Analizar los contenidos conceptuales desde una visin constitucionalizada del Derecho privado Describir los aportes y cambios

s que introduce el Proyecto de Reforma en filiacin Analizar fallos sobre los temas a desarrollar

EL HOY CC s/Texto ley 23.264 Impacto de la ley 26.618

PROCREACIN NATURAL: vnculo natural

ADOPCIN: vnculo de creacin legal

TRHA: vnculo natural asistido

Principio de igualdad

Principio de respeto por la verdad biolgica Principio de proteccin de la familia

VERDAD BIOLGICA

VOLUNTAD PROCREACIONAL

EL LEGISLADOR GUARDA SILENCIO

EL MAANA

Proyecto de Reforma CC y Com. 2012

FUNDAMENTOS El ttulo de la filiacin contiene grandes modificaciones. El anteproyecto sigue de cerca diferentes principios constitucionales y de los tratados internacionales de derechos humanos incorporados que impactan de manera directa en el derecho filial, tales como: 1) el principio del inters superior del nio (artculo 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y artculo 3 de la ley 26.061); 2) el principio de igualdad de todos los hijos, matrimoniales como extramatrimoniales; 3) el derecho a la identidad y, en consecuencia, a la inmediata inscripcin (arts. 7 y 8 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y artculo 11 de la ley 26.061); 4) la mayor facilidad y celeridad en la determinacin legal de la filiacin; 5) el acceso e importancia de la prueba gentica como modo de alcanzar la verdad biolgica; 6) la regla segn la cual corresponde reparar el dao injusto al derecho a la identidad del hijo; 7) el derecho a gozar de los beneficios del progreso cientfico y su aplicacin y 8) el derecho a fundar una familia y a no ser discriminado en el acceso a ella

EL IMPACTO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL EN EL DERECHO DE FAMILIA

EL DERECHO INTERNACIONAL DE DH DERECHO INTERNO

CN + Tratados con rango constitucional
Tratados sin rango constitucional

PLURALIDAD La familia y las familias

AUTONOMA Voluntad procreacional

SOLIDARIDAD - RESPONSABILIDAD Responsabilidad procreacional

PLURALIDAD

La tensin entre la autonoma de la voluntad y el orden pblico no constituyen trminos excluyentes en un Estado democrtico de derecho

DISPOSICIONES GENERALES

PROCREACIN NATURAL Se siguen los lineamientos del rgimen vigente, amplindose la legitimacin y modificando algunos plazos de caducidad en las acciones

TRHA La determinacin de la filiacin responde a la voluntad procreacional

ADOPCIN Se flexibiliza el proceso y se suma como clase la adopcin de integracin

La filiacin puede tener lugar (a) por naturaleza, (b) mediante tcnicas de reproduccin humana asistida, o (c) por adopcin La filiacin por naturaleza o por tcnicas de reproduccin humana asistida matrimonial y extramatrimonial, as como la adoptiva plena, surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de este Cdigo

Ninguna persona puede tener ms de dos vnculos filiales, cualquiera sea la naturaleza de la filiacin

NOVEDAD QUE SE CORRESPONDE CON LA INCORPORACIN DE LAS TRHA COMO TERCERA FUENTE

Artculo 558 Ninguna persona puede tener ms de dos vnculos filiales, cualquiera sea la naturaleza de la filiacin

REGLAS GENERALES RELATIVAS A LA FILIACIN POR TRHA

El centro de salud interviniente debe recabar el consentimiento previo, informado y libre de las personas que se someten al uso de las TRHA Este consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a la utilizacin de gametos o embriones La instrumentacin de dicho consentimiento debe contener los requisitos previstos en las disposiciones especiales, para su posterior protocolizacin ante escribano pblico El consentimiento es libremente revocable mientras no se haya producido la concepcin en la mujer, o la implantacin del embrin en ella

DERECHOS DEL PACIENTE Nro. 26.529 Artculo 5 s/texto ley 26.742

Entindese por consentimiento informado, la declaracin de voluntad suficiente efectuada por el paciente, o por sus representantes legales en su caso, emitida luego de recibir, por parte del profesional interviniente, informacin clara, precisa y adecuada con respecto a: a) Su estado de salud; b) El procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos perseguidos; c) Los beneficios esperados del procedimiento; d) Los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles; e) La especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y perjuicios en relacin con el procedimiento propuesto; f) Las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento propuesto o de los alternativos especificados

COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONA HUMANA Artculo 19 La existencia de la persona humana comienza con la concepcin en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la proteccin del embrin no implantado

CASO P. y S. contraen matrimonio el 14/11/03 en Tres Arroyos (Buenos Aires). Ante la imposibilidad de la pareja de procrear naturalmente, consultan en el Instituto de Ginecologa y Fertilidad (IFER). Se sometieron a una inseminacin artificial que no dio el resultado esperado. Despus de tres intentos de fecundacin in vitro, finalmente nace Toms el 17/08/06. Quedaron 5 embriones en estado de crioconservacin. Antes de iniciarse el proceso, la pareja firma el documento de consentimiento informado, donde consta que toda medida que se adopte respecto a los embriones sobrantes ser definida de forma conjunta. En 10/06, el matrimonio se SH. Posteriormente, la mujer pide en el IFER que se proceda al implante de los embriones sobrantes. Como este pedido no cuenta con la conformidad del otro integrante de la pareja, el Instituto se opone. Frente a esta negativa, P. en el carcter de representante legal de los 5 embriones, promueve una medida cautelar de proteccin de persona

