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5 y 6 de abril de 2013
Objetivos:
Conocer las alimentario. distintas fuentes del derecho Distinguir las obligaciones alimentarias derivadas de los vnculos familiares.
Saber cundo y cmo rige cada uno de ellos. Analizar el rgimen actual y los proyectos de reforma. Supuestos especiales (derechos del hijo entre 18 y 21 aos, alimentos debidos por los abuelos al nieto menor de edad). Posibilidad o imposibilidad de actualizacin de las cuotas futuras. Legitimacin para el cobro de alimentos
Parientes (parentesco)
Cnyuges (matrimonio)
Fuente legal
Principio Tutela judicial efectiva: Art. 8 DUDH: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, efectivo ante los tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley. Art. 8 inc. 1 CADH: Garantas judiciales. 1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable () para la determinacin de sus derechos y obligaciones en el orden civil (). Art. 25 CADH: Proteccin judicial. 1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin ()
() el tribunal ha incurrido en exceso ritual al postergar el derecho alimentario de los menores a las resultas del proceso ordinario de nulidad, lo cual no slo desvirta la brevedad de trmite previsto por la ley para reclamos de esta ndole y desatiende el inters superior de los menores, sino que tambin pone de manifiesto en forma inequvoca la existencia de un agravio de insuficiente reparacin ulterior. () 7. Que atento a que la resolucin del a quo difiere por un trmino irrazonable la solucin del caso, resulta necesario destacar que la consideracin primordial del inters de los menores, que la Convencin sobre los Derechos del Nio impone a toda autoridad nacional en los asuntos concernientes a stos, orienta y condiciona toda decisin de los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos (Fallos: 322:2701); por lo que no resulta fundado impedir la continuidad de un procedimiento que busca asegurar la subsistencia de los menores sobredimensionando el instituto de la preclusin al hacerlo extensivo a un mbito que no hace a su finalidad (Fallos: 317:757). 8. Que ello es as pues cuando se trata de reclamos vinculados con prestaciones alimentarias a favor de menores, los jueces deben buscar soluciones que se avengan con la urgencia que conlleva este tipo de pretensiones, para lo cual deben encauzar los trmites por las vas expeditivas y evitar que el rigor de las formas pueda conducir a la frustracin de derechos que hoy cuentan con particular tutela constitucional, lo cual se producira en el caso si el reclamo efectuado por la actora tuviese que aguardar a la resolucin del referido juicio ordinario y en ese lapso quedaran sin proteccin alguna los intereses cuya satisfaccin se requiere en estos autos (art. 27 inc. 4, de la convencin citada). 9. Que, por lo dems, la adecuada consideracin del inters superior de los menores choca en el caso con una decisin que se basa en motivaciones que vuelven inoperantes las normas de fondo y de forma que prevn una va sumaria para la accin de alimentos e impiden su acumulacin a otra que deba tener un procedimiento ordinario (arts. 375 y conc., Cd. Civil y 638, 650 y concs., Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin). CSJN, 6/2/2001, G., C. I. y otros c. K., E. y otro.
Acciones positivas:
Art. 75 inc. 23 C.N.: Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos en esta Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad.
Ley 26.061: RESPONSABILIDAD GUBERNAMENTAL. Los Organismos del Estado tienen la responsabilidad indelegable de establecer, controlar y garantizar el cumplimiento de las polticas pblicas con carcter federal. En la formulacin y ejecucin de polticas pblicas y su prestacin, es prioritario para los Organismos del Estado mantener siempre presente el inters superior de las personas sujetos de esta ley y la asignacin privilegiada de los recursos pblicos que las garanticen. Toda accin u omisin que se oponga a este principio constituye un acto contrario a los derechos fundamentales de las nias, nios y adolescentes. Las polticas pblicas de los Organismos del Estado deben garantizar con absoluta prioridad el ejercicio de los derechos de las nias, nios y adolescentes. La prioridad absoluta implica: 1.- Proteccin y auxilio en cualquier circunstancia; 2.- Prioridad en la exigibilidad de la proteccin jurdica cuando sus derechos colisionen con los intereses de los adultos, de las personas jurdicas privadas o pblicas; 3.- Preferencia en la atencin, formulacin y ejecucin de las polticas pblicas; 4.- Asignacin privilegiada e intangibilidad de los recursos pblicos que las garantice; 5.- Preferencia de atencin en los servicios esenciales.
finalidad conservar el
Sancin extraordinaria (Art. 199):
por violacin del deber de convivencia ...Cualquiera de los cnyuges podr requerir judicialmente se intime al otro a reanudar la convivencia interrumpida sin causa justificada bajo apercibimiento de negarle alimentos.
