REAJUSTES POR MOVILIDAD Introduccin El presente curso sobre Reajustes de Haberes pretende dejar planteados los lineamientos centrales

a tener en cuenta a la hora de iniciar un reclamo de reajuste. No slo se tratar la ley 18037 sino tambin los diferentes regmenes de Jubilaciones y Pensiones que a lo largo del tiempo han legislado sobre movilidad. Lamentablemente nuestro pas no ha seguido un criterio lineal en cuanto a la Seguridad Social as como tampoco ha dado cabal aplicacin a los principios que estableciera nuestra Constitucin Nacional. Siquiera ha seguido la jurisprudencia que histricamente ha reconocido y defendido el tratamiento especial que debe darse a este especial campo del Derecho. No debemos olvidar que se trata de una parte del Derecho que pretende cubrir las contingencias de vejez, ancianidad y muerte. Ello en una etapa de la vida en la que la persona ms indefensa est y que ms ayuda necesita, como es el estado de vejez. Sin embargo, la legislacin de los ltimos tiempos no ha respetado los principios bsicos de la Seguridad Social: el carcter integral del haber, la necesaria relacin entre el haber de actividad y el de pasividad y el de la movilidad de los haberes. Estos principios los encontramos reflejados en el artculo 14 nuevo de nuestra Carta Magna. El constituyente procura que el beneficiario perciba un haber que le permita vivir con dignidad, con la misma dignidad que tambin anhela para el trabajador activo, cuando en la misma norma le garantiza un retribucin justa, un salario mnimo, vital y mvil. Nuestra Constitucin es clara al decir que el haber de pasividad debe ser integral, ello para satisfacer todas las necesidades mnimas que el hombre tiene para hacer de su vida una vida digna. Lamentablemente a lo largo de la historia de nuestro pas el sostenimiento de este principio fundamental se ha vuelto difcil, y en muchos casos el jubilado ha debido recurrir al sistema judicial para reclamar aquello que le corresponde por derecho. Ha dicho el Dr. Emilio Lisandro Fernndez que: ... No desconozco, sin embargo, el masivo y ya casi incontrolable aumento del grado de litigiosidad que se observa en la actualidad, fomentado por la actitud de los poderes polticos de utilizar, con manifiesto abuso del derecho a la jurisdiccin, la va que ella contempla para judicializar y dilatar el pago de las obligaciones que la Constitucin Nacional impone observar. El Estado otorgar los beneficios de la Seguridad Social que tendr carcter de integral e irrenunciable. Por

incompresible transmutacin de las cosas, paradojalmente quienes ayer fueron artfices de buena parte del producto nacional hoy son los causantes del dficit pblico.... Y agrega que: ... En este sentido, la discusin se centra no ya prioritariamente en el reconocimiento de un haber jubilatorio acorde con la situacin previsional de cada beneficiario, sino en la preservacin derecho mismo alimentario (Bachrach, Marcos c/ Anses s/ Reajustes varios, sentencia de la Sala II de fecha 26 de abril de 2002). Estos principios de los que habla nuestra Carta Magna han sido reconocidos a nivel internacional por La Declaracin Universal de los Derechos Humanos la cual dispone que toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social habida cuenta de la organizacin y recursos de cada Estado (art. 22). De la misma manera, el art. 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos - Pacto de San Jos de Costa Rica- prescribe que los Estados partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internaciones, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de Organizacin de los Estados Americanos reformada en la Carta de Organizacin de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles.... Por su parte el art. 2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales prescribe el compromiso de los Estados partes de adoptar medidas hasta el mximo de los recursos de que disponga para asegurar el goce de los beneficios que reconoce, entre los que se encuentra el de la seguridad social (art. 9) De todo lo precedentemente surge que el haber de jubilacin debe permitir al jubilado mantener la misma calidad de vida que tena estando de actividad. Un haber que no lo permite no solo vulnera derechos ya adquiridos por la persona sino que afecta a su dignidad recordando que la ancianidad es una etapa de la vida donde ms vulnerables nos encontramos. As, resulta justo que una persona que ha trabajado durante toda una vida tenga una jubilacin que le permita, al menos, solventar sus necesidades ms bsicas. Es por ello que ninguna razn de orden econmico ni de ninguna otra ndole resultan suficiente justificacin para vulnerar este derecho a un haber digno. I.- EVOLUCIN La Reforma Constitucional de 1949. Segn la doctrina de la reforma constitucional de 1949 el Derecho a la seguridad social es el derecho de los individuos a ser amparados en los casos de

disminucin, suspensin o prdida de la capacidad para el trabajo y promueve la obligacin de la sociedad de tomar unilateralmente a su cargo las prestaciones correspondientes o de promover regmenes de ayuda mutua obligatoria destinados, unos y otros, a cubrir o complementar las insuficiencias o inaptitudes propias de ciertos perodos de la vida o las que resulten de infortunios provenientes de riesgos eventuales. Vemos aqu el carcter solidario del rgimen. La Constitucin de 1949 estableci tambin los Derechos de la Ancianidad. Destacamos los siguientes: 1.) "Derecho a la asistencia: todo anciano tiene derecho a su proteccin integral, por cuenta y a cargo de su familia. En caso de desamparo corresponde al Estado proveer a dicha proteccin, ya sea en forma directa o por intermedio de los institutos... creados, o que se crearen con ese fin...". 2.) "Derecho a la tranquilidad: Gozar de tranquilidad libre de angustias y preocupaciones, en los aos ltimos de su existencia , es patrimonio del anciano." 3.) "Derecho al respeto: la ancianidad tiene derecho al respeto y consideracin de sus semejantes.". La Reforma Constitucional de 1957. El Gobierno Provisional de la Nacin del ao 1956 derog las reformas introducidas en 1949 y convoc a Convencin Constituyente con el fin de reafirmar las instituciones democrticas y republicanas de la Constitucin de 1853, incluyendo reformas que aseguren el afianzamiento de los derechos y garantas individuales y sociales. Esta Convencin sanciona el artculo nuevo que rige en la actualidad en nuestra materia: El Artculo 14 bis de la Constitucin Nacional, en su parte pertinente establece ".El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales, con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles." La definicin de la Seguridad Social devendra innecesaria a los fines de comprender acabadamente si estos derechos sociales en especial, se encuentran plenamente vigentes en el Estado Argentino, al cumplirse los "150 aos de la Constitucin Nacional".

No obstante nos parece necesario citar la definicin que sirviere de base para la redaccin del artculo 14 bis cual es la que sancionare la Primera Conferencia Interamericana de Seguridad Social, celebrada en Santiago de Chile en el ao 1942, que dice ".todo hombre y mujer debe estar biolgica y econmicamente protegidos, frente a los riesgos sociales y profesionales, en funcin de una solidaridad organizada.". La Reforma de 1994. Consecuentemente con estos criterios, no menos ilustrativa resulta a nuestro entender, la manda constitucional que impone el Artculo 75 inc.23 de la Ley Suprema, cuando establece que prescribe que es obligacin del Congreso Nacional " Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de... los ancianos y las personas con discapacidad." Los incisos 19 y 22 del art. 75 completan tambin la normativa en materia de derechos sociales. El Sistema Previsional constituye uno de los subsistemas de la Seguridad Social destinado a cubrir las contingencias de la vejez, invalidez y muerte. Es decir ofrecer ciertas garantas, mediante el ofrecimiento de condiciones de vida a las personas mediante prestaciones de substitucin en caso de una prdida de ingresos debida a una incapacidad de carcter temporal o permanente (enfermedad, accidente, invalidez o edad), a la prdida del empleo o la muerte, as como beneficios compensatorios para hacer frente en mejores condiciones que una persona requiere para vivir dignamente. Histricamente el sistema de la Seguridad Social estaba conformada por Cajas de actividad (alrededor de 13) las cuales tenan regmenes diferentes a la ley 18037 para la determinacin del haber y para la aplicacin de la movilidad. La primer ley que legisla de manera nacional el rgimen de las Jubilaciones y Pensiones es la 14499. Bsicamente determinaba el haber de jubilacin en base al ltimo sueldo en actividad del beneficiario y la movilidad devena de las variaciones que a lo largo del tiempo tuviere ese sueldo en particular. Esta ley 14499 estatuye un sistema de determinacin del haber jubilatorio y su movilidad sobre la base del 82% de la remuneracin mensual asiganada al cargo, oficio o funcin desempeada por el afiliado durante un ao, pudiendo considerarse para ello toda su carrera en la vida laboral. Un sistema de esta naturaleza, que permita proyectar

para el resto dela vida del jubilado, la situacin de mejores ingresos de los que haba gozado slo durante un ao, era indudablemente insostenible para un sistema de capitalizacin colectiva, como el existente con anterioridad. Durante los primeros aos de vigencia del sistema previsional argentino, la estabilidad monetaria de entonces haca innecesaria la previsin legal de mtodos de actualizacin de los haberes de las prestaciones previsionales. Luego, al instalarse en el pas el fenmeno inflacionario, el progresivo deterioro de los importes de las jubilaciones y pensiones, hasta entonces con montos fijos, hizo necesaria la aparicin de sistema de bonificaciones que, peridicamente, mejoraban los guarismo de los haberes de los beneficios. Lgicamente, el problema no fue exclusivamente argentino, sin que se trat de una preocupacin del mbito internacional, principalmente originada en la grave situacin de la economa europea, luego de concluida la primera guerra mundial y el abandono del patrn oro. Esta problemtica origin el establecimiento, en primer lugar, del rgimen de haberes mnimos, para otorgar una garanta bsica en lo relativo a la percepcin de prestaciones jubilatorias, que permitieran la subsistencia del trabajador en pasividad y la de su familia. Luego, la cuestin suscit la aparicin de sistemas de suplementos variables o bonificaciones que, en funcin del creciente costo de vida actualizaban los importes de las prestaciones. Posteriormente, diversos sectores laborales sin duda en funcin de su fortaleza corporativa- fueron obteniendo especial proteccin para los haberes de sus prestatarios, como sucedi con los ferroviarios o los bancarios. Finalmente, se dictaron normas que acordaron haberes jubilatorios que representaban el 82% del salario del trabajador en actividad, para los miembros del servicio exterior, los magistrados judiciales, los docentes, el personal del Poder Leislativo y para los beneficiarios de los cuerpos de polica y bomberos. Quizs por vivirse en ese momento en plena poca inflacionaria, la Convencin Constituyente de 1957 introdujo una reforma al art. 14 de la Constitucin Nacional e incorpor como art. 14 bis un texto que, entre otras cosas, garantizaba la movilidad de los haberes de las prestaciones previsionales. En enero de 1969 se crean la Caja de Industria, Comercio y Actividades Civiles y la Caja del Estado y Servicios Pblicos, adems de la Caja de Autnomos. En el ao 1968 entra en vigencia la ley 18037 que, en su texto originario, dispona la actualizacin de los haberes en relacin de dependencia, con el coeficiente correspondiente al ao de cese en la actividad, en la forma y de acuerdo con los ndices que establezca el Poder Ejecutivo en funcin de las variaciones del nivel general de la remuneraciones (art. 48).