La jueza de 1ra. Inst., desestima el planteo cautelar y a la vez que ordena al IFER no tomar ningn tipo de medida sobre los embriones crioconservados, dispone encuadrar la cuestin en el marco del proceso sumarsimo por entender que los derechos constitucionales comprometidos exigen una respuesta urgente. En uso de sus facultades, convoca a las partes a una audiencia. El demandado en su contestacin manifiesta su oposicin. Pone en conocimiento, que ha iniciado el juicio de SP contra la Sra. P. que tramita ante el Juzgado de 1ra. Inst. en lo C. y Com. Nro. 1, Sec. Nro. 2 de la ciudad de Tres Arroyos, por ser sta la jurisdiccin del ltimo domicilio conyugal. En el memorial, propone como medida alternativa la adopcin prenatal. En ambas instancias se resolvi haciendo lugar al pedido de la mujer, fundando la decisin en dos argumentos de base: la condicin de personas por nacer de los embriones y la vigencia de la voluntad procreacional expresada en el documento de consentimiento informado

 Las partes no pueden contradecir en juicio sus propios actos anteriores, deliberados, jurdicamente relevantes y plenamente eficaces, son inadmisibles las pretensiones que ponen al pretensor en contradiccin con sus propios comportamientos anteriores, jurdicamente relevantes Respecto de la voluntad parental, es oportuno recordar que el apelante conoca el contrato suscripto y la trascendencia del acto llevado a cabo. Tambin conoca, las posibles consecuencias del mismo: el implante de los embriones o la donacin prenatal a terceros, con el consiguiente riesgo de que no hubiese acuerdo entre ambos progenitores sobre el destino de los embriones criopreservados. As pues, la paternidad biolgica es aceptada desde el momento en que el Sr. S. accedi a hacerse el tratamiento de fertilizacin asistida, conociendo las implicancias y posibles consecuencias asumidas en el contrato de referencia, en el que especficamente se acord qu procedimiento se deba seguir en caso de disolucin del vnculo matrimonial. La voluntad procreacional explcita queda pues manifiesta en ocasin de suministrar su material gentico conociendo que lo haca con la finalidad especfica de que fuera utilizado en el proceso de inseminacin CNC, Sala J, 13/09/2011 P. A. c. S., A. C. -, en DFyP 2011-diciembre-219

ANTECEDENTES CASO CIDH, 28-11-2012

- En Costa Rica, el Decreto Ejecutivo No. 24029-S de 3 de febrero de 1995, emitido por el Ministerio de Salud, autorizaba la prctica de la FIV para parejas conyugales y regulaba su ejecucin - La FIV fue practicada en Costa Rica entre 1995 y 2000 por la entidad privada denominada Instituto Costarricense de Infertilidad. En ese lapso nacieron 15 costarricenses

- La tcnica fue declarada inconstitucional por la Sala Constitucional de Costa Rica mediante resolucin de 15 de marzo de 2000

La Sala Constitucional determin que las prcticas de FIV atentan claramente contra la vida y la dignidad del ser humano. Para su fundamentacin, la Sala Constitucional indic que: i) el ser humano es titular de un derecho a no ser privado de su vida ni a sufrir ataques ilegtimos por parte del Estado o de particulares, pero no slo eso: el poder pblico y la sociedad civil deben ayudarlo a defenderse de los peligros para su vida; ii) en cuanto ha sido concebida, una persona es una persona y estamos ante un ser vivo, con derecho a ser protegido por el ordenamiento jurdico, y iii) como el derecho a la vida se declara a favor de todos, sin excepcin, debe protegerse tanto en el ser ya nacido como en el por nacer; el embrin humano es persona desde el momento de la concepcin, por lo que no puede ser tratado como objeto, para fines de investigacin, ser sometido a procesos de seleccin, conservado en congelacin, y lo que es fundamental para la Sala, no es legtimo constitucionalmente que sea expuesto a un riesgo desproporcionado de muerte

ARGUMENTOS CIDH El derecho a la vida privada se relaciona con: i) la autonoma reproductiva, y ii) el acceso a servicios de salud reproductiva, lo cual involucra el derecho de acceder a la tecnologa mdica necesaria para ejercer ese derecho. El derecho a la autonoma reproductiva est reconocido tambin en el artculo 16 (e) de la CEDFM, segn el cual las mujeres gozan del derecho a decidir libre y responsablemente el nmero de sus hijos y el intervalo entre los nacimientos y a tener acceso a la informacin, la educacin y los medios que les permitan ejercer estos derechos. Este derecho es vulnerado cuando se obstaculizan los medios a travs de los cuales una mujer puede ejercer el derecho a controlar su fecundidad. As, la proteccin a la vida privada incluye el respeto de las decisiones tanto de convertirse en padre o madre, incluyendo la decisin de la pareja de convertirse en padres genticos. Los derechos a la vida privada y a la integridad personal se hallan tambin directa e inmediatamente vinculados con la atencin de la salud. La falta de salvaguardas legales para tomar en consideracin la salud reproductiva puede resultar un menoscabo grave del derecho a la autonoma y la libertad reproductiva. Existe por tanto una conexin entre la autonoma personal, la libertad reproductiva y la integridad fsica y psicolgica .

 El derecho a la vida privada y la libertad reproductiva guarda relacin con el derecho de acceder a la tecnologa mdica necesaria para ejercer ese derecho.