Durante la separacin de hecho: El derecho alimentario deriva del vnculo conyugal y no de la convivencia por lo que an durante la separacin de hecho, si un cnyuge solicita alimentos al otro debe hacerlo bajo la rbita del art. 198 del Cdigo Civil que establece el principio de igualdad entre ambos; y por lo tanto, cualquiera de los esposos puede pedir alimentos, debiendo acreditar su necesidad cuando media interrupcin de la cohabitacin. (SCBA, 14/9/2011) ...tratndose de una separacin de hecho, cuando puede presumirse o acreditarse en forma concreta que los ingresos del marido son superiores a los de la esposa, la cuota debe fijarse en base a los lineamientos dados por dicha norma [art. 207, por remisin del art. 198], no limitndola a las necesidades primarias de la alimentada. (CNCiv, Sala H, 19/2/96) Interpretacin del art. 198: El art. 198 del Cd. Civil, establece el deber mutuo de alimentos, sin que norma alguna reglamente especficamente su aplicacin. Ante la falta de disposicin al respecto, en casos que no medie declaracin de culpabilidad resulta dable aplicar la previsin del art. 207 del mismo cuerpo legal, en cuanto faculta al cnyuge inocente en la separacin de hecho a mantener el nivel de vida llevado durante la convivencia, de acuerdo a los recursos de ambos, edad, salud, dedicacin a los hijos, capacitacin laboral y probabilidad de acceso a un empleo del obligado. (CNCiv, Sala C, 4/5/93)
Art. 433: Pautas para la fijacin de los alimentos. Durante la convivencia y la separacin de hecho, para la cuantificacin de los alimentos se deben tener en consideracin, entre otras, las siguientes pautas:
a) el trabajo dentro del hogar, la dedicacin a la crianza y educacin de los hijos y sus edades; b) la edad y el estado de salud de ambos cnyuges; c) la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de quien solicita alimentos; d) la colaboracin de un cnyuge en las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro cnyuge; Reemplaza a 207 e) la atribucin actual judicial o fctica de la vivienda familiar; f) el carcter ganancial, propio o de un tercero del inmueble sede de esa vivienda. En caso de ser arrendada, si el alquiler es abonado por uno de los cnyuges u otra persona; g) si los cnyuges conviven, el tiempo de la unin matrimonial; h) si los cnyuges estn separados de hecho, el tiempo de la unin matrimonial y de la separacin; i) la situacin patrimonial de ambos cnyuges durante la convivencia y durante la separacin de hecho.
A favor del cnyuge enfermo (separado en los trminos del art. 203) Art. 208: Cuando la separacin se decreta por alguna de las casas previstas en el art. 203 regir, en lo pertinente, lo dispuesto en el artculo anterior en favor del cnyuge enfermo, a quien, adems, debern procurrsele los medios necesarios para su tratamiento y recuperacin, teniendo en cuanta las necesidades y recursos de ambos cnyuges. Fallecido el cnyuge obligado, aunque se hubiere disuelto el vnculo matrimonial, por divorcio vincular con anterioridad, la prestacin ser carga en su sucesin debiendo los herederos prever, antes de la particin, el modo de continuar cumplindola. Esta figura desaparece en el proyecto de reforma. Solucin alimentaria para el cnyuge enfermo:
Art. 434: Alimentos posteriores al divorcio. Las prestaciones alimentarias pueden ser fijadas aun despus del divorcio: a) a favor de quien padece una enfermedad grave prexistente al divorcio que le impide autosustentarse. Si el alimentante fallece, la obligacin se trasmite a sus herederos.
A favor del cnyuge culpable, culpable el sano o los separados por las causales objetivas Art. 209: Cualquiera de los esposos, haya o no declaracin de culpabilidad en la sentencia de separacin personal, si no tuviere recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de procurrselos, tendr derecho a que el otro, si tuviera medios,le provea lo necesario para su subsistencia. Para determinar la necesidad y el monto de los alimentos se tendrn en cuanta las pautas de los inc. 1, 2 y 3 del art. 207.
Estas figuras desaparecen en el proyecto de reforma. Solucin dada en el proyecto: Art. 434: Alimentos posteriores al divorcio. Las prestaciones alimentarias pueden ser fijadas aun despus del divorcio: b) a favor de quien no tiene recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de procurrselos. Se tienen en cuenta los incisos b), c) y e) del artculo anterior. La obligacin no puede tener una duracin superior al nmero de aos que dur el matrimonio y no procede a favor del que recibe la compensacin econmica del artculo 441.