En el texto ordenado de 1974, luego de declararse que los haberes sern mviles, se dispuso una movilidad anual mediante un coeficiente aplicable sobre el ltimo haber, manteniendo la facultad del Poder Ejecutivo en los mismos trminos que el originario art. 48 (art. 52). La ley 21118 dispuso que la movilidad se efectuara dentro de los 30 das de modificadas las remuneraciones de los activos y en la misma proporcin. Por ltimo, la ley 21451, siempre refiriendo la movilidad en funcin del nivel general de las remuneraciones, estableci que dentro de los 60 das de producida una variacin mnima del 10% en dicho nivel general o de establecido un incremento general de las remuneraciones, cualquiera fuere su porcentaje, se dispondra el reajuste de los haberes, en un porcentaje equivalente a esa variacin. Para determinar las variaciones del nivel general de las remuneraciones, deba realizarse una encuesta permanente, ponderando las variaciones producidas en cada una de las actividades significativas, en relacin al nmero de afiliados comprendidos en ellas. Asimismo, deba establecerse el ndice de correccin a aplicar para la determinacin del haber de las prestaciones, el que reflejara las variaciones tenidas en cuenta a los fines de la movilidad prevista en la norma (art. 53 t.o. 1976 de la ley 18037. Esta ley 18037 estuvo en vigencia hasta octubre de 1993 cuando es derogada por la ley 24241 la cual, en sus artculos, 21, 32 y 160 modifica el sistema de movilidad de la anterior ley. Sin embargo, el nuevo sistema de movilidad instaurado por la ley 24241 termina siendo modificado en marzo de 1995 por la ley 24463.

II.- LEY 18037 a) a) JUBILACIN DETERMINACIN DEL HABER INICIAL DE

El artculo que nos introduce en el tema es el 49, el cual, nos dice que para determinar el haber se tomarn los ltimos diez aos de servicio como referencia. Estos datos son tomados de la Certificacin de Servicios y Remuneraciones que la persona acompaa la cual indica totales anuales. A cada total se le aplica un ndice de actualizacin as, una vez obtenida la remuneracin actualizada se seleccionan

los tres mejores aos. Se los suma, se saca un promedio y de ah se determina cul es 70%. Es preciso tener en claro esto por cuanto muchas personas an tienen la creencia de que el haber de jubilacin resulta ser el 70% del sueldo en actividad. Como ven el clculo es bastante diferente. La nica manera de aumentar este porcentaje del 70% era por exceder la edad que tena la persona a la hora de solicitar el beneficio. As se poda aumentar el haber hasta lograr el 82% del ltimo sueldo en actividad. Es decir, si los servicios computados fueron prestados en su totalidad bajo relacin de dependencia, se promediarn las remuneraciones actualizadas percibidas durante los tras aos calendarios ms favorables, continuos o discontinuos, comprendidos en el perodo de diez aos, tambin calendarios, inmediatamente anteriores al ao de cesacin en el servicios. Por un perodo muy breve se tomaron los ltimos cinco aos luego del ao 1977. Un clculo que selecciona los 3 mejores aos dentro de los ltimos cinco es correcto. .Las remuneraciones comprendidas en el perodo que se tome en cuenta sern actualizadas multiplicndolas por los coeficientes que, al 31 de diciembre de cada ao, fije la Secretara de Estado de Seguridad Social en base a las variaciones del nivel general de las remuneracios. A su vez, los montos obtenidos se multiplicarn por el ndice de correccin contemplado por el art. 53 de la ley, que se encuentre vigente a la fecha del cese laboral, y sobre este promedio mensual remunerativo se calcular una suma equivalente a un porcentaje que oscilar entre el 70% y el 82% segn la edad del afiliado al producirse el cese en su actividad. Si se computaran sucesiva o simultneamente servicios en relacin de dependencia y autnomos, el haber se calcular en proporcin al tiempo computado para cada clase de servicios. Si se trata de un beneficio de Jubilacin por Invalidez el clculo del beneficio es similar a una Jubilacin Ordinaria la variante se da en que no cumple con el requisito de los 30 aos de servicios. As, de los aos que tenga trabajados, se seleccionarn los 3 mejores. Si se trata de un beneficio de Pensin derivada el mismo resulta ser el 70 % del haber de Jubilacin del causante. Puede suceder que la persona tenga un haber mixto, es decir, que el afiliado denunci (dentro de los ltimos 10 aos) haber trabajado en relacin de dependencia y en forma autnoma. Ello paralela o seguidamente. En este caso la Caja lo que hace es determinar el haber de relacin de dependencia y el haber de autnomo como si hubiera trabajado los 30 aos en cada Caja. Hecho esto lo prorratea en funcin del tiempo realmente trabajado y a las sumas as determinadas las adiciona. As se arriba a un haber mixto.

Tratndose de trabajadores autnomos el haber se determina en base a un promedio de las categoras aportadas. Es preciso analizar correctamente el Clculo del Haber Inicial de Jubilacin. Ello por cuanto en muchos casos la Caja ha colocado en las columnas de remuneraciones 0,000001. Ello significa que a la fecha real de cese de esa persona, dentro de los ltimos 10 aos no ha presentado Certificacin de Servicios que denuncia las remuneraciones percibidas. Imaginen una persona que dej de trabajar en el ao 1978 sin tener la edad para acceder al beneficio y con 29 aos y 2 meses trabajados. Pasan los aos, adquiere la edad y en el ao 1988 trabaja 10 meses a fin de dar cumplimiento al requisito de los 30 aos de servicios. Esa persona en su clculo las nicas remuneraciones que va a tener son la de los ltimos 10 meses. No es necesario aclarar que una persona con un cmputo de este tipo solo puede aspirar a tener el haber mnimo de jubilacin. Se han hecho algunos reclamos y ha dicho la Jurisprudencia que un excesivo rigorismo formal no ha vulnerar el principio de integralidad del haber que consagra el art. 14 bis. Hemos visto un panorama general de cmo se determina un haber bajo el amparo de la ley 18037. Solo resta agregar que, segn el precedente Villanustre el haber de pasividad no puede superar el de actividad. A continuacin y a modo ilustrativo adjuntamos un clculo de haber inicial para que pueda visualizar (si es que nunca ha tomado contacto) un cmputo de jubilacin ordinario bajo el amparo de la ley 18037. Ahora pasemos a hablar sobre qu se reclama en cuanto a la determinacin del haber cuando se inicia un reclamo de reajuste. Es muy importante que pidan la inconstitucionalidad de este artculo al iniciar el reclamo as como cuando se presenta la demanda judicial. Bsicamente lo que se critica son los ndices de actualizacin y de correccin que la ley indica que debe aplicarse para actualizar la moneda. Uds van a ver que en el cmputo del haber inicial a las remuneraciones anuales se les aplica un coeficiente de actualizacin que deba ser publicado por la Sub-Secretara de la Seguridad Social. Por otro lado, una vez obtenido el haber de jubilacin se le aplica un ndice de correccin de ajustar la moneda debido a la inflacin. Dichos ndices fueron violentados y manipulados para que las remuneraciones fueran incorrectamente actualizadas y estuvieran por debajo de las sumas reales. En todos los casos los ndices han sido manipulados y la diferencia con el haber actual cuando uno lo redetermina correctamente en muchos casos es abismal. Hoy por hoy todos los Jueces a cargo de los Juzgados Federales de la Seguridad Social son contestes en decretar la inconstitucionalidad de este artculo siempre y cuando sea debidamente solicitado. No son muchos los magistrados que ante una omisin de este tipo apliquen el principio iuria novit curia resolviendo ultra petita.

MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL CAJA NACIONAL DE PREVISIN DE LA INDUSTRIA COMERCIO Y ACTIVIDADES CIVILES CLCULO DEL HABER INICIAL EXPEDIENTE DER 997-01363330-01 88 CLA.BENEF. 27 TIPO BENEF. 1 FECHA-ADQ25-05-

CLCULO DEL HABER DEPENDENCIA AOS IMPORTES ACTUALIZADOS 77 246,8720 78 1610,0000 79 3840,0000 80 8040,0000 81 15.840,0000 82 39.487,0000 83 156.140,0000 84 1171.090,0000 85 7378.620,0000 86 12533.260,0000

CON SERVICIOS EN RELACIN DE IMPORTES

COEFICIENTES 93.898,3275 32.109,5728 11.509,7097 5.046,8829 2.677,3171 1.137,2303 211,9098 25,6190 3.7221 2.0444

= 23.180.867,9066 = 51.696.412,2080* = 44.197.285,2480* = 40.576.938,5160 = 42.408.702,8640 = 44.906.790,8742* = 33.087.596,1720 = 30.002.154,7100 = 27.463.961,5020 = 25.622.996,7440 -------------------------------------140.800.488,3302 3.911.124,6758

SUMA DE LOS MEJORES IMPORTES(CON*)= DIVIDIDO POR 36 MESES = CORRECCIN DE HABERES JUBILACIN NDICE DE CORRECIN = 1,7934 HABER JUBILATORIO CORREGIDO = $A

**7014.210,9936

CORRECIN DE HABER SEGN DCTO 648/87 32,3 % DEL HABER + MNIMO VIGENTE (230.350.00)

HABER DE JUBILACIN CORREGIDO = $A

**2495.940,1509

HABER DE JUBILACIN EXPRESADO EN PESOS ARG. ***2.495,940,15 b) b) MOVILIDAD PROPIAMENTE DICHA

Ahora pasemos a hablar de cmo se determina la movilidad del haber. De ello se ocupa el artculo 53 de la ley 18037 el cual nos dice que la movilidad se determinar en base al ndice del Nivel General de las Remuneraciones. Dicho ndice surge del promedio de remuneraciones de las principales actividades del pas. As la ley dice que siempre que hay una modificacin de ms del 10% en las remuneraciones de los activos, esa variacin deber extenderse a los pasivos. Es decir, que el art. 53 sienta el principio de que los haberes de las prestaciones sern mviles en funcin de las variaciones del nivel general de las remuneraciones, especificando que dentro de los 60 das de producida una variacin mnima del 10% en dicho nivel general o de establecido un incremento general de las remuneraciones, la Secretara de Estado de la Seguridad Social dispondr el reajuste de los haberes en un porcentaje equivalente a esa variacin. Aclara, asimismo, que las variaciones del nivel general de las remuneraciones sern seguidas por la Secretara de Estado de Seguridad Social mediante una encuesta permanente, analizando las variaciones producidas en cada una de las actividades significativas, en relacin al nmero de afiliados comprendidos en ellas. Como puede advertirse, el mtodo implementado por la ley 18037 establece una forma de actualizacin cuyo parmetro est dado por las variaciones producidas en el nivel promedio de las remuneraciones, y no por la variacin de cada remuneracin considerada aisladamente. Este ltimo sistema haba sido reconocido, anteriormente, por la ley 14499, cuyas disposiciones prescriban que los haberes jubilatorios deban actualizarse atendiendo a la nueva remuneracin percibida por el titular del mismo cargo desempeado por el beneficiario durante el perodo ms favorable de su actividad. La Ley 24463 elabora el ndice del Nivel General de las Remuneraciones pero en vez de hacerlo hasta marzo de 1991 lo hace hasta enero 1991 provocando una disminucin de cerca del 29%, razn por la cual resulta criticable este Anexo I de la ley solidaridad previsional. ... Sin embargo, el acelerado proceso inflacionario a que est sujeto el pas ha llevado a que el sistema ideado por la ley 18037 sea desbordado y que sus disposiciones se traduzcan en un resultado palmariamente confiscatorio respecto del ingreso de los beneficiarios, lesivo de los derechos y garantas consagrados por los arts. 14 bis y 17 de nuestra Constitucin Nacional. En efecto el art. 49 de la ley 18037, al aplicar coeficientes anuales de actualizacin a los