El concepto de "persona" es un trmino jurdico que se analiza en muchos de los sistemas jurdicos internos de los Estados Parte. Sin embargo, para efectos de la interpretacin del artculo 4.1, la definicin de persona est anclada a las menciones que se hacen en el tratado respecto a la "concepcin" y al "ser humano", trminos cuyo alcance debe valorarse a partir de la literatura cientfica.
En el contexto cientfico actual se destacan dos lecturas diferentes del trmino concepcin. Una corriente entiende concepcin como el momento de encuentro, o de fecundacin, del vulo por el espermatozoide. De la fecundacin se genera la creacin de una nueva clula: el cigoto. Cierta prueba cientfica considera al cigoto como un organismo humano que alberga las instrucciones necesarias para el desarrollo del embrin. Otra corriente entiende concepcin como el momento de implantacin del vulo fecundado en el tero. Lo anterior, debido a que la implantacin del vulo fecundado en el tero materno faculta la conexin de la nueva clula, el cigoto, con el sistema circulatorio materno que le permite acceder a todas las hormonas y otros elementos necesarios para el desarrollo del embrin

la Corte considera que es procedente definir, de acuerdo con la Convencin Americana, cmo debe interpretarse el trmino concepcin. Al respecto, la Corte resalta que la prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos complementarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la fecundacin y la implantacin. El Tribunal observa que slo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que permite entender que existe la concepcin. Teniendo en cuenta la prueba cientfica presentada por las partes en el presente caso, el Tribunal constata que, si bien al ser fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y con la informacin gentica suficiente para el posible desarrollo de un ser humano, lo cierto es que si dicho embrin no se implanta en el cuerpo de la mujer sus posibilidades de desarrollo son nulas. Si un embrin nunca lograra implantarse en el tero, no podra desarrollarse pues no recibira los nutrientes necesarios, ni estara en un ambiente adecuado para su desarrollo. La Corte concluye que la Sala Constitucional parti de una proteccin absoluta del embrin que, al no ponderar ni tener en cuenta los otros derechos en conflicto, IMPLIC UNA ARBITRARIA Y EXCESIVA INTERVENCIN EN LA VIDA PRIVADA Y FAMILIAR que hizo desproporcionada la interferencia

VERDAD BIOLGICA

VOLUNTAD PROCREACIONAL

PROCREACIN NATURAL

TRHA

ARTCULO 561 Los hijos nacidos de una mujer por TRHA son tambin hijos del hombre o de la mujer que ha prestado su consentimiento previo, informado y libre en los terminos del artculo anterior, debidamente inscripto en el Registrio de Estado Civil y Capacidad de las personas, con independencia de quin haya aportado los gametos

EL HOY CC s/Texto ley 23.264 Impacto de la ley 26.618

MATRIMONIAL

Art. 242, CC s/texto ley 24.540. Ley 26.413

EXTRAMATRIMONIAL

Art. 242, CC s/texto ley 24.540. Ley 26.413

MATRIMONIAL

PRESUNCIN LEGAL Art. 243, CC s/texto ley 23.264

EXTRAMATRIMONIAL

- Reconocimiento - Sentencia en juicio de filiacin Art. 247, CC s/texto ley 23.264

DETERMINACIN DE LA FILIACIN POR TRHA

SUPUESTOS

Casos que encuadran en la norma Casos que no encuadran total o parcialmente en la norma

UNIN SEXUAL

VOLUNTAD PROCREACIONAL

RESPONSABILIDAD PROCREACIONAL

RESPONSABILIDAD PARENTAL

VERDAD

VOLUNTAD

BIOLGICA

PROCREACIONAL

Un matrimonio promovi accin de amparo contra el Instituto de Obra Mdico Asistencial pretendiendo se ordene la cobertura de un tratamiento de fertilizacin asistida de alta complejidad mediante la tcnica ICSI con utilizacin de semen homlogo del esposo y vulo de dadora.

Es improcedente la accin de amparo iniciada ante la negativa del Instituto de Obra Mdico Asistencial de la Provincia de Buenos Aires a cubrir un tratamiento de fertilizacin in vitro con semen homlogo y vulos donados hasta lograr el embarazo -fertilizacin heterloga, siendo que la autorizacin de esa prctica no trasunta una simple concesin legislativa que pueda efectuar el Estado provincial desentendindose de las consecuencias jurdicas que tal mtodo trae aparejadas en amplios sectores del derecho civil, ordenamiento cuyos institutos no le es dable enmendar, modificar o amplificar a la legislatura provincial -art.75, inc.12, Constitucin Nacional. El diverso tratamiento que en la ley 14.208 el legislador de la Provincia de Buenos Aires ha brindado a la fertilizacin homloga respecto de la heterloga con ovodonacin posee adecuada justificacin en las consecuencias jurdicas que este mtodo de fecundacin trae aparejado en amplios sectores del derecho civil y permite concluir que no resulta arbitrario que la primera est cubierta por efectores pblicoso o bien por el Instituto de Obra Mdico Asistencial para sus afiliados frente a la abstencin de reconocimiento de la segunda.
C. Ap. Contenciosoadministrativo de Mar del Plata, 04/09/2012, en LLBA 2013-104

MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DE IGUAL SEXO Y FILIACIN

Matrimonio entre mujeres que recurre a material gentico de tercero dador conocido o no

Matrimonio entre mujeres que recurre a la dacin de un embrin crioconservado

Artculo 172 CC s/texto ley 26.618 El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos, con independencia de que los contrayentes sean del mismo o de diferente sexo Artculo 42, ley 26.618 Los integrantes de las familias cuyo origen sea un matrimonio constituido por dos personas del mismo sexo, as como un matrimonio constituido por personas de distinto sexo, tendrn los mismos derechos y obligaciones