Alimentos entre cnyuges (rgimen actual), diferencias entre los distintos supuestos
209
ve s ti me n ta
Viv ien da
Vi vi e nd a
20 Viv end7 a
Amplios
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Vestim enta
208
Tratamiento
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Restringidos
Especiales (amplsimos)
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Inocencia, Necesito $ diferencia con porque no vida marital puedo y el otro tiene
Qu debo probar?
Cese de la obligacin
Art. 210: Todo derecho alimentario cesar si el cnyuge que lo percibe vive en concubinato o incurre en injurias contra el otro cnyuge. Art. 218: La prestacin alimentaria y el derecho de asistencia previstos en los arts. 207, 208 y 209 cesarn en los supuestos en que el beneficiado contrajere nuevas nupcias, viviere en concubinato o incurriese en injurias graves contra el otro cnyuge.
Art. 433: Pautas para la fijacin de los alimentos. El derecho alimentario cesa si desaparece la causa que lo motiv , el cnyuge alimentado inicia una unin convivencial, o incurre en alguna de las causales de indignidad. Art. 434: Alimentos posteriores al divorcio. () En los dos supuestos previstos en este artculo, la obligacin cesa si: desaparece la causa que la motiv, o si la persona beneficiada contrae matrimonio o vive en unin convivencial, o cuando el alimentado incurre en alguna de las causales de indignidad.
RUBROS
Art. 267: La obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los hijos en manutencin, educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad. Art. 265: Los hijos menores de edad estn bajo la autoridad y cuidado de sus padres. Tienen stos la obligacin de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no slo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios.
LMITE DE MNIMA
El monto fijado para alimentos debe ser consumible durante el perodo para el cual es dado (generalmente un mes).
LMITE DE MXIMA
Art.270.- Los padres no estn obligados a dar a sus hijos los medios de formar un establecimiento, ni a dotar a las hijas.
LMITE DE MXIMA Lo prioritario en relacin al tema de alimentos gira en torno al concepto de necesidad, el que indica que no se trata de hacer que los alimentados participen de la fortuna paterna cuando sta existiere o que la cuota se fije en proporcin directa con aqulla o a la posicin econmica del alimentante, debiendo s tenerse en cuenta tales parmetros como pautas a los efectos de la determinacin del monto definitivo. (CNCiv, sala K, 23-10-2000, "V., A. C/ F., J. S/ Aumento de cuota) Ello pues los hijos no tienen derecho a exigir a sus progenitores un porcentaje de su patrimonio; ello pues la cuota alimentaria no tiene por finalidad hacer participar al alimentante de la riqueza del alimentante, sino cubrir las necesidades del primero. Cmara 1 Familia Crdoba, 8/4/11.
Cuantificacin de la cuota
Parmetros:
Necesidades del hijo Cantidad de hijos Posibilidades econmicas y personales de los progenitores Existencia de otros hijos acreedores de este beneficios (no importa si tienen cuotas acordadas) Equidad entre el nivel de vida del alimentante y alimentado
Formas de pago: en efectivo en especie: evaluar la responsabilidad de cada uno frente al pago de las obligaciones
Cuantificacin de las cuotas segn gastos que cada uno tenga con los hijos
Que en ese entendimiento, con el fundamento, adems de lo escrito, de la reciprocidad y tomndose como base que la madre deber solventar ocho almuerzos, ocho cenas y cuatro meriendas al mes con otros gastos que pueden surgir en esos das que el progenitor incumple con su compromiso con los dos nios, adems de la mesada pactada, deber abonar en carcter de alimentos adicionales $ 580 mensuales, los cuales regirn desde agosto de 2009 fecha del reclamo-. Tribunal Col. Familia Rosario n 5, 16/4/2010.
Aumento
Incremento de los ingresos del alimentante Incremento en las necesidades del alimentista Afeccin fsica o psquica del alimentista Recuperacin fsica o psquica del alimentante
Cese de otras prestaciones a cargo del alimentante
Reduccin
Disminucin de los ingresos del alimentante Disminucin de las necesidades del alimentista Afeccin fsica o psquica del alimentante Recuperacin fsica o psquica del alimentista Nuevo matrimonio o nuevos hijos del alimentante Modificacin del rgimen de tenencia Nueva pareja del progenitor conviviente
Cese
Fallecimiento del alimentista o del alimentante Mayora de edad o emancipacin del alimentista
Modificacin del rgimen de tenencia (cambio de guarda)
Cese de la obligacin
Modificacin ley 26.579 art. 265. La prestacin alimentaria con el hijo menor de edad no cesa de pleno derecho sino que contina durante la mayora de edad.
