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Direito Constitucional - Conceito, objeto e contedo cientifico 2 Direito Constitucional - Teoria Geral do Estado e Cincia Poltica 1 DIREITO CONSTITUCIONAL - CONCEITO, OBJETO E CONTEDO CIENTIFICO O , Direito Constitucional estuda a Constituio. Para os que admitem a dicotomia do Direito em Pblico e Privado, o Direito Constitucional o ramo or p excelncia do Direita Pblico. A diviso do Direito em Pblico e Privado prende-se utilidade e necessidade, sobretudo didticas, pois, do ponto de vista da cincia jurdica, tm sido falhos, insuficientes e obscuros os critrios distintivos. No so poucos esses critrios. Anali sando-os, destaca-se inicialmente o critrio do interesse ou da utilidade contido no Direito Romano: o Direito Pblico versa sobre o modo de ser do Estado; o Privado, sobre o interesse dos particulares. Com efeito, alguma.s coisas so teis publicamen te, outras privadamente. falho esse critrio, porque no h como separar o interesse indimdual do pblico, j que ambos se interpenetram. Assim, a norma jurdica no visa apenas ao nteresse do Estado ou do particular. Tome-se como exemplo o Direito de Familia, cujas normas, notadamente as que se referem ao casamento, interes sam tanto ao individuo quanto ao Estado, quando se trata da estabilidade familia r. Tambm o ensino privado, que, no obstante situar-se no mbito do Direito Privado , interessa igualmente ao Direito Pblico. Buscou-se ento o fundamento da distino no interesse predominante. Se a norma objetiva garantir diretamente o interesse privado e indiretamente o da soc iedade, trata-se de Direito Privado; na hiptese contrria, estaramos diante de norma de Direito Pblico. A mesma dificuldade antes apontada, qual seja, a de assinalar o interesse predominante numa determinada norma jurdica, pela interpenetrao do interesse pblico e individual, impede a aceitao desse critrio. Outros fatores fundamentam a diviso na qualidade dos sujeitus (critrio subjetivo) mostrando que, no Direito Pblico, o titular de direitos o Estado, dotado de imprio ou poder de supremacia, e, no Privado, titulares so as pessoas fsicas ou jurdicas (particulares). No satisfaz tambm essa distino, pois o Estada comparece, e a t com freqncia, em contratos de locao, compra e venda, situando-se no mesmo nvel do particular, sem aquela posio de supremacia. Finalmente, mencione-se o critrio formal, baseado na forma externa das relaes jurdicas, vale dizer, ser privada a norma que tratar de relao jurdica de coordenao (contratos de compra e venda), com igualdade das partes na relao 23 KILDARE GONALVES CARVALHO jurdica, e ser pblica a que versar relao urdica de subordinao, protegendo interesses preponderantemente pblicos. TaI critrio questionvel, pois deixaria margem o Direito Internacional Pblico, que regula relaes de coordenao com igualdade jurdica dos Estados que tm interesses de igual valor no mbito das relaes internacionais. No sendo satisfatrias as solues para a distino do Direito Pblico e Privado, nern por i so h de se desprezar a dicotomia, por ser ela til e necessria do ponto de vista didtico, e por contribuir para a formao de uma mentalidade pblica ou privada que tem sido responsvel pela elaborao e aperfeioamento do Direito ao longo dos sculos.