Artculo 36, inc. c, ley 26.413 s/texto ley 26.618 c) El nombre y apellido del padre y de la madre o, en el caso de hijos de matrimonios entre personas del mismo sexo, el nombre y apellido de la madre y su cnyuge, y tipo y nmero de los respectivos documentos de identidad. En caso de que carecieren de estos ltimos, se dejar constancia de edad y nacionalidad, circunstancia que deber acreditarse con la declaracin de dos testigos de conocimiento, debidamente identificados quienes suscribirn el acta

Andrea y Susana, son pareja desde hace 20 aos y luego de un tratamiento de fertilizacin asistida, la primera dio a luz el 9 de enero de 2005 a su beb. Apenas se legaliz el matrimonio gay, la pareja se cas el 10 de septiembre del 2010 y el 4 octubre naci el segundo hijo de la pareja, que s fue anotado como hijo de ambas. Fue por eso que la pareja le reclam al Registro Civil poder anotar de igual manera al primero de sus hijos, pero -ante la negativa- presentaron un recurso de amparo contra el Gobierno de la Ciudad en el que alegaron que se estaban vulnerando sus derechos constitucionales de igualdad de trato y de proteccin de la familia. En su planteo, las mujeres aseguraron que roza lo absurdo que sean madres de dos hijos que poseen diferente estatus jurdico y aclararon que ambos fueron concebidos por el mismo mtodo de fertilizacin asistida, pero que frente al Estado no gozan de los mismos derechos

Diario Clarn, 29 de junio de 2011

V.A.F. y otros vs. Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires s. Amparo J. en lo Cont. Adm. y Trib. N 15 CABA, 24/06/2011

Jueza Seijas Corresponde hacer lugar a la accin de amparo intentada por una pareja de mujeres del mismo sexo, que tuvieron un hijo a travs de la tcnica de fertilizacin asistida, contra la disposicin del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas que deneg el pedido de inscripcin del reconocimiento del nio por una de ellas, pretendiendo que ambas mujeres sean inscriptas en la partida de nacimiento como madres del menor, por cuanto, en el caso de reproduccin asistida cuando la tcnica utilizada se fundamenta en la aportacin de material gentico de un tercero -inseminacin artificial o fecundacin in vitro heterloga-,

el simple juego de la presuncin de paternidad del art. 243, Cdigo Civil, hace que el marido sea tenido por padre sin necesidad de expresar consentimiento formal y tal circunstancia debe operar en matrimonios heterosexuales y homosexuales, atento a que la paternidad del marido de la madre que recurre a semen de un tercero donante es tan puramente formal como la de la esposa de la mujer que hace lo mismo si el reconocimiento se entiende como una asuncin de paternidad a los efectos legales y sociales, y no como expresin de la asuncin de una relacin paterno filial por naturaleza, en coherencia con la verdad biolgica, no hay inconveniente en admitir como ttulo de atribucin de la filiacin el consentimiento que una mujer presente al tiempo del sometimiento de su pareja a un tratamiento de reproduccin asistida con semen de un donante asumiendo la maternidad del hijo que nazca La aplicacin de reglas propias de la paternidad a la doble maternidad, frente a la ausencia de normas que la regulen, se justifica pues en ambos casos se prescinde de la existencia de un vnculo biolgico con el hijo

No tiene voluntad procreacional No puede reclamar la filiacin

Si fuera allegado a la pareja y lo une al nio un vnculo afectivo, puede pedir un rgimen de comunicacin por contar con inters legtimo (art. 376 bis, CC)

Artculo 5, CDN Los Estados partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres, o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, segn establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del nio de impartirle, en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la presente Convencin

Artculo 7, Decreto reglamentario 415/06, Ley 26.061 Se entender por familia o ncleo familiar, grupo familiar, grupo familiar de origen, medio familiar comunitario, y familia ampliada, adems de los progenitores, a las personas vinculadas a los nios, nias y adolescentes, a travs de lneas de parentesco por consanguinidad o por afinidad, o con otros miembros de la familia ampliada. Podr asimilarse al concepto de familia, a otros miembros de la comunidad que representen para la nia, nio o adolescente, vnculos significativos y afectivos en su historia personal como as tambin en su desarrollo, asistencia y proteccin. Los organismos del Estado y de la comunidad que presten asistencia a las nias, nios y sus familias debern difundir y hacer saber a todas las personas asistidas de los derechos y obligaciones emergentes de las relaciones familiares

Una de las mujeres asume el lugar de madre gestacional y la otra mujer el lugar de madre gentica. Ambas tienen voluntad procreacional

Una de las mujeres asume tanto el lugar de madre gentica y madre gestacional. La otra slo tiene voluntad procreacional

Artculo 250, CC No se inscribirn reconocimientos que contradigan una filiacin anteriormente establecida. Quien pretenda reconocer al hijo deber previa o simultneamente ejercer la accin de impugnacin de la filiacin establecida

Artculo 45, Ley 26.413 No podrn inscribirse reconocimientos sucesivos de una misma persona, por presuntos progenitores de un mismo sexo. Cuando en ms de un registro civil se han labrado actas de reconocimiento de una misma persona, por presuntos progenitores de un mismo sexo en los libros de nacimiento donde se encuentre registrado el menor, se inscribir solamente el primer reconocimiento, dndose intervencin a la autoridad judicial competente y hacindose saber a las partes interesadas la resolucin adoptada