Se Orden puede comparti de Hermanos y medio hermanos prelaci r Nuera / Yerno n Suegra / Suegro Afinidad en 1 grado Hijos / Padres afines
Qu comprenden?
toda necesidad Subsistencia (Art. 372) necesidad Vestimenta, Habitacin, Alimentacin Pago en especie: especie rubros admitidos y no admitidos
Qu probar?
Demandado prelacin Actor
Supuestos especiales: ancianos, hijos entre 18 y 21, hijos mayores de 21, nietos menores de edad, pariente con discapacidad
imposibilidad de actualizacin Ley de convertibilidad (23.928, vgte. 1/4/91) (ARTICULO 7.- () En ningn caso se admitir la actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o repotenciacin de deudas, cualquiera fuere la causa, haya o no mora del deudor, con posterioridad al 1 del mes de abril de 1991, en que entra en vigencia la convertibilidad del Austral. Quedan derogadas las disposiciones legales y reglamentarias y sern inaplicables las disposiciones contractuales o convencionales que contravinieren lo dispuesto. Art. 8.- Los mecanismos de actualizacin monetaria o repotenciacin de crditos dispuestos en sentencias judiciales respecto a sumas expresadas en Australes no convertibles, se aplicaran exclusivamente hasta el da 1 del mes de abril de 1991, no devengndose nuevos ajustes por tales conceptos con posterioridad a ese momento.) CSJN, 30/11/1992. CNCiv, en pleno, 28/2/1995.
Es en virtud de ello que consideramos que no debe extenderse a la obligacin alimentaria la prohibicin indexatoria impuesta en el art. 10 de la ley 23.928; pues, de continuar la inflacin en algn nivel, no podra el alimentista responder a los gastos previstos en el art. 267 del Cd. Civil sin riesgo que, al correr los perodos mensuales, la cuota ya no sirva a la finalidad de su imposicin, creando la necesidad del alimentado de promover constantemente sucesivos incidentes de aumento de cuota (conf. CNCiv., esta sala, R. 127.398, del 29/4/93; d. d. R. 146.481, del 4/5/94; d. d. R. 146.828, del 6/6/94, entre otros).
() estamos poniendo a las personas ms vulnerables en la necesidad de transitar un proceso judicial de duracin incierta para lograr un ajuste en la cuota destinada a satisfacer sus necesidades inmediatas, cuando es un hecho notorio el aumento de los precios de los productos que componen la canasta familiar y dems prestaciones incluidas en el amplio concepto de alimentos. Desde este enfoque, tomando en consideracin las circunstancias posteriores, tanto a la sancin de la normativa interpretada, como al dictado del plenario en s, resulta de toda evidencia que en la actualidad se configura lo que podramos calificar inconstitucionalidad sobreviniente respecto de la prohibicin de fijacin de pautas de reajuste automtico en materia alimentaria, en cualquiera de las dos hiptesis posibles, ya sea que se trate de una determinacin por sentencia o por convenio, produciendo adems un resultado claramente disfuncional y perjudicial para el inters de los menores.
Mattera, Marta del Rosario, RDF, 2007 y su voto en minora CNCiv, Sala J, 12/11/2009.
Argumentos para aceptar la actualizacin automtica de las cuotas alimentarias determinadas por montos fijos:
Socio-econmico: notorio aumento del costo de vida. Tutela judicial efectiva: Prolongar la eficacia de las sentencias y evitar judicializaciones innecesarias. Constitucional: no discriminacin entre quienes perciben cuotas por porcentuales y quienes perciben cuotas fijas ante la necesidad de rejudicializar. Inters superior del nio.
Cuotas establecidas por convenio: No se puede invocar la imposibilidad de actualizacin por aplicacin de la doctrina de los actos propios.
Supuestos especiales
1.- Alimentos para el hijo mayor de 18 y menor de 21 aos 2.- Alimentos para el hijo mayor de 21 aos que se capacita
nte e d ece t n A
Proyecto reforma CC 1998 Ttulo: De la patria potestad Captulo: Derechos y deberes de los padres y de los hijos
Art. 583: Extensin de la obligacin de los padres. La obligacin de los padres de proveer de recursos a los hijos subsiste hasta que stos alcancen la edad de 25 aos en tanto la prosecucin de sus estudios o preparacin profesional les impida proveerse los medios necesarios para sostenerse independientemente.