salarios anteriores al cese, impide actualizar debidamente las remuneraciones percibidas durante el ltimo ao de actividad con la cual, desde el comienzo, se produce una brusca cada en el nivel de ingresos del beneficiario. Esta circunstancia es agravada por el art. 53 de la ley de marras, al disponer que dentro de los 60 das de producida una variacin mnima del 10% en el nivel general de las remuneraciones o un incremento general de stas, se dispondr el reajuste de haberes en un porcentaje equivalente a esa variacin. En tiempos de estabilidad econmica, puede interpretarse que la disminucin que sufre el haber del beneficiario en virtud de la anualidad de los coeficientes a que se refiere el art. 49 y del perodo bimensual contemplado por el art. 53 representa una contribucin del interesado al sistema que lo ampara, atento razones de solidaridad; pero en pocas de acelerada inflacin como la que vivimos, dicha carga se torna confiscatoria y el carcter sustitutivo de la prestacin, al igual que la debida proporcionalidad entres las situaciones de actividad y pasividad, trnase ilusorio. (CNSeguridad Social, sala III, agosto 16-1989- Szczupak, Sofa R. c/ Caja Nacional de Previsin de la Industria, Comercio y Actividades Civiles, ED. T.134, pg. 658). El mencionado artculo 49 dio pie para que se creara el instituto de la confiscatoriedad. El concepto de confiscatoriedad en los procesos judiciales tuvo un origen pretoriano. Fue la Justicia quien comenz a establecer cuando corresponda hacer lugar al incremento de los haberes jubilatorios si efectuado el re-clculo del mismo surga alguna diferente a favor del reclamante. Dicha confiscatoriedad implica que una merma de hasta el 10% en un haber sera legal. Que dichos montos quedaran como beneficio del sistema no habilitando a que el jubilado pueda efectuar un reclamo por ello. Ahora, si a una persona se le confisca ms del 10% el beneficiario puede efectuar el reclamo pertinente pero la Anses al realizar la liquidacin le descuenta ese porcentaje y le paga en lo que excede. Este punto fue y es extensamente discutido por cuanto lo que muchos abogados y Jueces han entendido es que ese 10% del que habla la ley solo impondra un lmite para determinar qu es judiciable y qu no. Pero que no habilitara a descontar suma alguna en la liquidacin del jubilado. In re VELIZ, Ramn Rodolfo C/ ANSES s/ REAJUSTES VARIOS (CFSS, sentencia del 30 de Noviembre de 2005) el Dr. Luis Rene Herrero ha dicho sobre el tema que: ... me parece oportuno recordar que la Corte Suprema en el precedente Snchez, Mara del Carmen ha ponderado el principio de progresividad o de no regresividad de los derechos humanos con referencia a los recursos disponibles de cada Estado, sealando que: Los Tratados internacionales promueven el desarrollo progresivo de los derechos humanos y sus clusulas no pueden ser entendidas como una modificacin o restriccin de derecho alguno establecido por la primera parte de la Constitucin Nacional (art. 75 inc. 22). La consideracin de los recursos disponibles de cada Estado conf. Arts. 22 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos- constituye una pauta que debe

evaluar cada pas al tiempo de establecer nuevos o mayores beneficios destinados a dar satisfaccin plena a los compromisos asumidos por esos documentos, mas no importa disculpa alguna para desconocer o retacear los derechos vigentes (conf. Art. 29 de la convencin citada). Debe suponerse concluye el Alto Tribunal- que el legislador ha sopesado los factores humanos, sociales y econmicos al establecer la extensin de las prestaciones reconocidas y no corresponde a los jueces sustituir dicha valoracin mediante razonamientos regresivos que, en la prctica, slo conducen a negar el goce efectivo de esos derechos en los momentos de la vida en que su tutela es ms necesaria (v. Cons. 6). Y agrega que: ... Tampoco halla sustento esta reduccin en la norma del art. 53 de la ley 18037, que en lnea con el aludido principio de progresividad de los derechos sociales, expresa que dentro de los sesenta (60) das de producida una variacin mnima del 10% en dicho nivel general, o de establecido un incremento general de las remuneraciones, cualquiera fuera su porcentaje, la Secretara de Estado de Seguridad Social dispondr el reajuste de los haberes de las prestaciones en un porcentaje equivalente a esa variacin. Lejos de convalidar cualquier quita al haber previsional, como se advierte, esta norma resguarda el goce permanente de la garanta de movilidad a travs de un mecanismo simple y efectivo que mantiene a travs del tiempo la justa proporcionalidad de los haberes de pasividad con el nivel general de las remuneraciones de los trabajadores, difiriendo por razones de practicidad y de eficacia administrativa el cobro de cualquier incremento de menos cuanta hasta el momento en que alcance el porcentaje del 10% en la aludida variacin. Creemos que el Dr. Herrero dej bien en claro cul ha de ser la interpretacin correcta del instituto de la confiscatoriedad. Caso diferente al ut supre mencionado es el de aquellas personas cuyo haber supera el tope. En dichos casos la Jurisprudencia es casi unnime al aplicar una confiscatoriedad del 15% para impedir que las personas se beneficien a costa del sistema (Actis Caporale Loredano). El criterio a considerar por la Corte Suprema en este punto, ha sido reflejado en el precedente Del Azar Suaya, en el que se expres: Que la remisin efectuada por esta Corte al precedente sentado en la causa C.278.XXIII Chocobar, Sixto Celestino c/ Caja Nacional de Previsin para el Personal del Estado y Servicios Pblicos s/ Reajustes por Movilidad, fallo del 27 de diciembre de 1996, importa haber convalidado la razonabilidad del sistema de topes mximos establecido por el artculo, en la medida en que su aplicacin no implique una merma en el haber previsional que, por su magnitud, sea confiscatoria de conformidad con las pautas sealadas por este Tribunal en la jurisprudencia mencionada en aquel precedente, lo que supone necesariamente que ha quedado a resguardo los derechos del jubilado en caso de comprobarse la existencia de aquella circunstancia fctica al tiempo de ser practicada la

liquidacin de la sentencia (Fallos 292:312, 307:1985; 312:194, causas D.XXVIII Del Azar Suaya, Abraham c. INPS-Caja Nacional de Previsin de la Industria, Comercio y Actividades Civiles, mayora y votos concurrentes, de fecha 25 de septiembre de 1997 y B.386 XXVII Beita, Paulina Araceli c. Caja Nacional de Previsin de la Industria, Comercio y Actividades Civiles, de fecha 31 de Octubre de 1997. Esto indica que los Ministros del Alto Tribunal se preocuparon en dejar constancia que de demostrarse que el referido tope causara perjuicio concreto al actor se declarara la inconstitucionalidad del citado art. 55. Posteriormente, en el caso Actis Caporale Loredano, la Corte Suprema fij como pauta para determinar la confiscatoriedad del tope mximo un 15% de quita. En este precedente, en virtud de haberse comprobado el perjuicio concreto que ocasion la aplicacin del sistema de topes, se confirm la sentencia de Cmara que haba declarado la inconstitucionalidad del art. 55 de la ley 18037, en el supuesto de que se provocara una merma superior al 15% respecto de los haberes calculados de acuerdo con el fallo que haba dispuesto el reajuste del haber de la prestacin (CSJN, 19.8.1999, Causa A.403.XXXII, Actis Caporale, Loredano c/ INSP-CNPICAC s/ Reajustes por Movilidad, publicado en RJP, TIX, pg. 587). Volviendo al tema de la movilidad pasemos ahora a analizar hasta cundo se han de aplicar las actualizaciones. Como dije anteriormente la ley 18037 entr en vigencia en enero de 1969. Y estuvo plenamente vigente hasta octubre de 1993 en que entra en vigencia el Libro I de la ley 24241 que es el que legisla el tema de la movilidad. Sin embargo, el resto de la ley cobra plena operatividad en julio de 1994. obviamente la postura de la Anses es actualizar hasta octubre de 1993 y aplicar el AMPO de abril de 1994 como ltima actualizacin. Ac entran a jugar dos fallos muy importantes que nos hablan de movilidad. Ellos son Chocobar Sixto y Snchez, Mara del Carmen los cuales ser oportunamente tratados en el Mdulo de Jurisprudencia. Es preciso aclarar que en todo este desarrollo siempre se habla del rgimen general de Jubilaciones y Pensiones. Con lo cual a la hora de analizar un caso es conveniente tener la resolucin que otorga el beneficio para clarificar con qu ley lo adquiri. Ello por cuanto todo lo aqu dicho no se aplica a una persona que adquiri el beneficio al amparo de un rgimen especial. Los cules obviamente tienen una forma diferente de determinar el haber y de aplicar las movilidades. Otra cuestin a tener en cuenta es el tema de las pensionadas. Vamos a analizar algunos casos:

- Puede que el consultante sea un pensionado/a que adquiri el beneficio al amparo de la ley 18037 pero el causante lo hay adquirido al amparo de la ley 14499. En este caso hay que solicitar que el haber sea determinado segn la ley 14499, es decir, haciendo una comparativa con el sueldo en actividad. Hasta diciembre de 1969 que se aplique la movilidad segn dicha ley y de ah en ms que se apliquen los parmetros de la ley 18037. Ello por cuanto la jurisprudencia es conteste en afirmar que la ley 18037 absorbi el sistema de la ley vieja y por ello deben aplicarse sus pautas de actualizacin. Probablemente si se hace una liquidacin por todo el perodo solo haciendo comparativa con el sueldo en actividad la liquidacin sea ms baja que si se aplica el ndice. - Tambin puede suceder que el consultante sea un pensionado/a bajo el amparo de la ley 18037 con un causante que se jubil por la misma ley. En este caso es claro qu pautas habrn de aplicarse. - Otro caso se trata de una persona que adquiere el beneficio de Pensin Derivada al amparo de la ley 24241 con un causante con 18037. En este caso se entiende que la pensin es resultante de un beneficio principal, es decir, que es continuadora de otro. Con lo cual las pautas de actualizacin a aplicar sern las de la ley 18037. En cuanto a este artculo el reclamo deviene en que las Cajas y luego la Anses no han otorgado todos los aumentos que debieran. Es decir, el ndice del nivel general de las remuneraciones tuvo variaciones importantes que no fueron trasladadas a los pasivos. Por eso a la hora de formular un reclamo por reajuste se solicita la declaracin de inconstitucionalidad del art. 53 en relacin a que se apliquen correctamente las variaciones del ndice del NGR. Es preciso hacer una aclaracin respecto al ndice a utilizar para actualizar las remuneraciones. El art. 53 nos dice claramente que es el ndice del nivel general de las remuneraciones el que ser utilizado para dicho fin. Sin embargo ya se deca en los autos Beck, Paulina c/ Caja de Industria (expte. 5225/90, sent. 2576 del 31/7/90) que: ... El sistema de reajuste del haber de las prestaciones precedentemente reseado (el consagrado por el art. 53 de la ley), no resulta objetable tcnicamente en un marco de estabilidad monetaria. S lo es, en la aplicacin prctica que de l hacen los entes previsionales seguramente como efecto de la aceleracin del proceso inflacionario-, resultando inadecuado a los fines previstos por la ley, tanto para la determinacin del haber inicial que debe guardar una razonable proporcionalidad con el de actividad-, como en la movilidad posterior que no refleja, oportunamente, la variacin del nivel general de las remuneraciones.