LA HISTORIA DE MARISA Y PILAR Ellas son las dos mujeres que se presentaron a la justicia por la va del amparo para lograr que la justicia ordene a la obra social que asuma la cobertura del tratamiento de PHA. La justicia hace lugar al amparo. De esta forma la pareja, actuando una de ellas como madre gestante y la otra como madre gentica, concretan el deseo comn de ser madres a travs de una fecundacin con semen de dador annimo. Como al momento del nacimiento no se encontraban casadas, el Registro se opuso a la inscripcin del hijo con el nombre de ambas. Por considerar que se encontraban vulnerados el derecho a la igualdad, el derecho a la proteccin de la familia y el derecho de identidad, interpusieron una medida cautelar autosatisfactiva, con el fin de que se deje sin efecto el acto administrativo que deneg el reconocimiento de una de ellas. Solicitan se ordene al Registro que, por medio de las autoridades que correspondan, inscriba el reconocimiento de la coactora respecto del nacimiento del nio y se la incorpore en la partida de nacimiento junto a su madre gestante.

J. CONT. ADM. CABA, 07/04/2011 del relato autobiogrfico efectuado en el escrito de inicio y de la documental acompaada, se desprende que el apellido asentado registralmente no corresponde con su verdadera identidad, en tanto hijo biolgico de las dos madres, lo cual patentiza una grave vulneracin de derechos fundamentales del ser humano, como son el derecho a la identidad y a la autonoma personal, que se encuentran directamente ligados con la dignidad humana el derecho a la identidad es el alma de la persona en su faz jurdica. Y en este caso en particular, ese derecho a la identidad del nio, ha de hacerse efectivo mediante el reconocimiento de ambas progenitoras que es lo que efectivamente se corresponde con su realidad merecedora de amparo

EL OTRO SUPUESTO El reconocimiento que pretendera hacer quien slo tiene voluntad procreacional se encuadrara dentro de lo que se conoce como reconocimiento complaciente Este acto jurdico unilateral civil impacta en el mbito penal, puesto que del mismo queda tipificado el delito de sustitucin de estado civil Adopcin integrativa o plantear una declaracin de inconstitucionalidad?

GESTACIN POR SUSTITUCIN

ADOPCIN CONJUNTA

TOBAS EL PRIMER BEB DEL PAS CON DOS PAPS Diario Clarn, 1 de agosto de 2012 Tobas naci hace tres semanas en la India. All, nueve meses atrs, se encontraron el vulo de una donante canadiense, ms el esperma que haban dejado Alejandro y Carlos aseguran que no saben cul fue el que finalmente se us y la mujer que alquil su vientre y llev a Tobas en la panza. A las 10 de la maana, Tobas se convirti en el primer beb del pas con dos paps: Alejandro Grinblat y Carlos Dermgerd. Su inscripcin es la primera que se produce desde la sancin del matrimonio igualitario , en julio de 2010, ya que hasta ahora slo se haban anotado bebs con dos mams

ADOPCIN UNIPERSONAL DE UNA PERSONA HOMOSEXUAL

ADOPCIN CONJUNTA DE UN MATRIMONIO DE IGUAL SEXO

ADOPCIN DEL HIJO BIOLGICO Y/O ADOPTIVO DEL OTRO CNYUGE

ADOPCIN CONJUNTA DE UNA PAREJA CONVIVIENTE DE IGUAL SEXO

ADOPCIN DE UN EMBRIN CRIOCONSERVADO POR PARTE DE UN MATRIMONIO DE MUJERES

EL MAANA

Proyecto de Reforma CC y Com. 2012

1Determinacin legal que depende de la prueba del nacimiento y la identidad del nacido 2Comprende la determinacin de la maternidad matrimonial y extramatrimonial 3Se extiende su aplicacin a las TRHA, salvo gestacin por sustitucin

DOS DIFERENCIAS CON EL TEXTO VIGENTE

Se deroga el agregado incorporado por Ley 24.540 en el art. 242, CC

Se prev el supuesto de un nacimiento ocurrido fuera de un establecimiento mdico

DETERMINACIN FILIACIN MATRIMONIAL PRESUNCIN LEGAL Artculo 566 Excepto prueba en contrario, se presumen hijos del o la cnyuge los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a la interposicin de la demanda de divorcio o nulidad del matrimonio, de la separacin de hecho o de la muerte. La presuncin no rige en los supuestos de tcnicas de reproduccin humana asistida si el o la cnyuge no prest el correspondiente consentimiento previo, informado y libre

1Adecuacin de las normas de filiacin al nuevo rgimen de MC 2En los supuestos de TRHA, la determinacin de la filiacin se compone de dos elementos: Presuncin legal Voluntad procreacional

DOS APORTES

Definir con mayor claridad la extensin de la presuncin legal

Extender el funcionamiento de la presuncin legal a toda clase de matrimonio

Ley 3/2007, de 15 de marzo, reguladora de la rectificacin registral de la mencin relativa al sexo de las personas, se incorpora en el Art. 7 de la Ley 14/2006 de TRHA, el punto 3 que dice: 3. Cuando la mujer estuviere casada, y no separada legalmente o de hecho, con otra mujer, sta ltima podr manifestar ante el Encargado del Registro Civil del domicilio conyugal, que consiente en que cuando nazca el hijo de su cnyuge, se determine a su favor la filiacin respecto del nacido Artculo 235-8, CC de Catalua (Ley 25/2010): 1. Los hijos nacidos a consecuencia de la fecundacin asistida de la mujer, practicada con el consentimiento expreso del cnyuge formalizado en un documento extendido ante un centro autorizado o en un documento pblico, son hijos matrimoniales del cnyuge que ha dado el consentimiento