Legitimacin:
Tesis A El hijo mayor. Los padres perdieron la representacin legal cuando se lleg a la mayora de edad. Postura mayoritaria en doctrina y jurisprudencia. Tesis B El progenitor conviviente o el hijo, indistintamente. El rgimen contempla una suerte de extensin de la patria potestad y puede continuar la representacin o bien actual por derecho propio el conviviente Postura minoritaria en doctrina (Grosman), sin recepcin jurisprudencial
La carga de la prueba para que opere el cese de la cuota por capacidad econmica del hijo recae sobre el alimentante (opinin pacfica doctrina y jurisprudencia).
Proyecto de reforma
TTULO VII Responsabilidad parental CAPTULO 5 Deberes y derechos de los progenitores. Obligacin de alimentos Art. 658: Regla general () La obligacin de prestar alimentos a los hijos se extiende hasta los VEINTIN (21) aos, excepto que el obligado acredite que el hijo mayor de edad cuenta con recursos suficientes para proverselos por s mismo. Art. 662: Hijo mayor de edad. El progenitor que convive con el hijo mayor de edad tiene legitimacin para obtener la contribucin del otro hasta que el hijo cumpla VEINTIN (21) aos. Puede iniciar el juicio alimentario o, en su caso, continuar el proceso promovido durante la minora de edad del hijo para que el juez determine la cuota que corresponde al otro progenitor. Tiene derecho a cobrar y administrar las cuotas alimentarias devengadas. Las partes de comn acuerdo, o el juez, a pedido de alguno de los progenitores o del hijo, pueden fijar una suma que el hijo debe percibir directamente del progenitor no conviviente. Tal suma, administrada por el hijo, est destinada a cubrir los desembolsos de su vida diaria, como esparcimiento, gastos con fines culturales o educativos, vestimenta u otros rubros que se estimen pertinentes.
Debe iniciarse un proceso nuevo y no corresponde oponer la continuidad como excepcin al pedido de cese de cuota. No se comparte el criterio que afirma que el derecho alimentario en el caso, superada la minoridad, pueda ser sostenido en la carga genrica de alimentos en los trminos del inc. 1 del art. 367 CC. Ello desde que los presupuestos jurdicos, sustantivos y adjetivos, son manifiestamente distintos. Si fuera as debiera probarse la falta de medios para alimentarse y la imposibilidad de adquirirlos con su trabajo (art. 370 CC)() (CCCom General Roca, 16/9/2003).
Art. 663.- Hijo mayor que se capacita. La obligacin de los progenitores de proveer recursos al hijo subsiste hasta que ste alcance la edad de VEINTICINCO (25) aos, si la prosecucin de estudios o preparacin profesional de un arte u oficio, le impide proveerse de medios necesarios para sostenerse independientemente. Pueden ser solicitados por el hijo o por el progenitor con el cual convive; debe acreditarse la viabilidad del pedido.
Qu pasa cuando el hijo se traslada a otra ciudad para estudiar pero econmicamente depende de uno de los padres para que le administre la economa?
Alimentos hijo mayor de edad (Cdigo Espaa) TTULO VI. DE LOS ALIMENTOS ENTRE PARIENTES Artculo 142. Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica. Los alimentos comprenden tambin la educacin e instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y aun despus cuando no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable.
La convivencia coadyuva a su carcter eclctico: no es una obligacin alimentaria derivada de la patria potestad ni es, en esencia, una obligacin entre parientes. A pesar de las remisiones legales a este ttulo, se trata de un deber derivado de la filiacin antes que del parentesco- que, por sus esenciales caractersticas, lo acercan ms a la primera que al ltimo (De Lorenzi, Mariana, RDF, 2007-II). La diferencia entre los alimentos debidos a los hijos en etapa de formacin y el derecho de los parientes en general est dado por el proyecto de vida familiar en que an estn involucrados los primeros.