Como se puede apreciar, de la doctrina sentada en el caso citado (Beck, Paulina) la razn de la declaracin de inconstitucionalidad de los referidos arts. 49 y 53 era un hecho prctico y concreto que, de seguir la vigencia de la ley tal como se vena aplicando en un proceso de notable inflacin, haca perder al haber jubilatorio el carcter de sustitutivo del de actividad, puesto que la determinacin de aqul en base a las pautas pergeadas por el ente de aplicacin produca confiscatoriedad y atentaba contra el principio de proporcionalidad, requisitos ambos indispensables para garantizar el derecho de propiedad tutelado en el art. 17 de la Constitucin Nacional (CNSeg. Social, sala I, diciembre 6-993.- Ra, Angel H. c/ Caja Nac. De Personal del Estado y Servicios Pblicos, DT-1994-B, pg. 1231). Es por ello que las Salas histricamente ya han utilizado otros ndices, bsicamente el del Pen Industrial, hoy llamado ndice de Salarios Bsicos del Convenio de la Industria y la Construccin (ISBIC). Ello fue planteado en el plenario N 1 de la Cmara de Apelaciones de la Seguridad Social en los autos Bord, Segundo Vctor c/ Caja del Estado del 30-8-91, expte. N 31109/89. Se legitim el mecanismo subsidiario de utilizar segn sucesivos criterios judiciales el ndice del precios al consumidor, el de salario del pen industrial de la Capital Federal y el del salario bsico del Convenio de la Industria de la Construccin, en reemplazo de los coeficientes o ndices que por ser insuficientes o tardos deterioraban los haberes. Se oper as una sustitucin de la norma previsional sobre reajustes, por haber devenido inconstitucional al no posibilidad la efectividad de la garanta de la movilidad

c)

c)

TOPE DE LOS HABERES

En este acpite nos concentraremos en el artculo 55 de la ley 18037. Dicho artculo nos dice que el haber de pasividad se encuentra topeado para una mayor previsibilidad del sistema. El tope durante la vigencia de la ley 18037 fue variando (pueden verlo en la Resolucin 23/2004 de Anses) pero el que ms duracin tuvo a lo largo del tiempo era de $ 1.961.- Luego Chocobar elev el tope a $ 3.100 e incluso la ley 24463 en su artculo 9 tiene una escala de topes. Se solicita la inconstitucionalidad del tope en razn de que el beneficiario posea remuneraciones tan altas que le habilitan a superar el haber topeado. No resulta justo que el sistema lo discrimine aplicndole un tope cuando a la hora de aportar lo haca en relacin al sueldo realmente percibido. Ya dicho nuestro Supremo Tribunal en Actis Caporale, Loredano que: ... Esta Corte ha reconocido la legitimidad de haberes mximos en materia de jubilaciones

y pensiones, desde que fueron instituidos por va normativa, pero ha dejado a salvo la posibilidad de establecer soluciones adecuadas a las circunstancias de las respectivas causas.... Lo importante del caso es que el perjuicio concreto que se le causa al actor surja claramente del reclamo efectuado. Nuestro Mximo Tribunal ha convalidado en numerosos casos la aplicacin de los topes por va legal y reglamentaria, pues se ponder que la previsibilidad de las erogaciones mximas constituye un valor inherente a la eficiencia del sistema previsional. Ello permitira alcanzar una distribucin justa y general de los beneficios previsionales con resultados eficaces. Posteriormente, y llamada a pronunciarse en numerosos planteos de confiscatoriedad deducidos por los beneficiarios seal que: Para llegar a establecer la solucin que corresponda al caso concreto era preciso determinar si en las circunstancias de la respectiva causa aparece o no quebrada la regla de la razonable proporcionalidad (fallos 307:1985). Por eso es importante que a la hora de iniciar la demanda hayan practicado una liquidacin estimando el monto del reajuste puesto que si no solicitan la inconstitucionalidad de este artculo seguramente el Juzgado les va a topear el haber. Sin embargo, es preciso que tengan en cuenta que si en el decisorio el Juez no declara la inconstitucionalidad del tope pero ordena la aplicacin del fallo Del Azar Suaya el tope se libera igualmente. De lo dicho surge claro que el sistema de topes establecidos legislativamente no resultan, en principio, inconstitucionales sino en la medida que para el caso individual resulten confiscatorios (Fallos 295:441; 305:2108; 307:1729; 308:915; 310:1955). Por ello no le est vedado al legislador establecer sistemas de reparto que a los efectos de garantizar un haber mnimo , fijen tambin un haber mximo .Sin este tope la garanta mnima no sera posible Debemos sealar aqu que la tendencia en los sistemas de seguridad social latinoamericanos es la de establecer prestaciones de muy bajo monto que raramente alcanzaran el mximo sobre el cual se recauda. El tope establecido en las aportes y contribuciones patronales , adems de procurar la baja del costo laboral tienen por objetivo haberes sobre los cuales el tope ya est establecido en la recaudacin , cualquiera fuere el salario real del trabajador. Ha dicho la Cmara Federal de Apelaciones de la Seguridad Social que: ... recientes fallos del Superior Tribunal han considerado razonables los topes mximos establecidos por el art. 55 de la ley 18.037, en la medida que su aplicacin no implique una merma en el haber previsional que, por su magnitud, sea confiscatoria. De all que slo procedera la tacha de inconstitucionalidad de la norma de referencia cuando se demuestre que la aplicacin del tope legal importa una disminucin irrazonable del haber de pasividad en relacin al nivel de vida

del titular, medido en funcin de la pauta legal contemplada en la ley mediante la cual se obtuvo el beneficio. En consecuencia, hasta tanto no se practique la liquidacin ordenada por el juez de grado, resulta prematuro expedirse en torno a la constitucionalidad del tope legal (CFSeg. Social, sala II, Michelis, Juan Francisco c/ Anses, sent. del 4 de febrero de 2000). III.- LEY 24241 La ley 24241 entra en vigencia escalonadamente, es decir, la primera parte el 18/10/1993 y el resto en julio de 1994. Dicha ley instaur el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones estableciendo el rgimen general para el otorgamiento de dichos beneficios. De ms est decir que vino a reemplazar el sistema de la anterior ley, 18037, introduciendo variantes fundamentales en los puntos que nos interesan, a saber, la determinacin del haber inicial y la movilidad

I)

I)

DETERMINACIN DEL HABER INICIAL

En primer lugar el haber de jubilacin ya no guarda relacin con el haber en actividad, por el contrario, el mismo se divide en tres tems fundamentales: PBU, PC y PAP o Jubilacin Ordinaria (si se trata de capitalizacin). Ahora pasaremos a explicar brevemente cmo se determina cada uno de ellos. 1) 1) P.B.U. o Prestacin Bsica Universal: tal como lo indica su

nombre es un beneficio de carcter universal porque se otorga a todos los afiliados al Sistema Integrado. Esta prestacin tiene gran significacin desde el punto de vista constitucional, ya que es la nica prestacin que cumplimenta el precepto del art. 14 bis de la Constitucin Nacional, en cuanto a la obligacin del Estado de otorgar los beneficios de jubilaciones y pensiones a toda la poblacin trabajadora que haya cumplido con las condiciones de edad y aos con aportes al Sistema. Requisitos (art. 19 de la ley 24241):

i)

i)

La edad requerida para la prestacin es de

sesenta y cinco aos de edad, para ambos sexos, pudiendo la mujer optar por retirarse a los sesenta aos. ii) ii) regmenes Es necesario acreditar treinta aos de comprendidos en el sistema de

servicios con aportes computables en uno o ms reciprocidad jubilatoria. el monto mnimo de la prestacin bsica es equivalente a dos

veces y media el valor del AMPO (actualmente MOPRE). el afiliado que acredita ms de treinta aos de servicios con

aportes, y hasta un tope mximo de cuarenta y cinco aos de sercicios, incrementa el monto de la PBU en un 1% por cada ao adicional sobre los dos MOPRES y medio. 2) 2) P.C. o Prestacin Compensatoria: est destinada a los afiliados que hayan realizado aportes a alguno de los sistemas del rgimen de reciprocidad jubilatoria con anterioridad a la reforma previsional. Requisitos (art. 23, ley 24241): i) i) reunir los requisitos que permiten acceder a

la prestacin bsica universal; ii) ii) acreditar tiempo de servicios, con aportes

prestados en el rgimen de reciprocidad jubilatoria anteriores al 1 de julio de 1994, mayor de 6 meses. las remuneraciones que se actualizan por aplicacin

de la ley 23928- son las que corresponden por servicios prestados hasta el 31 de marzo de 1991.

la prestacin tiene un monto mximo propio, que es de

un MOPRE por cada ao de servicios con aportes computados y hasta un lmite de treinta y cinco aos. el haber ser equivalente al 1,5% por cada ao de

servicios con aportes, o fraccin mayor de seis meses, hasta un mximo de treinta y cinco aos, calculado sobre el promedio de las remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones, actualizadas y percibidas durante el perodo de ciento veinte meses inmediatamente anteriores al cese en el servicio, a la extincin del contrato laboral o a la solicitud de beneficio, lo que ocurra primero.

3) 3)

P.A.P. o Prestacin Adicional por Permanencia: es el tercer

elemento que integra el haber inicial de un beneficio de reparto. Requisitos (art. 30, ley 24241): 1) 1) Reunir los requisitos que permiten acceder a la prestacin

bsica universal. 2) 2) Acreditar tiempo de servicios con aportes prestados en el

rgimen de reciprocidad jubilatoria a partir del 1 de julio de 1994 3) 3) Que el tiempo de servicios a computar a partir del 1 de julio de 1994 no sea inferior a 6 meses. el haber mensual de la prestacin adicional se

determina considerando el 0,85% del promedio de las remuneraciones o de las categoras por cada ao de servicios con aportes al rgimen pblico de reparto.

Qu reclamar?

En este apartado se detallarn los posibles puntos a reclamar teniendo en cuenta que no es necesario que en cada caso se apliquen todos. Ello teniendo en cuenta que, por ejemplo, no todos los afiliados exceden los 35 aos, lo nico que siempre van a reclamar es la movilidad y la actualizacin correcta de las remuneraciones. 1) 1) el art. 24 inc. a de la ley 24241 establece el tope del valor de 1 por cada ao de servicios computados a los fines de la

AMPO

determinacin del valor de la P.C. El mismo dice que: ...Si todos los servicios con aportes computados lo fueren en relacin de dependencia, el haber ser equivalente al uno y medio por ciento (1,5 %) por cada ao de servicio, con aportes o fraccin mayor de seis (6) meses, hasta un mximo de treinta y cinco (35) aos, calculado sobre el promedio de las remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones actualizadas y percibidas durante el perodo de diez (10) aos inmediatamente anteriores a la cesacin de servicios. No se computarn los perodos en que el afiliado hubiere estado inactivo, y consecuentemente no hubiere percibido remuneraciones. Es de destacar que, a diferencia del rgimen de la ley 18037, la ley 24241 contempl una mejora en el monto de la P.C. en razn del exceso de aos de servicios. Recordemos que la anterior ley tan solo contemplaba un aumento en el porcentaje del clculo en razn del exceso de edad que tuviere el afiliado al momento de solicitar su beneficio previsional. Pero en modo alguno contemplaba los casos de aquellos que se excedan en los aos de servicios. En cambio, la ley 24241 prev un aumento en el monto de la PC hasta un mximo de 35 aos, sin embargo, no queda claro el fundamento de dicha limitacin siendo que el afiliado por esos servicios ingres los correspondientes aportes al sistema. Es por ello que si nos topamos con una persona que excedi los 35 aos de aportes se podra solicitar la

inconstitucionalidad de esta norma a fin de que le computen todos los servicios prestados. 2) 2) un segundo reclamo se podra dirigir hacia la actualizacin de las

remuneraciones tomadas en cuenta para determinar el haber. El ya mencionado art. 25 inc a) nos dice que la PC se determinar sobre el promedio de las remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones actualizadas y percibidas durante el perodo de 10 aos inmediatamente anteriores a la cesacin de los servicios y agrega que para practicar esa actualizacin la Anses reglamentar la aplicacin del ndice salarial a utilizar. La Anses reglament dicha norma mediante la resolucin 918/94, la cual a su vez deca en su art. 1 que las remuneraciones a considerar de los afiliados cuyos beneficios se acuerden conforme al Libro I de la ley 24241, sus modificatorias y complementarias, sern actualizadas segn los coeficientes aprobados por la Resolucin D.D. N 63/94. Dicha resolucin estableci en su Anexo I la tabla de coeficientes de actualizacin de la cual surge que se aplican los mismos hasta el 31 de marzo de 1991, dejando las remuneraciones de los aos 1992 y 1993 sin actualizar. La Administracin sustenta dicha actitud en la aplicacin de la ley 23982 de Convertibilidad. Recordemos que dicha norma prohiba la aplicacin de ndices para repotenciar deudas. Esto implica que las remuneraciones que han sido tomadas para determinar el monto de la PC entre los aos 1992 y 1993 han quedado congeladas. Al respecto solo podemos transcribir lo que nuestra Suprema Corte ha dicho in re Snchez, Mara del Carmen: ...esta Corte ratifica los principios bsicos de interpretacin sentados acerca de la naturaleza sustitutiva que tienen las prestaciones previsionales y rechaza toda inteligencia restrictiva de la obligacin que impone al Estado otorgar las jubilaciones y pensiones mviles segn el art. 14 bis de la