LA PRESUNCIN DE FILIACIN MATRIMONIAL CUANDO EL MATRIMONIO SE ENCUENTRA SEPARADO DE HECHO Artculo 567

Aunque falte la presuncin de filiacin en razn de la separacin de hecho de los cnyuges, el nacido debe ser inscripto como hijo de stos si concurre el consentimiento de ambos, haya nacido el hijo por naturaleza o mediante el uso de tcnicas de reproduccin humana asistida. En este ltimo caso, y con independencia de quin aport los gametos, se debe haber cumplido adems con el consentimiento previo, informado y libre y dems requisitos dispuestos en la ley especial

MATRIMONIOS SUCESIVOS Artculo 568

Si median matrimonios sucesivos de la mujer que da a luz, se presume que el hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del primero y dentro de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo, tiene vnculo filial con el primer cnyuge; y que el nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del primero y despus de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo tiene vnculo filial con el segundo cnyuge. Estas presunciones admiten prueba en contrario

Por la inscripcin del nacimiento en el Registro de Est. Civil y Cap. de las Personas y por la prueba del matrimonio

Por sentencia firme en juicio de filiacin

En los supuestos de TRHA por el consentimiento informado debidamente inscripto en el Registro

DETERMINACIN FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL Artculo 570 Principio general. La filiacin extramatrimonial queda determinada por el reconocimiento, por el consentimiento previo, informado y libre al uso de las tcnicas de reproduccin humana asistida, o por la sentencia en juicio de filiacin que la declare tal Artculo 575 En los supuestos de tcnicas de reproduccin humana asistida, la determinacin de la filiacin se deriva del consentimiento previo, informado y libre, prestado de conformidad con lo dispuesto en este Cdigo y en la ley especial. Cuando en el proceso reproductivo se utilicen gametos de terceros, no se genera vnculo jurdico alguno con stos, excepto a los fines de los impedimentos matrimoniales en los mismos trminos que la adopcin plena

1Resultan de aplicacin las mismas reglas para la determinacin de la maternidad matrimonial y extramatrimonial 2El otro vnculo se determina por: Reconocimiento Consentimiento previo, informado y libre al uso de TRHA Sentencia en juicio de filiacin

Exigencia de notificar el reconocimiento a la madre y al hijo (o representante legal)

Admisin expresa del reconocimiento del hijo por nacer

RECONOCIMIENTO APORTES

Prdida de los derechos hereditarios cuando se reconociera al hijo fallecido, para quien lo formula

Facultad de reclamar la reparacin del dao por falta de reconocimiento del hijo extramatrimonial

SITUACIN DEL TERCERO DADOR Derecho de comunicacin

Artculo 555 Los que tienen a su cargo el cuidado de personas menores de edad, con capacidad restringida, o enfermas o imposibilitadas, deben permitir la comunicacin de estos con sus ascendientes, descendientes, hermanos bilaterales o unilaterales y parientes por afinidad en primer grado... Artculo 556 Las disposiciones del artculo anterior se aplican en favor de quienes justifiquen un inters afectivo legtimo

SUPUESTOS ESPECIALES DE FILIACIN POR TRHA

GESTACIN POR SUSTITUCIN

FILIACIN POST MORTEM

GESTACIN POR SUSTITUCIN Fundamentos Proyecto En primer lugar, la fuerza de la realidad, tanto nacional como internacional. Dado que esta tcnica es practicada lcitamente en varios pases extranjeros, las personas que cuentan con recursos econmicos viajan con esos fines (se lo conoce como turismo reproductivo); de hecho, muchos nios ya nacieron, y su inters superior no permite que se niegue jurdicamente un vnculo con quien o quienes han tenido la voluntad de ser padres/madres. Ms an, en el pas ya se ha planteado la impugnacin de la maternidad de la gestante que dio a luz por no ser ella la titular del material gentico femenino utilizado, Por otra parte, el reconocimiento legal del matrimonio entre personas del mismo sexo ha hecho necesario regular esta filiacin, dado que ellas tienen derecho a recurrir a la filiacin por adopcin, por lo que sera inconsecuente no autorizarlas al uso de las tcnicas de reproduccin humana asistida. Finalmente, se entiende que es ms beneficioso contar con una regulacin con pautas claras, previamente fijadas, que brinden seguridad jurdica tanto a los usuarios de estas tcnicas como, principalmente, a los nios nacidos de ellas; ni la postura abstencionista, ni la prohibitiva, podrn evitar que se presenten conflictos jurdicos complejos que debern ser resueltos a pesar de vaco legislativo o su expresa prohibicin

Prohibicin

Francia, Suecia, Alemania, Italia, Austria, Suiza, Espaa

Admisin cuando persigue un fin altruista

Reino Unido, Canad, Brasil, Israel, Grecia, Mxico DF, Australia, Nueva Zelanda

Admisin

India, Rusia, algunos Estados de EEUU

BRASIL Res. Nro. 1957, 15/12/2010, Consejo Federal de Medicina Las clnicas, centros o servicios de reproduccin humana prodrn crear una situacin de gestacin de sustitucin, cuando exista un problema mdico que impida o contraindique la gestacin por parte de la dadora gentica. En estos casos, la madre sustituta deber pertenecer a la familia de la madre biolgica, en una relacin de parentesco hasta el segundo grado; los dems casos estarn sujetos a la autorizacin del Consejo Regional de Medicina. La donacin temporaria de tero no podr tener carcter lucrativo o comercial