El proyecto de vida es uno de los conceptos ms modernos que recepciona el derecho. El proyecto de vida es inherente al ser humano en cuanto libre y temporal. La vida es un quehacer constante, una autobiografa que se escribe da a da. Para vivir hay que proyectar. Para proyectar, hay que adoptar primariamente, una ntima decisin en el mbito de la libertad subjetiva. La opcin se fundamenta en una determinada escala de valores. El ser humano proyecta permanentemente. No hay otra posibilidad de vivir. Se vive proyectando, se proyecta para vivir. Y la decisin en cuanto libertad subjetiva exige ser cumplida en el mundo, en la vida de relacin social (Fernndez Sessarego, Dao moral y dao al proyecto de vida) () la intimidad y la autonoma personal no son espacios reservados a la soledad de una persona, sino que muchas veces la gran mayora- la intimidad y la autonoma tambin se configuran en contacto con terceros. Sin duda, las relaciones familiares constituyen el seno o el mbito donde la intimidad y la autonoma se exteriorizan y se expanden de una manera muy singular. La intimidad de la familia nos conduce a observar un mbito en donde se desarrolla una extensa expansin de la autonoma personal por parte de los integrantes de las relaciones familiares, al ejercer el poder de decisin en la bsqueda de la realizacin personal y familiar. (Lloveras-Salomn, RDF 51, 2011)
Supuestos especiales
3.- Alimentos para el nieto menor de edad
CRITERIO RESTRINGIDO
Es preciso que la actora realice sin xito todas las gestiones a su alcance para hacer efectivo el crdito, procurando el cumplimiento compulsivo de la condena. (CNCiv, Sala H, 07/03/97, LL 1997-D-110; T. Familia Formosa 01/08/96, LL 1999-C-802. Si la residencia del demandado se encuentra en el extranjero y no se conocen bienes en la Repblica, ello no determina la procedencia de la accin subsidiaria (Sala A, 16/03/99; LL 1995-D-106) Si la madre es una persona joven o con probabilidades de tener un trabajo, aunque no posea bienes, es improcedente el reclamo. (Sala A, 14/04/97, LL 1997-D-840)
CRITERIO MS AMPLIO
El incumplimiento en el pago de la cuota alimentaria del progenitor obligado, genera la garanta subsidiaria, ya que no cabe exigirle a quien acciona que agote una serie de pasos formales si las circunstancias demuestran que son intiles. (CNCiv, Sala G 07/11/95, LL 1996-202; Sala G, 24/09/97, LL 1998-B-916) Corresponde hacer lugar a la accin contra el abuelo a pesar de que la actora no demostr la imposibilidad absoluta de procurarse medios de subsistencia, pues la situacin de emergencia (carece de trabajo) impone tal decisin. (CNCiv, Sala A, 03/03/01, LL 26-06-01) En mrito a lo expuesto, habr de modificarse la cuota alimentaria complementaria determinada a cargo de los abuelos () (CCCom NQN, Sala II, 26/06/2012)
Que a la luz de los hechos reseados surge que el a quo no slo ha efectuado una valoracin inadecuada de la prueba aportada en la causa, sino que ha desatendido las directivas sentadas por la Convencin sobre los Derechos del Nio, incorporada a nuestro ordenamiento por la ley 23.849 y que hoy cuenta con jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22, de la Carta Magna), pues ha colocado a los menores en una situacin de grave peligro al no poder cubrir sus necesidades ms elementales. Que, en este sentido, el art. 27 ap. 4, de la citada convencin establece que Los Estados Parte tomarn todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de la pensin alimentaria por parte de los padres u otras personas que tengan responsabilidad financiera por el nio.... Al resolver del modo indicado, la alzada desvirtu el derecho al sustento alimentario de los reclamantes (especficamente amparado en el mbito interno por el art. 367 del Cdigo Civil), desatendiendo la consideracin primordial del inters superior de los menores (art. 3, ap. 1 de la referida convencin), pauta que (segn ha expresado esta Corte) orienta y condiciona la decisin de los tribunales en el juzgamiento de casos como el sub examine (conf. Fallos: 322:2701; 324:122).
TTULO VII: Responsabilidad parental CAPTULO 5 Deberes y derechos de los progenitores. Obligacin de alimentos
Art 668: Reclamo a ascendientes. Los alimentos a los ascendientes pueden ser reclamados en el mismo proceso en que se demanda a los progenitores o en proceso diverso; adems de lo previsto en el ttulo del parentesco, debe acreditarse verosmilmente las dificultades del actor para percibir los alimentos del progenitor obligado.
Supuestos especiales
4.- Alimentos para el hijo afn
Rgimen actual: se deben alimentos nicamente en el supuesto de hijos afines cuyo parentesco surge por el matrimonio entre el padre (conviviente o no conviviente) y el padre afn (art. 368). Esta obligacin es subsidiaria a la obligacin de los parientes consanguneos (art. 367).