Constitucin Nacional y los fines tuitivos que persiguen las leyes reglamentarias en la materia y que ...la Constitucin Nacional exige que las jubilaciones y pensiones sean mviles, aunque no establece un sistema o mecanismo especial para hacer efectiva dicha exigencia, por lo que es atribucin y deber del legislador fijar el contenido concreto de esa garanta teniendo en cuenta la proteccin especial que ha otorgado la Ley Fundamental al conjunto de los derechos sociales. Por ltimo agrega con total rotundidad que: ... no surge ni expresa ni tcitamente del rgimen de convertibilidad (ley 23.928) que haya tenido en miras modificar la reglamentacin del art. 14 bis de la Constitucin Nacional, por lo que esta Corte considera que una comprensin sistemtica y dinmica del ordenamiento jurdico aplicable no admite otra solucin que no sea el cabal cumplimiento del mtodo especfico de movilidad establecido por el legislador. Estos argumentos echan por tierra los argumentos esgrimidos por la Anses razn por la cual en aquellos casos en que han tomado en cuenta las remuneraciones de los aos 1992 y 1993 se podra reclamar la redeterminacin de la PC solicitando que las mismas se actualicen correctamente.

3) 3)

finalmente podramos mencionar el lmite que establece el art. 26

de la ley 24241 en relacin al lmite del valor de 1 AMPO por cada ao de servicios anteriores a 07/94, el monto mximo de la PC. Los argumentos a esgrimir son similares a los ya esbozados en relacin al lmite de 35 aos para la determinacin de la PC.

II)

II)

MOVILIDAD

La ley 24241 se ocup del tema de la movilidad en tres artculos bsicos: art. 21, 32 y 160. El artculo 21 crea al AMPO (Aporte Medio Previsional Obligatorio) y el texto original de la ley deca lo siguiente: El Aporte Medio Previsional Obligatorio (AMPO) se obtendr dividiendo el promedio mensual de los aportes establecidos en el artculo 39, ingresados en cada semestre, excluidos los aportes sobre sueldo anual complementario, por el nmero total promedio mensual de afiliados que se encuentren aportando, de acuerdo con el procedimiento que establezcan las normas reglamentarias. El cmputo del AMPO se realizar en los meses de Marzo y Septiembre de cada ao. Por su parte el artculo 32 deca que: Los haberes de las prestaciones del Rgimen de Reparto sern mviles, en funcin de las variaciones entre dos (2) estimaciones consecutivas del AMPO, no pudiendo ello importar por ningn concepto la disminucin en trminos nominales del haber respectivo. Finalmente el artculo 160 en su texto original estableca que: A partir de la fecha de entrada en vigor de la presente, la movilidad de las prestaciones, se efectuar en la forma indicada en el artculo 32. Hasta la fecha de vigencia del Libro Primero de esta Ley, se estimar el valor del AMPO en funcin de la informacin que brinde la Contribucin nica de Seguridad Social. El Estado Nacional garantiza el cumplimiento de los derechos previsionales adquiridos con anterioridad a la vigencia de la presente ley. La movilidad de los haberes de las prestaciones otorgadas o a otorgar por aplicaciones de leyes anteriores a la presente, que tengan una frmula de movilidad distinta a la del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, continuar practicndose de conformidad con las disposiciones vigentes a la fecha de entrada en vigor de esta ley. De la conjuncin de las tres normas surge que el nuevo sistema de movilidad depender de un nuevo instituto: el AMPO. A su vez el artculo 32 establece que los haberes deban reajustarse segn las variaciones que dicho AMPO habra de tener a los meses de marzo y septiembre. Este sistema ya

resultaba criticable por cuanto resulta totalmente arbitrario decir que los haberes tendrn tan solo dos aumentos anuales. Es dable aclarar que slo deban trasladarse a las jubilaciones las variaciones positivas del AMPO, por una cuestin de respeto al derecho adquirido no es posible trasladar las variaciones negativas. El primer AMPO tuvo el valor de $ 63.- llegando a valer a 08/97 $82.- Sin embargo estos aumentos nunca fueron trasladados a los haberes de los pasivos. Este sistema estuvo en vigencia por poco tiempo, puesto que en marzo de 1995 se sanciona la ley 24463, llamada Ley de Solidaridad Previsional. Dicha ley deroga los artculos 21 y 32 pero luego, por el decreto 833/97 se deja subsistente el artculo 21 modificndole el texto. Es as que segn el nuevo texto: El Mdulo Previsional (MOPRE) se considerar como unidad de referencia para establecer la movilidad de las prestaciones del Rgimen de Reparto y el valor de la renta presunta de los trabajadores autnomos. Su valor ser fijado anualmente por la autoridad de aplicacin de acuerdo a las posibilidades emergentes del Presupuesto General de la Administracin Nacional para cada ejercicio. El artculo 32 segn la modificacin hecha por la ley 24463 en su nuevo texto dice: Las prestaciones del Rgimen Previsional Pblico tendrn la movilidad que anualmente determine la Ley de Presupuesto conforme al clculo de recursos respectivo. sta es la razn por la cual los haberes de los jubilados se encuentran congelados desde, agosto de 1997. La movilidad de los haberes actualmente se encuentra atada a lo que el Estado va ley de Presupuesto pueda dar en concepto de movilidad. Y esto es de lo que vienen a hablar los nuevos fallos dictados por la Cmara Federal de Apelaciones de la Seguridad Social que tratan de suplir este vaco de movilidad a fin de reparar lo que el proceso inflacionario hizo en los haberes jubilatorios. Bidart Campos ha sealado luego de l vigencia de la ley de convertibilidad lo siguiente: ... la movilidad no presupone nicamente una necesaria actualizacin monetaria frente al deterioro que produce un proceso inflacionario,

sino un ajuste peridico que, sin congelamiento del haber, y aunque no haya inflacin, mantenga al jubilados en una situacin de permanente relacin proporcionalmente razonable entre pasividad y actividad (...), Por eso toda prohibicin legal de indexacin como la que impuso en 1991 la ley 23928- no alcanza para impedir que, de acuerdo con la Constitucin, el haber de la prestacin siga sometido a movilidad, porque aunque no haya inflacin, debe siempre reflejar la necesaria proporcin razonable con el haber de actividad (Bidart Campos, Germn J., Manual de la Constitucin Reformada, t. II, 1997, Ediar, p. 241). Tambin ha dicho que: Cuando se otorga un beneficio, su monto originario responde al propsito de asegurar un ingreso generalmente vitalicio que deriva del status del beneficiario; ese ingreso es una proyeccin que sustituye a la remuneracin que el agente perciba cuando estaba en actividad, por ello el monto originario debe guardar una cierta proporcin razonable con esa remuneracin; cuando ya posteriormente el beneficio est en curso de goce por su titular, la relacin entre el monto del beneficio y la remuneracin que perciba en actividad no slo debe mantenerse, sino que debe ser objeto de movilidad, lo que presupone que ese monto puede aumentar con respecto a la antigua remuneracin y no slo puede sino que debe. As lo prescribe el art. 14 bis, aunque sin descender al detalle del mecanismo de ajuste en esa movilidad peridica; esto ltimo es arbitrio del legislador, quien puede remitirse a sistemas diferentes aplicacin de coeficientes, montos sobre la base de porcentaje referidos a la remuneracin actual que corresponde a la actividad cumplida por el jubilado, etc. En suma, lo que la pauta de movilidad persigue es que el jubilado durante todo el tiempo de pasividad pueda percibir un beneficio cuya suma sea razonablemente proporcional no slo a la remuneracin que ganaba a la fecha de jubilarse, sino a la que seguira ganando en cada momento si estuviera en servicio activo. (conf. Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, t. I, 1988, Ed. Ediar) Tambin se ha dicho que el sistema creado por la ley 24241 no responde a las pautas mnimas exigibles a un sistema de Seguridad Social y contradice las

directivas de la Constitucin Nacional. Ello por cuanto en la Argentina la proteccin de los pasivos se ha asentado hasta ahora en cuatro pilares: la proteccin estatal generalizada, la relacin entre el sueldo en actividad y el haber de pasividad, la movilidad de las prestaciones y el respeto a los derechos adquiridos y fue la propia Corte Suprema la que consolid estos principios por medio de fallos que uniformaron las interpretaciones a travs del tiempo (Conf. Fernndez Madrid, Juan C. y Caubet, Amanda B., Jubilaciones y Pensiones. Anlisis integral, 1999, Ed. Errepar, p. 15). El Dr. Etala ha dicho que: ...El artculo 14 bis de nuestra Carta Magna contiene determinadas clusulas operativas fuertes, como la que establece la irrenunciabilidad de los beneficios que constituye una instruccin precisa al legislador de instrumentar un sistema normativo acorde a dichas directivas y ello aun cuando no pueden desconocer las dificultades prcticas que tal misin conlleva ( Gonzalez, Herminia del C. c/ Anses, sent. de Sala II del 20/11/1998, DT 1999-A-298) y que cuando el afiliado aporta activamente al rgimen previsional durante su vida productiva como trabajador dependiente y obtiene el beneficio jubilatorio dentro de las previsiones de los arts. 49 y 53 de la ley 18037 tanto jurdica como tcnicamente su haber tendra que guardar cierta necesaria proporcionalidad con lo que percibira de haber seguido en actividad y ello a tenor de lo preceptuado por os arts. 14 bis rgimen de movilidad jubilatorio-, 16 principio de igualdad ante la ley- y 17 derecho de propiedad- CN. Ya que, en definitiva, cuando se otorga un beneficio vitalicio del que deriva el status del beneficiario y este ingreso constituye una proyeccin que sustituye la remuneracin que el agente perciba cuando se encontraba en actividad, y por ello, tanto el monto originario del haber como los sucesivos que perciba deben guardar una cierta razonable proporcin con la remuneracin que habra percibido de continuar en actividad, so peligro de traducir una confiscacin lesiva de garantas constitucionales (conf. Bidart. Campos, Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, t. I, ps. 434/6)

En tal sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha sostenido que uno de los principio bsicos que sustenta al sistema previsional argentino es el de la necesaria proporcionalidad que debe existir entre el haber de pasividad y el de actividad, atendiendo a la naturaleza sustitutiva que cabe reconocer al primero respecto del segundo y a los fines que inspiran el ordenamiento jurdico sobre la materia (Fallos, 265:256; 267:196). Asimismo ha declarado que el conveniente nivel de la prestacin jubilatoria ha de considerarse alcanzado, en principio, cuando el jubilado conserva una situacin patrimonial proporcionada la que le correspondera de haber seguido en actividad. (Fallos, 255:306). Es ms, nuestro Alto Tribunal ha declarado, reiteradamente, que las prestaciones previsionales se incorporan como derecho adquirido, al patrimonio Nacional (Fallos, 235:783; 242:40; 247:140 y concs.)