UN CASO PREVIO AL CAMBIO QUE SE PROYECTA El caso se plantea ante la justicia de la provincia de Entre Ros. Una mujer con voluntad procreacional, aport su material gentico para que otra mujer transite el proceso de embarazo, siendo esta ltima emplazada como madre despus del nacimiento del nio que llev en su vientre. Frente a esto, la primera interpone la accin de impugnacin de la maternidad contra la gestante. Mientras que el juez de primera instancia entendi que la accionante no se encontraba legitimada, la Cmara entendi que si lo estaba por quedar comprendida entre los legitimados previstos en la norma

CCC y Lab. Gualeguaych, 14-04-2010 B., M. A. c. F. C., C. R., en LL Litoral 2011-161 Quien invoca ser la madre biolgica del menor en virtud de haber aportado el vulo para su fecundacin in vitro, se encuentra legitimada para ejercer la accin de impugnacin de filiacin contra quien aparece legalmente como madre de aqul, pues no se encuentra excluida por el art. 262 del Cdigo Civil, el cual debe interpretarse de modo armnico con el art. 261 del citado cuerpo normativo

Cuando el embrin de una pareja es implantado en el tero de otra mujer, la que llevar adelante el embarazo y dar a luz al hijo en beneficio de la pareja

Mujer frtil fecundada con su propio vulo y el aporte de semen de hombre casado, asumiendo el compromiso de tener el hijo y entregarlo a la pareja

La mujer es fecundada con gametas annimas a la pareja de igual o distinto sexo -, con quienes celebra el acuerdo de gestacin por sustitucin

La mujer es fecundada con el vulo de la mujer de la pareja contratante y semen de dador

El acuerdo se entabla por una persona sola mujer u hombre con la mujer que actuar como madre gestante y quiz tambin gentica

Cuando dos parejas del mismo sexo. Una de las M de la pareja de lesbianas gesta un hijo con el semen de uno de los H que forman pareja; y, ms complejo, que la gestacin la asuma una de las M con el vulo donado por la otra y el semen de uno de los H.

LIMITACIN EN EL PROYECTO

La mujer que asume la gestacin no puede aportar su material gentico

PROCESO JUDICIAL

Dos etapas

Homologacin del consentimiento informado

Autorizacin judicial para la transferencia embrionaria: Si se carece de autorizacin judicial previa, la filiacin se determina por la reglas de la filiacin por naturaleza

Por tratarse de una prctica comprendida en la filiacin por TRHA, se exige el consentimiento previo, informado y libre de todas las partes intervinientes en el proceso, siendo el elemento volitivo junto a la prueba del nacimiento y la identidad del o los comitentes, los extremos a reunir para definir el emplazamiento El juez slo podr homologar el consentimiento si, adems de cumplirse con lo dispuesto en leyes especiales, se acreditan los extremos a cumplir dispuestos en la norma.

Se ha tenido en miras el inters superior del nio que pueda nacer La gestante tienen plena capacidad, buena salud fsica y psquica Al menos uno de los comitentes ha aportado sus gametos El o los comitentes poseen imposibilidad de concebir o de llevar un embarazo a trmino La gestante no ha aportado sus gametos La gestante no ha recibido retribucin La gestante no se ha sometido a un proceso de gestacin por sustitucin ms de dos veces La gestante ha dado a luz, al menos, un hijo propio

Debe tener plena capacidad, buena salud fsica y psquica: esta condicin se traduce ms en una proteccin que en una limitacin, puesto que la exigencia de la plena capacidad y la salud psquica se relaciona de forma directa con la exigencia del consentimiento que tiene que estar precedido de un previo proceso de informacin. Esta proteccin se extiende a la persona por nacer La gestante no ha aportado sus gametos: para limitar la vinculacin de la persona por nacer con la gestante No ha recibido retribucin: esta condicin despert voces encontradas. Qu mujer se prestar a esta prctica sin ser retribuida? No se ha sometido a un proceso de gestacin por sustitucin ms de dos veces: evita una cosificacin de la mujer Haber transitado el proceso de gestacin y parto: el haber vivido un embarazo disminuye la probabilidad de un arrepentimiento

Al menos uno de los comitentes ha aportado sus gametos: de esta condicin se desprende que en el supuesto de imposibilidad en la pareja de aportar el material gentico, slo podrn recurrir a la adopcin. Los comitentes tienen imposibilidad de concebir o de llevar un embarazo a trmino: slo se podr acudir a esta prctica en aquellas situaciones que impiden otro camino, como matrimonio o unin convivencial entre hombres y/o pareja con capacidad reproductiva en uno o ambos pero con imposibilidad en la mujer de llevar adelante el proceso de gestacin Como lmite que tambin comprende al profesional y/o equipo que asiste a los usuarios, el requerir la homologacin judicial del consentimiento informado y la autorizacin judicial para la transferencia embrionaria

FILIACIN POST MORTEM Artculo 563 Establece como regla la inexistencia de vnculo filial En caso de muerte del o la cnyuge o conviviente de la mujer que da a luz, no hay vnculo filial entre la persona nacida del uso de las tcnicas de reproduccin humana asistida y la persona fallecida si la concepcin en la mujer o la implantacin del embrin en ella no se haba producido antes del fallecimiento

EXCEPCIONES A LA REGLA

La persona presta su conformidad en el consentimiento informado o testamento que los embriones sean transferidos en la mujer despus de su fallecimiento La concepcin en la mujer o la implantacin del embrin en ella se produce dentro del ao siguiente al deceso