Responsabilidad parental y obligacin alimentaria en el marco de la FAMILIA ENSANBLADA: TTULO VII: Responsabilidad parental Captulo 7: Deberes y derechos de los progenitores e hijos afines Art. 672: Progenitor afn. Se denomina progenitor afn al cnyuge o conviviente que vive con quien tiene a su cargo el cuidado personal del nio o adolescente. ARTCULO 676.- Alimentos. La obligacin alimentaria del cnyuge o conviviente respecto de los hijos del otro, tiene carcter subsidiario. Cesa este deber en los casos de disolucin del vnculo conyugal o ruptura de la convivencia. Sin embargo, si el cambio de situacin puede ocasionar un grave dao al nio o adolescente y el cnyuge o conviviente asumi durante la vida en comn el sustento del hijo del otro, puede fijarse una cuota asistencial a su cargo con carcter transitorio, cuya duracin debe definir el juez de acuerdo a las condiciones de fortuna del obligado, las necesidades del alimentado y el tiempo de duracin de los vnculos.
Recepcin jurisprudencial
Inclusive el trato de padre-hija, fue confesado espontneamente por el propio demandado, declando que lo une con la menor nombrada un fuerte vnculo afectivo equiparable al filial (fs. 18 y 32); por lo cual, conforme al deber de obrar y ejercitar los derechos de buena fe (art. 1198 Cd. Civil), quien como el demandado asume una conducta jurdicamente relevante, consistente en reconocer y tratar a la menor L. A. G. como una hija suya, no puede pretender luego que se tutele una actuacin posterior incompatible con aquella, que en este caso consiste en afirmar que l no tiene obligacin alimentaria alguna con la menor nombrada. Bajo estas premisas, no hay dudas que el mejor inters de la menor L. A.G., exige de que se le reconozca el derecho a percibir alimentos del demandado tal como si se tratara de una hija biolgica. En esta tesitura se alinea el proyecto de Cdigo Civil y Comercial que en estos momentos se trata en el Congreso de la Nacin, en cuanto incluye como nueva figura familiar, al padre afn o solidario, (arts. 536 y 538) en referencia a la pareja del progenitor que est a cargo de un menor, imponindole a l obligacin alimentaria respecto del nio, solidariamente con su pareja (Sobre la utilizacin del Nuevo Cdigo Civil, por los jueces para cubrir vacos a lagunas legales, ver la opinin de Daniel Sabsay en Nuevo Cdigo Civil. Todava no se aprob pero los jueces ya lo usan en sus fallos, Diario Clarn del 15/11/12; fs. 32 y 33). (CCCom, San Francisco, Crdoba, 13/12/2012 )
Supuestos especiales
5.- Alimentos para la mujer embarazada
CONTENIDO Y RECAUDOS
Normativa aplicable: No hay una norma que lo autorice expresamente en el cdigo civil. Qu comprende?
Alimentacin, asistencia mdica, apoyo psicolgico, gastos parto, gastos durante el puerperio.
LEGITIMACIN SUSTANCIAL:
Reclamo de la madre por derecho propio. Reclamo de la madre en representacin del hijo
LEGITIMACIN PROCESAL:
La madre, el Ministerio Pblico, representante legal de la madre, cualquier pariente (art. 272 C.Civ.)
QU DEBE PROBARSE
VEROSIMILITUD DEL DERECHO CONVIVENCIA RELACIONES INTIMAS POSESION DE ESTADO (CC, Crdoba, 16/04/1982, LL 1982D-335) PRUEBA BIOLGICA: Muestra de lquido amnitico (es riesgoso actualmente)
LEGISLACION COMPARADA
Reconocimiento de derechos durante la preez: El Salvador, Paraguay, Ecuador, Colombia, Per, Repblica Dominicana, Cdigo de Familia de Panam. RECONOCIMIENTO DEL DERECHO POSTERIORIDAD AL PARTO CON
Gastos del parto: Manutencin un perodo anterior y posterior al parto (Francia, Suiza, Espaa, Alemania, Costa Rica, Cdigo de Familia de Bolivia)
Jurisprudencia
MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA: Que dentro de las 24 hs. se dispusiera la contratacin de un sanatorio y la asistencia parto, bajo apercibimiento pasar a la justicia penal y aplicar sanciones conminatorias (art. 666, cciv.). En caso de incumplimiento, se orden la internacin a cargo del presunto padre Se fija como cuota provisoria el 30 % de los haberes del demandado. Se impone caucin juratoria de la madre por los daos que pudiese irrogar la medida Se ordena al presunto padre que abone en concepto de alimentos provisorios para los nios por nacer el equivalente al 10% de sus ingresos en todo concepto
Proyecto de reforma: Art. 665: Mujer embarazada. La mujer embarazada tiene derecho a reclamar alimentos al progenitor presunto con la prueba sumaria de la filiacin alegada.