Qu reclamar?

Estas son las pautas bsicas en cuanto a la movilidad que se otorga por la conjugacin de las leyes 24241 y 24463. Sin embargo es preciso tener en cuenta que a partir del cambio jurisprudencial que ha iniciado la Suprema Corte al dictar Snchez, Mara del Carmen tanto la Cmara Federal de la Seguridad Social como los Juzgados de Primera Instancia se estn animando a dictar sentencias que innovan en lo que fue la jurisprudencia de los ltimos aos. Hace un par de aos resultaba impensable darle movilidad a un haber otorgado bajo el amparo de la ley 24241. Hoy por hoy empezamos a contar con fallos que contemplan el hecho de la inflacin y tratan de actualizar, incluso, los haberes por ley nueva. Sin embargo es importante tener en cuenta que la Corte an no se ha expedido sobre el punto, con lo cual todava no se sabe a ciencia cierta cul habr de ser el criterio.

Con respecto a los ndices que se estn contemplando para actualizar los haberes tenemos varios, segn el precedente que tomemos como base de nuestro reclamo. Haremos una breve resea: segn Gonzalez, Elisa: fallo de la Sala I de la Cmara de

Apelaciones de la Seguridad Social, el ndice a aplicar es el ndice de Salarios del Indec. segn Sirombra, Lucila: fallo de la Sala III, la movilidad

sera del 70% del ndice del Promedio de las Remuneraciones Declaradas al SIJP. segn Ortino, Jos Angel: fallo de la Sala II, la movilidad

sera del 35,5%. Dicho porcentaje representara la variacin del ndice del Promedio de las Remuneraciones Declaradas al SIJP desde enero de 2002. Hay otros fallos interesantes para leer sobre el tema, como ser Zagari, Jos Mara (fallo de la Sala I), Veliz, Ramn (fallo de la Sala II), Taladrid, Francisco (Fallo de la Suprema Corte). Finalmente mencionaremos el fallo Badaro, Adolfo Valentn, fallo del 8 de Agosto de 2006 donde la Corte Suprema ordena al Congreso a que en un tiempo prudencial legisle sobre la movilidad. En respuesta a ello la Anses ha anunciado un aumento del 13% que se aplicar a partir de enero de 2007. el mismo, no es movilidad, es un simple aumento que no tiene ni siquiera el olor a movilidad. Recordemos que la misma implica la actualizacin peridica de los haberes para mantener una cierta relacin no solo con el haber en actividad sino con el costo de vida. Es importante que no confundamos esto para que sigamos litigando por un haber realmente mvil.

III. LEY 24463

La ley 24463 contiene en su articulado varias disposiciones que la tornan violatoria de los principios constitucionales amparados en los asrt. 14 bis, 16, 17 y 18, entre otros, de la Constitucin Nacional, como a continuacin se detalla: i) i) movilidad de las prestaciones: partiendo de la base de que la misma se caracteriza por ser un derecho subjetivo exigible, de rango constitucional, de carcter alimentario, de contenido econmico, protegido por la garanta de la propiedad y sujeto en su reglamentacin a los principios de legalidad y razonabilidad, no cabe duda el carcter inconstitucional de los art. 1, 7 y 11 de la ley 24463. El art. 7 establece que las prestaciones deben ajustarse hasta el 31/03/91 por el ndice del Nivel General de las Remuneraciones, que es correcto pero elabora un Anexo donde enuncia el ndice y lo limita al mes de enero de 1991. Ninguna causa de orden tcnico y menos jurdica justifica esta confiscacin de un 29,08% en el aumento jubilatorio que surge de la diferencia entre el ndice de Enero y de marzo de 1991. Dicho articulado no hace ms que contrariar los arts. 14bis y 17 de la Constitucin Nacional. Sin duda el objetivo de estas disposiciones es otorgar carcter normativo a la pretensin de que la ley 23982 derog el art. 53 de la ley 18037, que rigi hasta el 01/10/93. El perodo que se inicia a partir del 30/03/95 con la entrada en vigencia de la ley 24463 se caracteriza por la suspensin de la movilidad del art. 53 Se suprime el art. 160 de la ley 24241 que estableca el nuevo sistema de movilidad . Sin embargo luego de que se vio que el AMPO comenz valiendo $63 y que en el segundo semestre del 94 ascendi a $72 se deroga el mencionado artculo con efecto retroactivo. Otro instrumento para despojar a la movilidad de todo contenido y garanta fue declarar al sistema como de reparto asistido y sujetar a la ley de Presupuesto de cada ao la determinacin de la movilidad durante el perodo anual de vigencia del mismo, tal como lo establecen los art. 1 y 3, 7 punto 2. Toda movilidad requiere un parmetro para su valuacin y la carencia del mismo quita al haber previsional de su contenido de derecho subjetivo violando los arts. 14 y 17 de la Carta Magna. ii) ii) limitacin de recursos: este artculo brinda a la Anses el derecho a defenderse alegando falta de recursos para atender las pretensiones del actor y su eventual extensin a casos anlogos. Esta norma coloca al Estado en una situacin de privilegio, violando el principio de igualdad de las partes, consagrando la irresponsabilidad del Estado frente a las obligaciones que debe asumir y arbitrar

los medios para cumplirlos. Este artculo 16 coloca en letra muerta las sentencias de los Tribunales violentando los artculos 14 bis, 16, 17 y 18, entre otros. Dicho artculo permite que el Estado oponga esta limitacin de recursos como una defensa . La ley pretende volver ala poca en que en virtud de lo dispuesto por el art. 7 de la ley 3952 se consideraba que las sentencias condenatorias contra el Estado eran meramente declarativas, cuando a partir del fallo de la Corte Suprema de la Nacin del 7 de septiembre de 1966 en la causa: PIETRANERA, Josefa y otros c/ Gobierno Nacional (Fallos 265:291), se entendi que resultaban ejecutables dichas sentencias, porque lo contrario importara poner al Estado fuera del orden jurdicoadmitindose as, que el Poder Judicial intimara al Poder Ejecutivo a que en un plazo perentorio manifestara en qu tiempo cumplira la condena, reservndose la facultad de rechazar un pedido irrazonable, porque es potestad de los Jueces hacer cumplir sus decisiones en defensa del imperio del derecho. Por otra parte, no resulta admisible en aquellos asuntos en que por la edad del actor, la actualizacin del haber y la percepcin del crdito se pospusiera para una poca en la que el mismo no pudiera usar y gozar de su derecho, como ocurre cuando dicha edad se aproxima al lmite final de la expectativa de vida de la poblacin (CSJN- Iachemet, Mara Luisa c/ Armada Argentina del 29/04/1993, XXIV). iii) iii) excepcin de costas: el art. 21 de la misma ley, que establece costas por su orden, se aparta, sin motivo alguno aparente, a la regla de que las costas se imponen al vencido, violando principios y garantas constitucionales, constituyndose como tal, en otra prerrogativa, sin comprender la razn de la especialidad de la disposicin legal, mxime teniendo en cuenta que el demandado compeli al actor a concurrir a los estrados judiciales para remediar la vulneracin de sus derechos por el accionar daoso de aqul. PROCEDIMIENTO DEL REAJUSTE Lo primero que debemos establecer es si tenemos diferencia para reclamar. Para saber si hay diferencia debemos pedirle al jubilado y/o pensionado: Recibo de haberes (para saber cual es su haber actual) Resolucin que le otorga el beneficio (para saber con que fecha y ley se jubil) Clculo del haber Inicial. Que es el calculo del haber inicial? El calculo del haber inicial, comnmente llamado CHI, son los 5 o 10 ltimos aos, anteriores al cese, aportados al sistema utilizados por el Anses para calcular la jubilacin o pensin.

Tanto la resolucin que le otorga el beneficio, como as tambin el clculo del haber inicial, son documentos que el jubilado ha recibido al adquirir el beneficio jubilatorio. Probablemente, y muchas veces por el tiempo que ha pasado, dicha documentacin no la tienen en su poder, motivo por el cual ser nuestro trabajo comenzar a buscarla. Si no tiene dicha documentacin, los pasos a seguir son los siguientes: 1) 1) Localizar el expediente administrativo de la persona.

Toda persona que se ha jubilado tiene un legajo con su documentacin laboral. Al momento de solicitar el beneficio el Anses, forma el llamado EXPEDIENTE ADMNISTRASTIVO quedando dicha documentacin en poder del organismo previsional. Para saber en que dependencia se encuentra el expediente hay distintos caminos: -Se puede solicitar un tlex en cualquier Anses -Se puede solicitar la infomarcin de manera telefnica llamando gratuitamente al 0800-222-6737 -Se puede entrar en la pgina de internet del Anses: www.anses.gov.ar.link autopista de servicios o consulta de expedientes y finalmente en seguimiento de expedientes.Para cualquiera de estas tres opciones es necesario tener el nmero de documento de la persona. 2) 2) Una vez localizado: podremos tomar vista del mismo, previo pedido de turno, y con poder otorgado a esos fines. El poder que necesitamos es el que se realiza de manera gratuita en el Anses. En dicha vista, encontraremos la resolucin que le otorg el beneficio y el clculo del haber inicial. 3) 3) El expediente podr estar en cualquier UDAI, pero es muy probable que se encuentre en el Archivo San MARTN. Dicho archivo es el general del Anses y se encuentra en Suipacha 3357-San Martn- Buenos Aires TELEFONO: 4847-8545/8500 4) 4) reclamar Realizacin del clculo para saber si hay diferencia para

El clculo se hace mediante un sistema llamado BLUECORP, en el cual se cargan entre otros datos, los que constan en la resolucin, es decir la fecha de cese de la persona, y los 10 o 5 aos que figuran en el CHI. Para los que quieran comprar una licencia e instalarla en su estudio, pueden ingresar la pgina de internet: www.bluecorp.com.ar. Para los que no lo deseen, existen otros mecanismos a fin de que personas especializadas en el tema puedan realizar el calculo que estamos necesitando. Podemos acudir a la Asociacin de Abogados previsionalistas. Su pgina de internet es: www.adap.org.ar. Una vez obtenido el clculo, podremos saber si estamos en condiciones o no de iniciar un REAJUSTE DE HABERES.