O Direit onstituci nal .onstitui, princi l r_amo do Direita Pblica,--p.O-is ttata da.Qrganizao e atividade do Estado considerd em si mesmo= Intimamente relacionado com o conceito de Constituio, o Direito Constitucional ter reduzida ou ampliada sua matria, segundo se entenda a Constituio em sentido jurdico ou poltico. Os conceitos, pois, de Direito Constitucional, formulados pelos mais autorizados constitucionalistas, relletem a viso de cada um deles sobre o significado de Constituio. Afonso Arinos de Melo Franco sustenta que "o Direito Constitucional o estudo metdico da Constitufo do Estado, da sua estrutura institucional poltico-jurdica".1 Para Paulino Jacques, "Direito Constitucional o ramo do Direito Pblico que estuda os princpios e normas estruturadoras do Estado e garantidoras dos direitos e liberdades individuais".2 Manoel Gonalves Ferreira Filho diz que o Direito Constitucional como cincia " o conhecimento sistematizado das regras jurdicas relativas forma do Estado, forma do governo, ao modo de aquisio e exerccio do poder, ao estabelecimento de seus rgos e aos limites de sua ao".3 Pinto Ferreira o conceitua como "a cincia positiva das Constituies".4 J o consagrado constitucionalista Jos Afonso da Silva afirma que o Direito Constitucional "o ramo do Direito Pblico que expe, interpreta e sistematiza os princpios e normas fundamentais do Estado".5 Rosah Russomano considera o # Direito Constitucional "como o sistema de princpios e de normas positivas que estruturam o Estado de Direito".6 IdentiFicando o Direito Constitucional com o Direito Poltico, Marcelo Caetano o conceitua como "o conjunto de normas jurdicas que regula a estrutura do Estado, designa as suas funes e define as atribuies e os limites dos supremos rgos do poder poltico". 1 FRANCO, Afonso Arinos de Melo. Direito constitucional, p.4. 2 JACQUES, Paulino. Curso de direito constitucional, p. 2. 3 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de direito constitucional, p. 4. 4 PINTO FERREIRA, Luiz. Manual de direito constitucional, p. l. S SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo, p. 34. RUSSOMANO, Rosah. Curso de direito constitucional, p. 17. 7 CAETANO, Marcelo. Direito constitucional, v. I, p. 62. 24 DIREITO CONSTITUCIONAL DIDTICO Verifica-se, dentre todos esses conceitos, que o Direito Constitucional cuida de _matria referente estrutura, fins e funes do Estado, titularidade e_ organizao do poder poltico e aos limites de sua atuao (direitQs fundamentais. Q controe d constitucionalidade). O Direito Constitucional abrange as seguintes disciplinas: Direito Constitucional Positivo, Particular ou Especial, cujo objeto a interpret ao, crtica e sistematizao das normas constitucionais vigentes em determinado Estado (Espanha, Portugal, Brasil, por exemplo); Direito Constitucional Comparado, que "analisa no uma, mas diversas Constituies, ou tipos de Constituio, para obter da comparao dessas normas positivas da dos sobre semelhanas ou diferenas que so igualmente teis ao estudo jurdico",8 podendo a comparao abranger Constituies consideradas em sua dime nso espacial ou temporal, destacando-se, na atualidade, a comparao entre Constituies prximas no tempo, mas geograficamente distantes. O Direito Constitucional Comparado revela a existncia de duas principais vertente s: o Direito Constitucional democrtico clssico e o Direito Constitucional do socialismo totalitrio. O primeiro compreende diversas formas polticas, como parlamentar, presidencial, liberal e autoritria, capitalista, neocapitalista (Estado social) e socialista na modalidade social-democrata. O segundo abrange os regimes comunistas (marxistas, maostas e outros) e formas de transio denominadas democracias populares. Com a extino, no entanto, da Unio das Repblicas Socialistas Soviticas (URSS), a criao, em seu lugar, da Comunidade de Estados Independentes (CEI) e a transformao dos Estados do Leste Europeu, novas regras constitucionais devero surgir para a ordenao de uma forma poltica emergente e, por isso mesmo, ainda no def nida, o que certamente ir enriquecer o Direito Constitucional Comparado;