La madre s conserv la legitimacin procesal para reclamar las cuotas atrasadas desde la interposicin de la demanda incidental y hasta la mayor edad del menor. Ello as, desde el momento que la madre conserva legitimacin para el reclamo de alimentos atrasados correspondientes a su hijo menor de edad en razn de que, como en lo sustancial, la cuota alimentaria tiende a solventar necesidades impostergables, se presume que cuando el obligado no cumple con esa prestacin, los gastos que ste debe cubrir son afrontados por el progenitor conviviente del alimentado. CACC NQN, Sala II, 7/6/2012, Z. N. c. Z. W. D. s/ inc. de aumento de cuota alimentaria Doctrina y jurisprudencia mayoritaria (Bossert, Claudio Belluscio, Pettigiani) (Fallo Superior Tribunal Corrientes, RDF)
Para algunos, estos alimentos deben ser solicitados por la madre, pues no se tratara de alimentos stricto sensu sino del crdito originado por cuotas atrasadas a la luz de lo que dispone el art. 727 CC, mientras que para otros el sujeto legitimado sera el hijo por haber concluido la representacin legal con que actuaba aquella, extremo que, como se ha dicho precedentemente, incide en cuanto a la legitimacin en y para la ejecucin de la sentencia. Por nuestra parte, si bien nos inclinamos por la corriente que sostiene que el hijo es quien debe reclamar los alimentos devengados durante la minoridad por haber concluido la representacin legal del progenitor que obr por aqul (particularmente a partir de la irrepetibilidad que consagran los arts. 371 y 376 del CC), no podemos dejar de reconocer la injusticia que ello puede significar en muchos casos. (Kielmanovich, Procesos de Familia) Doctrina y jurisprudencia minoritaria.
VIAS PARA EL RECLAMO MATERNO por perodos anteriores al inicio de las acciones judiciales
Reembolso de lo pagado por otro, subrogndose en los derechos del hijo (art. 768 inc.2 C. Civ.) Accin por enriquecimiento sin causa Daos y perjuicios Accin ordinaria retroactiva al lmite de los cinco aos (art. 4027, inc.1)
Proyecto Art. 669: Alimentos impagos. () Por el perodo anterior, el progenitor que asumi el cuidado del hijo tiene derecho al reembolso de lo gastado en la parte que corresponde al progenitor no conviviente.
Prescripcin quinquenal, Art. 4027 (cinco aos de prescripcin de las deudas con vencimiento peridico). El derecho a percibir las cuotas alimentarias atrasadas slo se pierde por prescripcin, dado que la falta de reclamo oportuno por el alimentario no extingue la obligacin relativa a esas cuotas atrasadas. Una regla que contrare la expresada carece de respaldo legal y pugna con el art. 4027 del Cdigo Civil que, establece para esas obligaciones una prescripcin quinquenal, hace imposible su caducidad en un plazo menor (DJ, 1990-1-851 ED, 136-287). (CCCom NQN, 8/11/2011 )
Suspensin de la prescripcin hasta la mayora de edad de los hijos: Pettigiani: La prescripcin queda suspendida hasta la mayor edad del hijo
(El suministro de alimentos a la mujer embarazada, RDF 13, p. 85)
Retroactividad de la cuota
Retroactividad de la cuota
Ahora bien, en el particular se encuentra agregada a fs. 6 una carta documento por medio de la cual la accionante hizo saber al demandado su estado de necesidad el da 3/5/1999; consecuentemente, consideramos que a partir de esa fecha deben tener vigencia las cuotas fijadas. (CNCiv, Sala K, 28/2/2002) Ante el acuerdo antes logrado, corresponde recovar parcialmente la sentencia apelada, a fin de establecer que la cuota mensual alimentaria es debida por el demandado desde el inicio de la etapa obligatoria de advenimiento. (CCCom Trlew, 25/11/2010) La cuota fijada se debe desde la fecha de interposicin de la mediacin. (CSJN, 15/11/2005)
Proyecto Art. 669: Los alimentos se deben desde el da de la demanda o desde el da de la interpelacin del obligado por medio fehaciente, siempre que se interponga la demanda dentro de los seis (6) meses de la interpelacin ()
Medidas sobre las cuales debe trabajar el Estado vinculadas con el derecho a percibir alimentos
Implementacin de polticas pblicas a travs de acciones positivas en materia de educacin, vivienda, salud. Implementacin judiciales ms giles. de procesos eficientes y ms
Implementacin de polticas tendientes a que el Estado abone las cuotas a cargo de los alimentantes, posibilitndose su recupero (ej. a travs del descuento en los impuestos abonados; rgimen
Gracia s!!
y a comer!!