ETAPA ADMINISTRATIVA Esta etapa, es la primera que debemos agotar, previo a un reclamo judicial, conforme Art. 30 de la ley 19.549-Modificado por la Ley 25.344 Art. 12. -Debemos instar al organismo a que dicte DENEGATORIA de lo que estamos solicitando. una RESOLUCIN

En caso de que a nuestra presentacin, el organismo responda favorablemente a nuestro pedido, es decir nos haga lugar a las actualizaciones que estamos solicitando, no deberemos iniciar nada judicialmente. En caso negativo dicha resolucin deber tener los recaudos del Acto Administrativo en cuanto a su forma, para ser vlido. Que se debe presentar para obtener la resolucin denegatoria? a) a) Solicitud de reclamo de reajuste. Es decir un escrito en el cual le solicitamos al Anses las actualizaciones en el haber de nuestro cliente.b) b) Fotocopia del DNI Debe estar certificado por el Anses c) c) Fotocopia del recibo de haberes d) d) Poder otorgado a favor del profesional -Poder en el Anses, el cual puede ser hecho ante cualquier UDAI- en la POLICIA, (si va con el recibo

de cobro de la jubilacin no le cobran el estampillado)- Escritura a esos efectos (llevar original y fotocopia.) e) e) Constancia de Cuil del actor- Se puede bajar de la pagina de internet del Ansese f) f) Tlex (lo podemos pedir en Anses o bajarlo de la pagina de internet haciendo el mismo procedimiento detallado anteriormente cuando estbamos buscando el expediente administrativo, en este caso imprimiremos el resultado de la bsqueda hecha. g) g) Fotocopia de Credencial del Abogado Tener presente que en el interior del pas, depende cada dependencia, pediran que acompaen aportes provisionales y su condicin frente a la DGI. La documentacin anteriormente detallada deber presentarse en la UDAI correspondiente. Si lo presenta el profesional hay que dirigirse a: Capital Federal: Atencin solo Prefesionales: Paran 451 de 9 a 15hs. Interior del Pas: Dependencia que corresponda en cada provincia. Si lo presenta nuestro cliente: Lo puede presentar en cualquier UDAI que le quede cerca de su domicilio (tanto en capital federal como en el interior del pas) Contestacin del Anses: EMISION DE LA RESOLUCIN DENEGATORIA Que deber tener para ser un acto vlido y que habilite la instancia judicial? -Hacer referencia al expediente administrativo sobre el cual se reclama. -Nombre y documento del titular -Autoridad administrativa que la dicta. -Vistos y Considerando. -Parte Resolutiva. En caso que algunos de estos puntos no estn o se encuentren de manera incorrecta o incompletos, deberemos presentar el recurso correspondiente, teniendo presente la Ley de procedimiento Administrativo Notificacin de la Resolucin Denegatoria

La notificacin puede dirigirse al: -Domicilio real del titular. -Domicilio constituido en la solicitud de reajuste.En capital Federal, la notificacin de la resolucin denegatoria, se hace de manera personal en el mismo lugar que se presento la solicitud, siempre y cuando dicha presentacin la haya hecho el profesional. En caso que lo haya hecho nuestro cliente, se le notificar a su domicilio real. En el interior del pas, por lo general, se notifica a los domicilios, o reales o constituidos depende quin haya presentado el reclamo. De todas maneras consultar de qu manera procede cada dependencia.Plazos para emitirla Hay dos plazos: a) Expedicin de denegatoria. b) de presentacin de demanda a) a) Deber ser dentro de los 90 das hbiles-si la Administracin Nacional no se expide- Pronto despacho. Si transcurren otros 45 das se podr iniciar demanda sin resolucin denegatoria. (Art.12 de la ley 25.344 que modifica el art. 31 de la ley 19.549) b) b) Tener presente la fecha de notificacin de la denegatoria. Desde ah comienza a correr el plazo (90 da hbiles JUDICIALES -Art. 25 de la ley 19.549 y leyes modificatorias) OJO!!! La fecha de emisin no es la que cuenta. AGOTADA LA VIA ADMINISTRATIVA ETAPA JUDICIAL Marzo de 1995- Sancin de la Ley 24.463- LEY DE SOLIDARIDAD PREVISONAL En su Art. 15 le otorga la competencia de esta clase de juicios a los juzgados contencioso y administrativo federales. Julio de 1996-Sancin de la ley 24.655 Art. 1: Creacin de la Justicia Federal de Primera Instancia de la Seguridad Social.El fuero consta de:

10 Juzgados Federales de 1 Instancia.Estos Juzgados en la Capital Federal se encuentran en Marcelo T. de Alvear 1840 -1 y 2 piso. En el interior del pas, esta clase de juicios tramitan en los Juzgados Federales que correspondan segn la jurisdiccin. Cmara Federal de la Seguridad Social- Cuenta con 3 SalasUbicadas en Lavalle 1268 del 6 al 8 piso.

Art. 2- Establece la competencia de los mismos. causas enunciados en el art. 15 de la ley 24.463. causas que versen sobre la aplicacin de la ley 24.241 sobre la aplicacin de retiros, jubilaciones, pensiones de las FFAA y Seguridad. Amparos por Mora de la Administracin Ejecuciones de crdito de seguridad social. Las causas que actualmente se encuentran asignadas a la justicia del trabajo. La ley 24.655 solo modifica el Fuero del Contencioso Administrativo Federal a la Seguridad Social. -Originalmente estos reclamos tramitaban en el fuero laboral. Posteriormente la competencia fue de los Juzgados Contenciosos Administrativos, con lo cual todos los exptes iniciados en ese fuero, fueron remitidos a los Juzgados de la Seguridad Social. -Se mantiene los plazos de caducidad de las acciones (90 das) -Demandas tramitar por el proceso ORDINARIO ACREDITACION DE PERSONERA Se encuentra reglado por el Art. 46 ss ycc del CPCCN La CFSS ha reglamentado la forma para el otorgamiento de poderes aprobado por el acta n 136 del 15/11/95 De acuerdo al Art. 1 la representacin podr ser: -Poder ante la Cmara Federal de S.S.- Gratuito. Se deber ir con la minuta Acta Poder y documento del actor. Es trmite personal. Se presentar en Lavalle 1272 PB Oficina de poderes de 10 a 13hs.

Le entregaran un comprobante que es lo que el profesional deber agregar a la de demanda al momento de presentarla para su sorteo.

-Poder realizado frente a los Juzgados Federales del interior del pas, Juzgados provinciales o de Paz. -En caso que el tramite judicial ya este iniciado, y se tenga que acreditar personera, harn el trmite ante el secretario del Juzgado que entienda en la causa.

CONFECCION DE DEMANDA Art. 330 del CPCCN Nombre y Apellido del demandante Nombre y Apellido del demandado La cosa demandada, designada con exactitud. Los hechos en que se funde. El derecho expuesto sucintamente. La peticin.

-Deber acompaarse toda la prueba documental que obre en su poder. FUNDAMENTAL: Acompaar la resolucin denegatoria y el escrito del reclamo administrativo. -Si no tenemos documentacin en nuestro poder, denunciamos el lugar, la oficina pblica en donde se encuentra. En la prueba que ofrecemos, pediremos que la Anses con la contestacin de la demanda, acompae el expediente administrativo del actor- La llegada del expediente administrativo al Juzgado, para unirse al expediente judicial es la prueba fundamental de estos juicios.

IMPORTANTE: Recordar que tenemos 90 das hbiles judiciales para presentar la demanda sin que se nos venza la resolucin denegatoria.ARMADO DE DEMANDA a) a) la demanda b) b) prueba documental

c) d) e) f)

c) poder d) formulario de ingreso a cmara e) Bono de derecho fijo f) Copias para el traslado.

-Se presenta en la Mesa Gral. De Entradas de la Cmara de la Seguridad Social para su sorteo. La mesa receptora queda en Subsuelo de Lavalle 1268. -En el interior del pas se presenta en la secretaria que corresponda del Juzgado Federal.-Recordar que por la ley de emergencia econmica acompaamos un juego mas para notificar al Tesoro de la Nacin conforme el Art. 8 de la Ley 25.344 ACREDITACION DE PERSONERA Conforme Art. 46 CPCCN -Poder por Escritura-General o especial.-Acta Poder.- es la que se hace frente a los Tribunales de paz en el interior del pas, para luego ser remitido a la capital Federal (ya que el expte. Tramitar aca) -Poder ante la Cmara Federal de S.S.- Gratuito. Se deber ir con la minuta Acta Poder y documento del actor. Es trmite personal.Se presentar en Lavalle 1272 PB Oficina de poderes de 10 a 13hs. Le entregaran un comprobante que es lo que el profesional deber

agregar a la de demanda al iniciarla. En caso que el tramite judicial ya este iniciado, y se tenga que

acreditar personera, harn el trmite ante el secretario del Juzgado que entienda en la causa. -Volvamos al armado de la demanda. Se deber armar de la siguiente manera: (de abajo hacia arriba) DEMANDA- Firmada y sellada PODER (en caso de que sea por escritura o Acta poder)

ORIGINAL de la resolucin denegatoria y prueba documental. BONO DE DERECHO FIJO- Recomendacin: acompaarlo con la presentacin de demanda ya que muchos juzgados no dan el traslado de demanda, sino se cumple con ese requisito. PLANILLA DE INGRESO DE CAMARA COPIAS PARA EL TRASLADO-de demanda y documental.(Al Anses y la Tesoro de la Nacin) CONSTANCIA DE PODER- En caso de que se haya dado ante la Cmara, colocado arriba de todo.

A la semana de presentada en la Mesa receptora, podremos tener el juzgado en la cual va a tramitar la causa.- Se puede consultar por Internet: www.pjn.gov.ar. Link: consulta de causa y Cmara Federal de la Seguridad Social INCONSTITUCIONALIDAD Se hace mencin de las ms importantes, pero en caso de considerar que se pueden plantear mas, nada impide hacerlo.Arts. 49 y 53 y 55 -Ley 18.037 Arts. 7. de Ley 24.463 RAZONES Y FUNDAMENTOS: Art 49: Establece la forma de determinar el haber de jubilacin se seleccionan los 3 mejores aos (continuos o discontinuos) dentro de los 10 inmediatamente anteriores al cese. A cada ao Anses se aplica un ndice de actualizacin (porque en muchos casos la moneda vigente al momento de solicitar el beneficio no es la misma en la cual la persona aport) Cuando el tribunal declara Inconstitucional este artculo hay que determinar el haber aplicando como ndice de actualizacin el que el Juez establece en la sentencia. Sino se declara la inconstitucionalidad de este artculo el juez esta interpretando que el haber de caja (el determinado por la Anses) es correcto con lo cual solo cabra aplicar las movilidades. Art. 53: Habla de las movilidades de los haberes previsionales. Establece que los mismos sern mviles en funcin del ndice del NGR.

Cuando Se declara su inconstitucionalidad el juez nos esta diciendo que las actualizaciones aplicadas por la Anses, no son correctas. Por lo general este se debe, ms que nada, a que no se aplica en todo el perodo en el cual estuvo en vigencia la ley 18.037. En otros casos lo hace para aplicar otro ndice: IPI (es un ndice mixto) Contempla el ndice del pen industrial y el ndice de los precios del consumidor. Creacin jurisprudencial, pues surge del fallo BASTERO. Este fallo pretenda que las movilidades, en comparacin con las que se aplicaran por el NGR fueran mas importantes (teniendo en cuenta que se dicta en poca de devaluacin result imprescindible puesto que el desfasaje de los haberes ara cada vez mayor.) Art. 55: Nos habla de los topes de los haberes. Con el objeto de que haya mayor previsibilidad en cuanto a los pagos de haberes previsonales. El estado los topea. Su monto ha ido variando con el tiempo, pero lo fundamental, es que si no lo declaran inconstitucional, no hay forma de liberarlo. Inconstitucionalidades que hay que plantear en la ley 24241 art. 24 inc. A, art. 25 inc a, art. 26 arts. 21 y 32 ley 24241 art. 9 ley 24463

LEY 24.463 Art. 7: Establece que las movilidades van a ser conforme presupuesto nacional. Este artculo esa en una clara contradiccin con el Art 14 de la CN, ya que la misma establece la movilidad de las prestaciones. TRAMITE EN EL JUZGADO.Estos juicios tramitan conformen al CPCCN. En algunos Juzgados (tanto en la Capital Federal, como as tambin en el interior del pas) podrn variar algunas cosas, conforme al criterio que el Juez pueda tener, es por eso que el detalle que a continuacin se hace del trmite en el Juzgado es meramente de carcter informativo teniendo presente esta salvedad. El expediente ingresa al Juzgado que le ha sido asignado y se le corre Vista Fiscal.