Direito Constitucional Geral, que "utiliza as determinaes positivas, peculiares ao Direito Constitucional de diversos Estados, estabelecendo conceitos, formulando princpios e apontando tendncias gerais".9 Constituem objeto do Direito Constitucional Geral, segundo Jos Afonso da Silva, "o prprio conceito de Direito Constitucional, seu objeto genrico, seu contedo, suas relaes com outras disciplinas, suas fontes, a evoluo do constitucionalismo, as categorias gerais do Direito Constitucional, a teoria da Constituio (conceito, classificao, tipos, formao, mudanas, extino, defesa, natureza de suas normas, estrutura normativa, etc.), hermenutica, interpretao e aplicao das normas constitucionais, a teoria do poder constituinte, etc.)".lo 8 FRANCO, Afonso Arinos de Melo. Op. cit., p. 6. 9 RUSSOMANO, Rosah. Op. cit., p. 20. 10 SILVA,jos Afonso da. Op. cit., p. 36. KILDARE GONALVES CARVALHO 2 DIREITO CONSTITUCIONAL - TEORIA GERAL DO ESTADO E CINCIA POLTICA So fronteirias as zonas entre estas disciplinas que tm por fim ltimo 0 estudo do fenmeno poltico e o prprio fenmeno poltico. As relaes entre o Direito Constitucional e as outras cincias polticas se intensificaram a partir do momento em que o Estado deixou de ser considerado como instituio parte da sociedade. de Bidart Campos a observao de que "qualiEca-se como poltica toda cincia que tenha por objeto o Estado, sua natureza, sua estrutura, seu funcionamento, suas relaes com outros grupos sociais coletivos, tanto no interior como no exterior, suas relaes com os indivduos, assim corno tambm os fatores humanos, econmicos e sociais que condicionam ou determinam sua existncia"." Podemos, no entanto, demarcar as fronteiras de cada uma dessas disciplinas, sem perder de vista a observao de que todas elas se qualificam de polticas, e seus objetos se superpem. A Teoria Geral do Estado cincia terica, especulativa, que se prope a estudar o Esta do em si mesmo, no que tem de essencial e permanente no tempo. Carlos S. Fayt, contudo, defende a tese de que a Teoria Geral do Estado estuda o fenmeno estatal tanto em sua generalidade como em sua realidade concreta atual, assinala ndo que essas duas perspectivas de investigao cientfica do Estado no so excludentes - ou seja, o exame do que comum a todos os Estados ao longo de seu desenvolvimen to histrico-social, do que vlido para qualquer tempo e para todo tipo de Estado, no se ope investigao da realidade concreta da entidade estatal - mas se integram reciprocamente.'z A Teoria Geral do Estado cincia enciclopdica, pois se utiliza de conhecimentos da Sociologia, da Histria, da Economia, da Matemtica (teoria dos jogos), dentre outras cincias. Constitui ainda a Teoria Geral do Estado uma cincia de sntese, pois, como pensa Groppali, que prefere cham-la de Doutrina do Estado (segundo ele, no h teoria que no seja seno geral), "enquanto resume e integra, em uma sntese superior, os princpios fundamentais de vrias cincias sociais, jurdicas e polticas, as quais tm por objeto o Estado considerado em relao a determinados momentos histricos, estuda o Estado de um ponto de vista unitrio na sua evoluo, na sua organizao, nas suas funes e nas suas formas mais tpicas, com a inteno de determinar suas leis formativas, seus fundamentos e seus fins".'3 Compreende, assim, a Teoria Geral do Estado, na viso do citado autor, trs partes distintas: a) a teoria sociolgica do Estado, que estuda a gnese e evoluo do Estado; b) a teoria jurdica do Estado, que trata da organizao e I1 CAMPOS, German Jose Bidart. Derecho poltzco, p. 50. 12 FAY'T, Carlos S. Derecho poltlco, p. 117. 13 GROPPALI, Alexandre. Doutrina do Estado, p. 8-9. 26 DIREITO CONSTITUCIONAL DIDTICO personificao do Estado; e c) a teoria justificativa do Estado, que cuida dos funda ,

mentos e fins do Estado. Tambm Miguel Reale entende que "a Teoria Geral do Estado recebe os dados das diferentes cincias particulares, e depois os reelabora, para chegar a uma sntese de elementos constantes e essenciais, com excluso do acessrio e secundrio. O Estado aparece, ento, como uma pirmide de trs faces, a cada uma delas correspondendo uma parte da cincia geral: uma a social, objeto da `Teoria Social do Estado', na qual se analisam a formao e o desenvolvimento da instituio estatal em razo de fatores socioeconmicos; a segunda a jurdica, objeto da `Teoria Jurdica do Estado', estudo normativo da instituio estatal, ou seja, 'de seu ordenamento jurdico; a terceira a poltica, de que trata a `Teoria Poltica do Estado', para explicar a finalidade do governo em razo dos diversos sistemas de cultura. '4 A Cincia Poltica, em sentido amplo, concebida como o conglomerado de conhecimentos, da mais diversa natureza, destinados a explicar e a descrever, si stematizando, os fenmenos polticos. A Cincia Poltica "estuda os fenmenos relacionados com o fundamento, organizao, exerccio, objetivos e dinmica do poder na sociedade"(Pablo Lucas Verd). Engloba todos os