 12 ni mayor de 18.

Sumari o

Portador de ITS, a sabiendas. Docente o auxiliar de educacin donde estudia la vctima. Beneficios penitenciarios aplica 5 x 1. 171 Violacin de persona despus de haberla puesto en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir. Agravado: Si el autor abusa de su profesin, ciencia u oficio. Beneficios penitenciarios aplica 5 x 1. 172 Violacin de persona que padece anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se encuentra en incapacidad de resistir. Beneficios penitenciarios aplica 5 x 1. 173 Violacin sexual a menor de edad. Vctima con menos de 10 aos. Vctima entre 10 y menos de 14. Vctima entre 14 y menos de 18. Posicin o cargo que le de autoridad sobre la vctima; o vnculo familiar, que le impulse a depositar su confianza, la pena ser de cadena perpetua. No procede indulto, conmutacin, ni derecho de gracia. Tampoco redencin de la pena por trabajo y educacin, semi-libertad y liberacin condicional. 173-A Si el resultado es muerte o lesin grave, y el agente pudo prever este resultado o si procedi con crueldad. No procede indulto, conmutacin, ni derecho de gracia. Tampoco redencin de la pena por trabajo y educacin, semi-libertad y liberacin condicional. 174 Aprovecha situacin de dependencia, autoridad o vigilancia, sobre una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o que se halle detenida o recluida o interna. Beneficios penitenciarios aplica 5 x 1. Seduccin 175 El que mediante engao practica el acto sexual con una persona de 14 y menos de 18 aos. El sujeto sin el propsito de tener acceso carnal, No menor No menor de 7 ni mayor de 10 aos e inhabilitaci n Compare c. Compare Sumari o Cadena perpeta. No menor de 30 ni mayor de 35 aos. No menor de 25 ni mayor de 30. Detenci n Ordinar io No menor de 10 ni mayor de 15. No menor de 12 ni mayor de 18. No menor de 20 ni mayor de 25 aos. Detenci n Sumari o Detenci n Sumari o

Cadena perpeta.

Detenci n

Ordinar io

Actos

176

contra el pudor

con violencia o grave menaza, realiza sobre una persona u obliga a sta a efectuar sobre s misma o sobre tercero, tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor. Se agrava de acuerdo a las circunstancias de los artculos 170 incisos 2, 3, y 4; en los supuestos del 171 y 172; si el agente tuviere condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin acadmica que le confiera autoridad sobre la vctima. 176-A Si la vctima tiene menos de 7 aos. Si tiene de 7 a menos de 10 aos. Si tiene de 10 a menos de 14 aos. Se agrava, de acuerdo a las circunstancias del artculo 173. Si el agente tuviera posicin, cargo o vnculo familiar o el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud fsica o mental.

de 3 ni mayor de 5.

c. Detenci n Sumari o Detenci n

No menor 5 ni mayor de 7

No menor de 7 ni mayor de 10. No mayor de 6 ni mayor de 9 No menor de 5 ni mayor de 8. No menor de 10 ni mayor de 12.

Compare c. Detenci n

Sumari o

Detenci n

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 1.En casos de violacin a menor de edad debera existir la pena de muerte a todas las personas que cometan este acto reprochable para la sociedad. 2.La indemnidad o intangibilidad sexual constituye un verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales, y deben tener una especial proteccin de parte del Estado, ya que las personas por s solas no puede defender su sexualidad o porque no tienen capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual. 3.Del estudio vertido sobre los delitos contra la libertad sexual tipificados en nuestro ordenamiento penal, si bien es cierto se han incrementado las penas, por una lado es reconocido por la sociedad, pero por otro no se soluciona el problema del delincuente sexual, ya que el sistema carcelario y penitenciario esta colapsado. Adems, que no existe la rehabilitacin, reeducacin y resocializacin, debido a las condiciones de hacinamiento y trato infrahumano a los internos de los centros carcelarios del pas. 4.Los delitos de violacin sexual por la ampliacin en forma y contenido debe denominarse como delitos de acceso carnal. En esta parte, algunos autores

solo consideran como tal a la violacin sexual vaginal y anal, ms no al bucal, porque consideran que son actos libidinosos y no corresponde al acceso carnal. 5.Cambiar la terminologa que emplea actualmente nuestro Cdigo Penal referida a las conductas sexuales, por no estar enfocadas teleolgicamente y no considerar en su verdadero sentido la motivacin que determina su realizacin. Por ello deben ser suprimidas las locuciones "acto sexual" y "acto sexual anlogo", por el concepto amplio de acciones sexuales. 6.Tipificar como hecho punible el supuesto que hemos rotulado como Libertinaje Sexual, por ser lesivo a un bien jurdico tutelado por el Estado. Sugerimos una mejor redaccin con una mejor tcnica legislativa acorde con la poltica criminal que adopte el Estado en materia de delitos sexuales. 7.Consideramos conveniente dar a la ley una vacatio legis de por lo menos dos aos, tiempo suficiente para difundir sus alcances en colegios y universidades, as como tambin capacitar a los operadores de justicia como: policas, jueces y fiscales para una correcta aplicacin. 8.Implementar un programa de difusin de las conductas sexuales tipificadas como delitos, junto con las conductas socialmente ms daosas a cargo de las Fiscalas de Prevencin del Delito. 9.Recomendar a la Direccin Nacional de Asuntos Jurdicos del Ministerio de Justicia tener en cuenta este supuesto para la redaccin de la Ley Penal del Adolescente, cuyo proyecto ha sido prepublicado el 26 de julio del 2006. 10.El derecho penal, y por ende el derecho penal sexual, son importantes para todos los desajustes convivenciales en la sociedad, por ello es necesario incidir en la calidad de la educacin que se imparte a los nios, nias y adolescentes, brindndole valores y materias sobre educacin sexual, en forma adecuada, lo cual se encuentra en un prrafo de la exposicin de motivos del proyecto de ley penal del adolescente: "el eje de la poltica criminal contempornea sera el de la prevencin primaria, es decir el esfuerzo orientado a aminorar la delincuencia del futuro". 11.A nuestro criterio se debe tomar en cuenta que no solo Estado sino la colectividad, debe intervenir en la formacin de las personas, brindndoles valores ticos y morales, y una buena educacin. 12.Elevar la pena o aplicar la pena de muerte, no soluciona el problema de la violencia sexual que da a da va en aumento. Debera estudiarse a fondo el por qu de los hechos u actos delictivos, y una vez identificados, encontrar las alternativas de solucin, aplicar con reformas, y de esta manera poder informar y explicar, a fin de llegar a una solucin integral del problema y para

ello requiere de que las polticas pblicas claras con apoyo de las organizaciones de civiles, iglesia, municipalidades y comunidad en su conjunto. 13.Respecto a la sancin que recibirn aquellas personas que violenten sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 aos de edad, modificada por la ley 28704, requiere hacer un anlisis profundo, ya que por un lado se castiga a los delincuentes sexuales que abusan sexualmente del de menores de edad, que han quedado impunes al afirmar de que hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad sexual, si estos quisieran ejercerlo, se esta imponiendo limites a los adolescentes para mantener una relacin de enamorados, hasta despus de cumplir la mayora de edad. 14.El Estado debe brindar mayor proteccin a la familia, como eje fundamental de la sociedad, con la finalidad de crear personas y una colectividad sin lacras sociales.

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