ESTAS EXCEPCIONES DEBEN CONCURRIR CONJUNTAMENTE

Artculo 9, Ley 14/2006, ESPAA

No podr determinarse legalmente la filiacin ni reconocerse efecto o relacin jurdica alguna entre el hijo nacido por la aplicacin de las tcnicas reguladas en esta Ley y el marido fallecido cuando el material reproductor de ste no se halle en el tero de la mujer en la fecha de la muerte del varn. No. obstante lo dispuesto en el apartado anterior, el marido podr prestar su consentimiento, , en escritura pblica, en testamento o documento de instrucciones previas, para que su material reproductor pueda ser utilizado en los 12 meses siguientes a su fallecimiento para fecundar a su mujer. Tal generacin producir los efectos legales que se derivan de la filiacin matrimonial. El consentimiento para la aplicacin de las tcnicas en dichas circunstancias podr ser revocado en cualquier momento anterior a la realizacin de aqullas. Se presume otorgado el consentimiento a que se refiere el prrafo anterior cuando el cnyuge suprstite hubiera estado sometido a un proceso de reproduccin asistida ya iniciado para la transferencia de preembriones constituidos con anterioridad al fallecimiento del marido

La informacin relativa a que la persona ha nacido por el uso de TRHA con gametos de un tercero debe constar en el correspondiente legajo base para la inscripcin del nacimiento
A peticin de la persona nacida por estas tcnicas, puede revelarse la identidad del donante, por razones debidamente fundadas, evaluadas por la autoridad judicial por el procedimiento ms breve que prevea la ley local A peticin de la persona nacida por estas tcnicas, puede obtenerse del centro de salud interviniente informacin relativa a datos mdicos del donante, cuando hay riesgo para la salud

UN CASO PARA PENSAR

M. C. L. tiene una hija el 13/06/73. El alumbramiento fue en la casa con la asistencia de N. G., su madre (quien aos ms tarde asume la crianza de la nia tras la muerte de su hija). Despus del nacimiento, la madre y la nia son llevadas al Hospital Regional. El PB no reconoce a la nia. No inscriben a la hija, pero la bautizan el 13/09/75. Al tiempo, N. G. y su pareja R. N. S. solicitan judicialmente la inscripcin tarda de la nia a la que llaman M.C.S., acompaando con su pedido prueba documental, informativa y testimonial. El juez de 1ra. Inst. los tiene por presentados y corre vista al Asesor de Menores. Durante el proceso, la nia alcanza la mayora de edad (20/06/95) y se la pone en conocimiento que tiene que comparecer para hacer valer sus derechos. M.C.S, comparece con patrocinio letrado y solicita la inscripcin tarda. El 13/07/07 el juez a quo desestima el pedido, por nos ser los padres quienes solicitan la inscripcin y por no quedar debidamente acreditado que la hija de N. G. sea la MB de M.C.S. .

El 11/10/12, M.C.S. con el patrocinio de la Defensora Oficial, pide que se autorice la inscripcin sin datos filiatorios. La Defensora interpone revocatoria con apelacin subsidiaria. Se hace lugar a la apelacin y se convoca a una audiencia. En la audiendia, M. C. S manifiesta su intencin de que se la inscriba con el nombre que hasta ahora ha utilizado y se le expida su DNI, desistiendo de toda pretensin filiatoria tanto respecto a quienes reconoce como sus abuelos como as tambin en relacin a quien habra sido su madre. Entre los agravios, manifiesta que con la sentencia dictada nunca podr obtener su DNI y que se encuentra en la imposibilidad de promover una accin de reclamacin de filiacin materna "post mortem" con un resultado eficaz ya que la sentencia llevara aos de trmite junto al impedimento real de realizar una prueba de ADN sobre restos mortales. Expone que la accin filiatoria a iniciar no dar respuesta a su verdadero pedido que consiste en que se la autorice a seguir utilizando el apellido S. y se le otorgue el DNI con sta identificacin personal y no con el apellido de su madre L. ya que se la conoce como M.C.S. Alega que actualmente se ubica "fuera del sistema social integral" pues al no contar con DNI no existe como sujeto de derecho

 Ha construido su historia de vida con el nombre de M. C. S., siendo esa la identificacin en el ambiente familiar, barrial y social. De las testimoniales producidas y documentaciones acompaadas se encuentra probado que la peticionante se la conoce en la comunidad, socialmente y en su vida de relacin con el nombre de M. C. S. las personas tienen derecho a tener un nombre que da lugar a la identidad, la cual permite que se reconozcan frente a su historia familiar. A la recurrente se la conoce con el nombre de M. C. S. y es ese nombre el que permite su identificacin social y con el que ha construido su proyecto de vida. El derecho al nombre va por caminos diferentes a la accin de filiacin. El nombre no se articula inevitablemente con el nexo biolgico, posee su propia autonoma. La autorizacin para la inscripcin de nacimiento lleva a que se otorgue el documento Nacional de identidad, herramienta de inclusin social, que permite el ejercicio efectivo de los derechos. Por los fundamentos dados corresponde: autorizar la inscripcin de nacimiento de la Sra. M. C. S. de sexo femenino, nacida el 13/06/73 en Mar del Plata, Provincia de Buenos Aires
CCC Mar del Plata, Sala 3, 19/02/2013

ESTA SITUACIN EN EL PROYECTO

Artculo 65 La persona menor de edad sin filiacin determinada debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las personas con el apellido que est usando, o en su defecto, con un apellido comn
Artculo 66 La persona con edad y grado de madurez suficiente que carezca de apellido inscripto puede pedir la inscripcin del que est usando

 FIN !!!! GRACIAS !!!