conhecimentos, seja qual for o mtodo empregado na sua obteno, relativos compreenso, explicao e fundamento racional dos fatos polticos, ordenados e sistematizados em funo de seu objeto. Em sentido estrito, na Cincia Poltica avulta a construo de sistemas e modelos tericos relativos aos fenmenos polticos, como fenmenos ligados estrutura, ao exerccio e ao controle do poder poltico nas suas diversas formas. a disciplina que "estuda as manifestaes, as formas e as regularidades dos fatos polticos, em si mesmos ou atravs do comportamento dos indivduos, mediante mtodos de observao"( Marcel o Caetano). O poltico no se identifica com o estatal, para as teorias sistmicas, que recorrem n oo de sistema poltico e no de Estado como centro das anlises polticas. O poltico pode existir independentemente do Estado, como, a propsito, considera o sociologismo. A Cincia Poltica tem por fim o estudo do poder poltico e por conseqncia as instituies polticas como instrumentos deste poder sob todos os seus aspectos. Ela estuda a origem, os fundamentos e a natureza do poder poltico, depois sua organizao e seu funcionamento. Examina os fenmenos de competio inevitveis entre as foras e os homens que desejam tomar o poder e depois conserv-lo, os meios e o comportamento daquele s que o detm, a fim de conservar e de atender a certos fins, e as oposies que o combatem e de que alguns sero algum dia vitoriosos. 14 REALE, Miguel. Teoria do direito e do Estado, p. 123 -124. 27 KILDARE GONALVES CARVALHO Examina os fenmenos de toda a natureza e notadamente os fenmenos sociais que tratam do poder e de sua natureza, sua extenso, sua orientao e sua organizao ( Ja cques Cadart). A etapa verdadeiramente positiva da Cincia Poltica alcana-se quando se transferem para a anlise dos fenmenos polticos os requisitos do conhecimento cientfico (verificabilidade, sistema, generalidade). H o estabelecimento de um sistema, concebido como um conjunto de variveis ou de el ementos interdependentes que permite estabelecer as relaes ou conexes entre os fato s, e adotar um modelo ou paradigma terico, dizer, um conjunto coerente de conceitos claramente definidos e relacionveis entre eles, na linguage m de Gomes Canotilho. O poltico designa um campo social de interesses contraditrios ( reais, imaginrios o u simblicos) mas tambm de convergncias e agregaes parciais, regulado por um Poder que dispe do monoplio da coero legtima. Se na sociedade global no houvesse conflito de racionalidades entre patres e operrios, entre produtores e consumidores, entre jovens procura de trabalho, e adultos empregados, entre a cidade e o campo, entre militares e civis, e tantos outros,

se apenas houvesse complementaridade e convergncia, no haveria qualquer necessidad e de um poder de coero para obrigar quem quer que fosse. A relao governantes-governados (mando e obedincia) alcana globalmente s sociedade, d modo que nenhum indivduo escapa ao seu domnio. Esta relao imprescindvel para a existncia da realidade poltica. Se todos mandassem e ningum obe decesse, ou vice-versa, no haveria poltica. A seu turno, um poder se torna poltico, desde que disponha efetivamente do monoplio da coero, da sua capacidade de ditar o Direito, seja exercendo-o diretamente, seja por delegao (Philippe Braud). Em sntese; pode-se afirmar que, em sentido estrito, a Cincia Poltica cincia do sculo XX (Political Science dos anglo-saxes), embora com razes em Aristteles, descritiva, neutral, e no-normativa (estuda o ordenamento jurdico como um fato). Na Cincia Poltica d-se nfase ao poder, estruturas sociais e econmicas e ao processo poltico (grupos de presso, partidos polticos), com vistas construo de sistemas polticos. Como esclarece Sanches Agesta, na lembrana de Ivo Dantas, h tendncia, na Cincia Poltica, de se afastarem as consideraes jurdicas do Estado, "uma realidade que est em crise ou transformao, para dar nfase ao poltica, ao poder, ou s tarefas concretas, ou objetivos que o Poder realiza, e se presta ateno, preferentemente, realidade social que envolve, apia ou condiciona essa ao poltica, o u esse poder, relegando a segundo plano o estudo jurdico do Estado e de sua Constituio".'s 15 DANTAS, Francisco Ivo Cavalcanti. Teoria do Estado, p. 417. 