Este verificar que se pueda habilitar la Instancia (bsicamente que no se haya vencido el plazo de 90 das para presentar la demanda y que la resolucin denegatoria se encuentra en forma) 1 Provedo: -Notificacin al Tesoro de la Nacin- Art. 8 de la Ley 25.344. -Se ordena el oficio por lo gral Art. 400 (firma de letrado)-depende del juzgado La parte diligencia el mismo en la Procuracin del Tesoro de la Nacin (Posadas 1641 en el horario de 9 a 15hs) Una vez acreditado se ordena el traslado de la demanda a la Anses. Estos oficios pueden confeccionarse por Secretaria u ordenarse segn el ART. 400 del CPCCN. La parte accionante siempre diligenciar el mismo. La direccin del Anses es AV. Paseo Colon 329 P.B Mesa de Entradas. Atento a que el juicio de reajuste tramita por la va ordinaria, la contestacin del traslado de la demandada podr oscilar entre los 30 o 60 das. Depender de cada Juzgado. Art. 338 del CPCCN. La ley 25.344 en su artculo 9, autoriza a otorgarse el plazo mximo en el traslado por ser un Ente descentralizado del Estado. En su contestacin normalmente la Anses se vale de defensas como las que sucesivas leyes de consolidacin de deudas, defensa de limitacin de recursos. Los escritos son modelos tipos. Deber alegar todas las defensas que intente hacer valer. De la presentacin de Anses, el Juez ordenar que se le notifique a la actora por cedula. Raramente presenta la cedula, conviene notificarse personalmente. Tendremos 5 das para contestar las excepciones. Conjuntamente con la contestacin de las excepciones pediremos la apertura a prueba. Algunos juzgados (3,4,7) no consideran oportuno abrir a prueba.

El juzgado 4, declara la causa como de puro derecho atento a la inexistencia de cuestiones controvertidas. El Juzgado 7 y 3 previo a abrir a prueba, solicita el expediente administrativo, una vez acompaado el mismo se puede pedir que la causa se declare conclusa para el dictado de sentencia. Esto encuentra su fundamento, en que la prueba fundamental de estos juicios es que el EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO se encuentre agregado al expediente judicial Por razones de economa y celeridad procesal, la audiencia estipulada por el ART. 360 del CPCCN, no se celebra. Algunos Juzgados le piden a las partes que manifiesten si tienen inters en que se lleve adelante la audiencia (Por ejemplo Juzgado N 2) El plazo de apertura comn es de 30 das. Cuando se haya substanciado las pruebas y no queden pendiente de produccin, se le solicitar la clausura de la prueba. Se librar cdula a esos efectos y antes de que el expediente pase a dictar sentencia, algunos jueces dictan conforme al Art. 36 del CPCCN MEDIDA DE MEJOR PROVEER Estas medidas, por lo general suelen ser: a) a) Pedir el expediente del causante. b) b) Ordenar remitir las actuaciones al Cuerpo de Peritos Contadores de la Corte Suprema, designar Perito de Oficio, o intima al requirente a manifestar la posibilidad de efectuar una liquidacin sobre el crdito que reclaman, segn las pautas que S.S ordene. c) c) Pedir la totalidad de las actuaciones administrativas. A veces Anses slo remite el expediente administrativo correspondiente al reajuste, siendo esto insuficiente para el dictado de la sentencia. Cumplida la Medida de Mejor Proveer pediremos en el expediente que pase al dictado de sentencia. El juez tendr 30 das para dictarla.(Normalmente se demoran mas)

Dictada la sentencia, el Juzgado notificar de oficio a las partes a los domicilios constituidos. SEGUNDA INSTANCIA Dentro de los 5 das de notificada la sentencia se APELA sin ser necesario fundarlo en el mismo escrito. Anses la apela siempre Apelada la sentencia es muy raro que el juzgado la rechace, con lo cual el expte es remitido a la MGE de la CFSS para sorteo de Sala. Radicada la causa en la Sala correspondiente, sta notifica a las partes que el expediente se encuentra a su disposicin. (Art. 259 del CPCCN) En los 5 das posteriores se deber presentar la expresin de Agravios. Caso contrario- se declara desierto el Recurso y se devuelve el expte. a 1 instancia para dar cumplimiento a la sentencia que qued firme. El traslado de la expresin de agravios se notifica a la contraria por NOTA dentro del 5 da. El fallo se notifica a las partes por cdula libradas de Oficio. RECURSO ORDINARIO ANTE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Lo habilitaba la ley 24.463 en su Art. 19. El mismo Artculo determinaba la obligatoriedad de los Fallos de la Corte, para los tribunales inferiores. Recientemente la Corte Suprema ha dictado el fallo Itzcovich Mabel c/ Anses s/ Reajustes Varios en el que se declara la inconstitucionalidad del presente artculo. La mayora ha manifestado que la norma ha devenido en irrazonable. La medida cont con los votos de Petracchi, Fayt, Higthon, Maqueda, Zaffaroni, y Lorenzetti estos tres ltimos por su voto), en tanto que Belluscio, Boggiano y Argibay lo hicieron en disidencia parcial.Con esta doctrina la Corte traz una lnea divisoria entendiendo que ella no es aplicable en las causas en la que haya sido notificada la sentencia de cmara con anterioridad a que el presente pronunciamiento quede firme, las que continuaran su tramite con arreglo a la norma cuya inconstitucionalidad aqu se dispone.

Dictado el fallo de la CSJN o en su defecto, habiendo quedado firme la sentencia de Sala, el expediente administrativo vuelve al Juzgado de 1 instancia para la remisin del expediente al Anses. Segn la modalidad del juzgado, previa remisin, se solicita a la parte que certifique copias de sentencias. Otra modalidad es que sea diligenciado por la parte o que sea remitido por Secretaria. Se diligencia en Av. Paseo Colon 329 PB ETAPA DE COBRO DE SENTENCIA El expediente ingresa a la primera oficina del Anses AREA CONTENCIOSAJUICIOS Y OFICIOS Es el rea legal. Esta oficina no atiende pblico. Revisado por los abogados de la demandada el expediente lo giran UCADEP (Unidad de Cancelacin de deudas previsionales-anteriormente Sentencias Judiciales) En esta rea va a estar hasta el momento de su liquidacin, donde posteriormente ser girado al Archivo San Martn. El expediente ser estudiado hasta que salga la orden de pago. Las oficinas por las cuales pasar el expediente son: -Mesa de Entradas -Evaluacin de expedientes.-Cmputos y Liquidacin: Computo manual. Computo mecanizado.-Aplicaciones informticas.-Control Proceso.UCADEP se encuentra en Alsina 250 y atiende de 9 a 15hs (profesionales y pblico en general) En esta dependencia sern remitidos todos los expedientes del pas, sin importar el lugar en donde tramito. (es decir si fue en capital o en Salta) Brindan la informacin de cmo se encuentra el trmite dentro de esa gerencia. Anses est abonando conforme a la fecha de sentencia, y su manera de pago es mediante bonos, salvo que el titular se encuentre dentro de alguna de las excepciones previstas a continuacin, que en dicho caso, se le abonar en efectivo. Una vez obtenida la liquidacin por parte de Anses, deberemos tomar vista del expediente a fin de poder extraer la liquidacin y comprobar, mediante la

realizacin del clculo en BLUECORP, si ha abonado conforme los parmetros de la sentencia. En caso negativo deberemos iniciar una EJECUCION DE SENTENCIA. Que hacemos si el expediente administrativo se va directo al Archivo San Martn y no se liquida?? Si esto ocurre, seguramente es porque le faltan copias de sentencias y notificaciones. En dicho caso, tenemos dos caminos: a) a) Presentar una nota por Anses profesionales, en la que solicitamos que el expediente sea remitido del archivo y lo giren a UCADEP para su respectiva liquidacin. No olvidar acompaar copias de sentencias y notificaciones en dicha nota. b) b) Le mandamos copias de sentencias y notificaciones al abogado apoderado del Anses. En este caso las enviamos a Paseo Colon 329. El abogado de Anses, con las copias en su poder, pedir de oficio el expediente al archivo, agregar las copias cuando tenga el expediente y lo remitir a UCADEP.El otro motivo por el cual el expediente puede ser girado directamente al Archivo es que el beneficio este dado de baja. Veamos las distintas opciones que pueden presentarse: -Estando el trmite el expediente (es decir en el Juzgado), si hay cnyuge se acredita de manera directa el vnculo presentado partida de defuncin y el Acta de matrimonio. En caso de que no haya cnyuge deberemos presentar declaratoria de herederos. -Si el trmite esta para liquidar, si hay cnyuge presentado, cobra directamente. Igual es conveniente verificar en UCADEP si se pidi el expediente administrativo de la pensin. Si quienes continan son los herederos hay que manejarse con el expediente de la sucesin. Es necesario como primera medida libar un oficio A UCEDP donde conste la fecha de fallecimiento o adjuntando copia simple del acta de defuncin o declaratoria de herederos. Sin esta fecha UCEDP no va a recibir el oficio. Este dato es importante porque indica la fecha en que se va a cerrar la liquidacin. Luego, si la Anses no liquida dentro del plazo estipulado en la sentencia, todas las intimaciones debern hacerse desde el expediente de la sucesin. Una vez que Anses liquida, tanto la liquidacin como el depsito se harn a la orden de la suce3sin para que el Juez haga la particin segn corresponda.

-Si el titular falleci estando en trmite de liquidacin la sentencia, la UCADEP, verifica primero que la jubilacin este dada de baja, Si esto es as, verifica si existe pensionada/o, o en su defecto si existe sucesin para esa jubilacin, sino encuentra ninguna de las dos circunstancias archiva el expediente de manera directa. Para desarchivarlo hay que presentar nota por cualquier UDAI adjuntando copias simples de las sentencias y sus respectivas notificaciones. EXCEPCIONES AL ORDEN DE PAGO Se liquida por fecha de sentencia.-(Orden cronolgico) Existe prioridad de pago para mayores de 80 aos, o enfermos terminales. RESOLUCION 12/04 Da prioridad de pago a los mayores de 80 aos Se acompaa nota con adjuncin de fotocopia de DNI Se presenta en UCADEP. RESOLUCIN 56/97 Y 78/97 Da prioridad al pago a los enfermos graves o terminales (se hace extensivo a los familiares directos del jubilado) Requisitos: -Nota pidiendo la aplicacin de la resolucin firmada por el jubilado y por su abogado. - Fotocopia del DNI -Fotocopia de la credencial del abogado. - Certificado mdico (se consigna la enfermedad). Es muy importante que sea lo mas actualizado posible -fotocopia de la historia clnica (lo mas completa posible) Dicha historia clnica debe estar legalizada por autoridad competente, ejemplo: Director mdico de la Obra social. ATENCION: No se presenta en UCADEP. Se la da ingreso por cualquier otra UDAI a fin de que se proceda a caratular. Presentada la nota, debemos seguir el recorrido de la misma, hasta que obtengamos el Dictamen medico del Anses.-

Procedimiento de la Resolucin. -La nota ingresa por UDAI para que le asignen nmero de expediente.-La Udai gira la nota a UCADEP para que registre el pedido.-Ucadep manda el expediente (que se encuentra en su poder) a Medicina provisional (Paran 451 8 piso Capital) para que los mdicos de la ANses emitan un dictamen conforme la documentacin presentada en la Nota.-Una vez que los mdicos emitieron una resolucin devuelven el expediente a UCADEP.-Si el dictamen indica que la persona no puede esperar el trmite normal para el cobro, envan el expediente directo a cmputos y liquidaciones. -Si el dictamen indica que la persona puede esperar el trmite normal, le liquidan conforme al orden cronolgico.UCADEP solo recibe notas, si el expediente se encuentra en esa gerencia.