28 DIREITO CONSTITUCIONAL DIDTICO A compreenso da Cincia Poltica e de seu universo pressupe a necessidade de se conhecer e identificar alguns conceitos: a) fato poltico - todo o acontecimento ligado instituio, existncia e exerccio do Pode r Poltico; b) relao poltica - " aquela posio em que se encontram vrios elementos relacionados com a organizao, exerccio e objetivos do Poder Poltico de que se deduzem determinados resultados"( Verd). Exemplos de relaes polticas: os partidos polticos, que se encontram na posio de governantes referentemente aos que esto na oposio, de maneira que suscitam a relao poltica governo-oposio. Os grupos sindicais, a igreja, as sociedades e associaes de intelectuais influenciam, mediante o voto, a imprensa, as discusses, crticas e advertncias, presses a favor ou contra determinadas polticas do governo, configuram a relao de participao poltica em grau diferente de intensidade, e com maior ou menor xito, nas decises governamentais; c) estrutura poltica - conjunto de elementos interdependentes que configuram, organizam e direcionam, com relativa permanncia, os diferentes processos polticos. O Estado a mxima estrutura da convivncia poltica enquanto a comunidade internaciona l no adquirir caractersticas morfolgicas mais consolidadas e eficazes. Para Carlos S. Fayt, "toda organizao poltica tem uma estrutura constituda por elementos essenciais e no essenciais ou secundrios e uma forma, como configurao das relaes que se do no interior da estrutura. A forma poltica a configurao lgica que resulta das relaes entre os elementos de uma estrutura poltica. Como exteriorizao ou contorno de uma realidade poltica, a compreende em sua unidade substancial, proporcionando-lhe sentido e singularidade"; d) processo poltico - "a concreo peridica e formal do dinamismo poltico, dentro, entre e em torno das estruturas polticas"( Verd). So processos polticos a institucionalizao, personalizao do poder, orientao, participao, oposio poltica, integrao das foras polticas, politizao e despolitizao; e) instituio - noo vaga que designa realidades sociolgicas muito variadas # e vivas, mas cujes contornos permanecem fluidos. Etimologicamente, a palavra ins tituio significa aquilo que estabelecido e por conseqncia o que estabelecido por uma vontade humana. Uma instituio uma criao da vontade do homem que se

ope a um dado natural, a uma criao natural. O governo de um pas uma instituio fruto d vontade humana, a vontade de um chefe com poder ou a vontade dos cidados. Entretanto, tudo o que o homem estabelece por sua vontade no instituio. O h omem estabelece quantidades de coisas efmeras: uma palavra no ar, uma conversao, uma reuro de amigos, que no podem ser consideradas instituies. Uma institui o estabelecida de maneira durvel, permanente, em virtude da unio de vontades individuais visando uma em resa comum: esta unio de vontades cria uma orga nizao 29 KILDARE GONALVES CARVALHO social, rgos sociais e notadamente uma autoridade dirigente dessa organizao social, que so durveis. Essa convergncia de diversas vontades cria ademais os mecanismos de funcionamento desta organizao social. H duas categorias de instituies: a) instituies-rgos: so os organismos sociais criados pela vontade humana de maneira durvel e unindo homens. So inumerveis: a famlia, a governo, os partidos polticos,etc.; b) instituies-mecanismos: trata-se de mecanismos institucionais que regem esses mesmos rgos. So as regras s quais os rgos obedecem, suas regras de funcionamento, como por exemplo, a responsabilidade poltica do governo diante do parlamento. Na famlia, instituio-rgo, o ptrio poder instituio-mecanismo. H uma a relao entre as duas categorias de instituio (Jacques Cadart). A respeito da teoria que considera o Estado como instituio, cf. o Captulo 2, n. 4.1 . Note-se ainda que a Cincia Poltica e a poltica se distingem. A primeira estuda objetivamente os dados de sua matria, a fim de estender seu conhecimento e permitir aos atores da vida poltica melhor conduzir e melhorar as instituies e a sorte dos homens que devem ser dela beneficirios. A poltica uma atividade e uma luta, e no uma cincia. O Direito Constitucional, a seu turno, tem por objeto uma realidade normativa, formada por normas jurdicas, e no uma realidade fatual, como ocorre com a Cincia Poltica. No se perca de vista, no entanto, que contemporaneamente o Direito Constitucional tem-se ocupado do exame dos aspectos polticos, socioeconmicos e histricos subjacentes ao ordenamento jurdico do Estado, sob uma perspectiva nonormativa. Tende, portanto, o Direito Constitucional a ser cada vez menos o Dire ito da Constituio, para converter-se cada vez mais no Direito das instituies e dos regimes polticos (Segundo Linares Quintana), falando-se ento em politizao do Direito Constitucional. 30

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